ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД      
вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"22" вересня 2020 р.                         м.Київ                        Справа№ 910/6070/20
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуючого:           Яковлєва М.Л.
суддів:            Зубець  Л.П. 
          Шаптали  Є.Ю. 

за участю секретаря судового засідання: Майданевич Г.А.  

за участю представників учасників справи згідно протоколу судового засідання від 22.09.2020 року у справі №910/6070/20          (в матеріалах справи).

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали апеляційної скарги Акціонерного товариства "Укртрансгаз" 
на рішення Господарського суду міста Києва від 06.07.2020, повний текст якого складено 06.07.2020
у справі №910/6070/20 (суддя Бондарчук В.В.)
за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Інкомтех-проект"
про стягнення 316     301,68 грн.

В С Т А Н О В И В :
У травні 2020 року Акціонерне товариство «Укртрансгаз» (далі - позивач) звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю «Інкомтех-проект» (далі - відповідач) 316     301,68 грн пені, у зв`язку із несвоєчасним виконанням зобов`язань за договором про закупівлю товарів (матеріально-технічних ресурсів) №1812000393 від 17.12.2018.
Рішенням Господарського суду міста Києва від 23.06.2020 у справі №910/4179/20      у задоволенні позову Акціонерного товариства "Укртрансгаз" відмовлено. 
Відмовляючи в задоволенні позовних вимог суд першої інстанції виходив із того, що позивачем пропущено строк позовної давності.    
Не погоджуючись з вказаним рішенням суду першої інстанції, скаржник звернувся до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, у якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 06.07.2020 у справі №910/6070/20 та прийняти нове судове рішення, яким задовольнити позовні вимоги у повному обсязі. Також скаржником заявлено клопотання про поновлення строку на апеляційне оскарження. 
В обґрунтування доводів апеляційної скарги скаржник посилається на те, що оскаржуване судове рішення є необґрунтованим, прийняте з неповним з`ясуванням обставин, що мають значення для справи, а також з неправильним застосуванням норм матеріального права (ст.ст.258, 264 та п.12 Прикінцевих та перехідних положень ЦК України) та з порушенням норм процесуального права (ст.ст.236, 237 ГПК України). 
Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 11.08.2020, справу №910/6070/20 передано на розгляд колегії суддів у складі: Яковлєв М.Л. - головуючий суддя; судді: Зубець Л.П., Шаптала Є.Ю.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 13.08.2020 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Укртрансгаз"      на рішення Господарського суду міста Києва від 06.07.2020 у справі №910/6070/20, а також розгляд апеляційної скарги Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 06.07.2020 у справі №910/6070/20 призначено на 22.09.20 о 13:55 год.
07.09.2020 через відділ документального забезпечення Північного апеляційного господарського суду від відповідача надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому просить залишити її без задоволення, а оскаржуване судове рішення - без змін.
22.09.2020 в судовому засіданні представник позивача підтримав вимоги апеляційної скарги та просив її задовольнити, а оскаржуване судове рішення скасувати.
В свою чергу, представник відповідача заперечив проти вимог апеляційної скарги та підтримав доводи викладенні у відзиві на апеляційну скаргу.
Згідно із ст.269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.
Колегія суддів, беручи до уваги межі перегляду справи у апеляційній інстанції, обговоривши доводи апеляційної скарги, відзивів та письмових пояснень, заслухавши представників учасників справи, дослідивши матеріали справи, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення суду першої інстанції, дійшла до висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, а оскаржуване судове рішення не підлягає скасуванню чи зміні, з наступних підстав.  
У відповідності до ст.11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.
Згідно ст.509 Цивільного кодексу України зобов`язанням є таке правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.
За змістом статей 626, 628 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.
Частиною першою статті 638 Цивільного кодексу України встановлено, що істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.
Як вірно встановлено судом першої інстанції та вбачається з матеріалів справи, 17.12.2018 між позивачем, як покупцем, та відповідачем, як постачальником, був укладений договір №1812000393 про закупівлю товарів (матеріально-технічних ресурсів) (далі-Договір), відповідно до умов якого постачальник зобов`язався у визначений цим договором строк передати у власність покупця телекомунікаційні кабелі та обладнання (мультипортові плати, концентратори та перетворювачі), зазначені в специфікації, яка наведена в додатку 1 до цього договору та є його невід`ємною частиною, а покупець зобов`язався прийняти і оплатити такі товари.
У відповідності до п.1.2 Договору найменування (номенклатура, асортимент), кількість товарів, одиниця виміру, ціна за одиницю, строк поставки, місце поставки, інші умови зазначаються у специфікації.
Відповідно до п.п.3.1, 3.2 Договору загальна сума цього договору становить 20     690     000,00 грн, в тому числі ПДВ - 3     448     333,33 грн. Загальна сума цього договору може бути зменшена за взаємною згодою сторін.
Згідно з п.5.1 Договору постачальник зобов`язується передати покупцю товари в кількості, строки та в місці поставки відповідно до специфікації. Покупець залишає за собою право змінити місце поставки товару, про що сторони складають додаткову угоду.
Пунктом 7.4 Договору сторони погодили, що за порушення строків поставки товарів або недопоставку товарів постачальник сплачує покупцю пеню в розмірі 0,1 відсотка вартості товарів, поставку яких прострочено та/або недопоставлено, за кожний день такого прострочення, а за прострочення поставки товару понад тридцяти днів постачальник додатково сплачує штраф у розмірі 10 (десяти) відсотків вартості товарів, поставку яких прострочено. 
Всі зміни і доповнення до цього договору складаються в письмовій формі, підписуються уповноваженими представниками сторін та є невід`ємною частиною цього договору (п.12.1 Договору).
Цей договір набирає чинності з дати його підписання сторонами і діє в частині поставки товарів по 30.09.2019, а в частині розрахунків - до їх повного виконання (п.11.1 Договору).
Згідно із специфікацією, яка є додатком № 1 до цього Договору визначено, що поставка товарів здійснюється протягом 90 календарних днів з дати укладання договору.
06.02.2019 між сторонами підписано додаткову угоду №1 до Договору, у зв`язку із оновленням ревізії на моделі обладнання, що випускається (№1, 2, 3 Додатку № 1 до договору № 1812000393 від 17.12.2018), та відповідно до пункту 3 частини четвертої статті 36 ЗУ «Про публічні закупівлі), сторони дійшли згоди внести зміни та доповнення до Договору №1812000393 від 17.12.2018, виклавши додаток № 1 до Договору № 1812000393 від 17.12.2018 «Специфікація» в новій редакції, що є невід`ємною частиною даної додаткової угоди № 1 та вказаного договору.
Так, зі специфікації в редакції додаткової угоди № 1 вбачається, що сторони погодили внести зміни щодо найменування товарів, які будуть поставлятися, при цьому строк поставки залишився незмінним - 90 календарних днів з дати укладення договору.
Як свідчать матеріали справи, 08.04.2019 відповідач поставив, а позивач прийняв товар на загальну суму 15     815     084,18 грн, що підтверджується видатковою накладною №21978-1 від 08.04.2019 та актом №23 приймання продукції (товару) за кількістю від 08.04.2019.
Проаналізувавши умови Договору, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що цей Договір за своїм змістом та правовою природою є договором поставки, який підпадає під правове регулювання норм глави 54 Цивільного кодексу України та глави 30 Господарського кодексу України.
Згідно з ч.1 ст.265 Господарського кодексу України за договором поставки одна сторона - постачальник зобов`язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов`язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму. 
Відповідно до ст.712 Цивільного кодексу України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов`язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов`язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов`язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.
До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.
Частиною 1     статті 655 Цивільного кодексу України     встановлено, що за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) сплатити за нього певну грошову суму.
Відповідно до частин 1, 2 та 7 ст. 193 Господарського кодексу України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних  умовах  звичайно  ставляться.   Кожна  сторона  повинна  вжити  усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Не допускаються одностороння відмова від виконання зобов`язань.
До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим кодексом.
     Дана норма кореспондується зі ст.525, 526 Цивільного кодексу України.
Частиною 1 ст. 530 Цивільного кодексу України встановлено, що якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.
Порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (ст.610 ЦК України).
Як вірно встановлено судом першої інстанції, відповідно до умов Договору  відповідач зобов`язався поставити товари, визначені у специфікації, протягом 90 календарних днів з дати укладення Договору. Крім того, як вбачається зі специфікації в редакції додаткової угоди № 1 від 06.02.2019, сторони погодили внесення змін щодо товару який підлягав поставці, натомість будь-яких змін щодо строків поставки товарів, сторони не вносили. 
Таким чином, відповідач зобов`язаний був поставити товар у період з 18.12.2018 по 18.03.2019. 
Проте, як встановлено вище, поставка була здійснена 08.04.2019, тобто з простроченням встановленого умовами Договору строку.
З огляду на що, позивач просить суд стягнути з відповідача пеню у розмірі 316 301,68 грн, нараховану за період з 19.03.2019 по 07.04.2019.
Відповідно до ч.1 ст.216 Господарського кодексу України учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.
У відповідності до ст.218 Господарського кодексу України, підставою господарсько-правової відповідальності           учасника господарських відносин є вчинення ним правопорушення у сфері господарювання. Учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведено, що ним вжито усіх належних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. 
Штрафними санкціями згідно з ч.1 ст.230 Господарського кодексу України, визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов`язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов`язання.
Згідно з ч.1 ст.612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.
Відповідно до ст.611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки. 
Неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов`язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов`язання за кожен день прострочення виконання (ст.549 ЦК України).
Пунктом 7.4 Договору сторони погодили, що за порушення строків поставки товарів або недопоставку товарів постачальник сплачує покупцю пеню в розмірі 0,1 відсотка вартості товарів, поставку яких прострочено та/або недопоставлено, за кожний день такого прострочення, а за прострочення поставки товару понад тридцяти днів постачальник додатково сплачує штраф у розмірі 10 (десяти) відсотків вартості товарів, поставку яких прострочено. 
Беручи до уваги встановлене вище прострочення відповідачем поставки товару, приписи вказаних правових норм та перевіривши розрахунок позивача, колегія суддів визнає позовні вимоги про стягнення з відповідача на користь позивача пені у розмірі 316 301,68 грн обґрунтованими та  такими, що підлягають до задоволення. 
Водночас, згідно з положеннями ч. 2 ст. 258 Цивільного кодексу України позовна давність в один рік застосовується, зокрема, до вимог про стягнення неустойки (штрафу, пені).
Відповідно до      ч.3 ст.267 Цивільного кодексу України позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення. 
Як свідчать матеріали справи, відповідач реалізував своє право на заявлення про застосування позовної давності до винесення судом першої інстанції оскаржуваного рішення.      
Відповідно до ч.ч.1, 5 ст.261 Цивільного кодексу України перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила. За зобов`язаннями з визначеним строком виконання перебіг позовної давності починається зі спливом строку виконання. За зобов`язаннями, строк виконання яких не визначений або визначений моментом вимоги, перебіг позовної давності починається від дня, коли у кредитора виникає право пред`явити вимогу про виконання зобов`язання. Якщо боржникові надається пільговий строк для виконання такої вимоги, перебіг позовної давності починається зі спливом цього строку.
Перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов`язано його початок (ст.253 ЦК України).
Як встановлено вище, що відповідач зобов`язаний був поставити товар у період з 18.12.2018 по 18.03.2019, проте поставив його 08.04.2019. 
Враховуючи вищевикладене та те, що даний позов було надіслано до суду першої інстанції 30.04.2020, тому позивачем пропущено строк позовної давності, визначений ч.2 ст.258 Цивільного кодексу України. 
В силу положень ч.4 ст.267 Цивільного кодексу України сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові.
Таким чином, враховуючи у даному випадку сукупність встановлених вище фактів та положення ст.ст.76-79, 86 ГПК України, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про наявність підстав для відмови в задоволенні позовних вимог.  
Посилання скаржника на те, що строки, визначені ст.258 Цивільного кодексу України, були продовжені в розумінні п.12 Прикінцевих та перехідних положень ЦК України, колегією суддів відхиляються, оскільки станом на 19.03.2019 спеціальна позовна давність сплила, а вказані положення набули чинності 02.04.2020. 
Також колегією суддів відхиляються посилання скаржника на переривання перебігу позовної давності (ст.264 ЦК України), оскільки відсутні будь-які докази того, що відповідачем погоджено вимогу позивача про сплату пені або  частково сплачено її. 
Відповідно до ч.1 ст.74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.
Доказів, які б спростовували вище встановлені та зазначені судом обставини, учасниками справи не надано. 
Доводи скаржника з приводу порушення та неправильного застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права не знайшли свого підтвердження під час перегляду справи судом апеляційної інстанції.
Інші доводи, наведені скаржником в апеляційній скарзі, колегією суддів до уваги не приймаються з огляду на те, що вони є необґрунтованими та такими, що спростовуються вищевикладеним та матеріалами справи. 
При цьому, колегія суддів звертає увагу, що Європейський суд з прав людини в рішенні у справі "Серявін та інші проти України" вказав, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях, зокрема, судів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1     статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод     зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення.
Названий Суд зазначив, що, хоча пункт 1     статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод     зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, це не може розумітись як вимога детально відповідати на кожен довід (рішення Європейського суду з прав людини у справі "Трофимчук проти України").
Підсумовуючи вищенаведене, колегія суддів дійшла до висновку про те, що оскаржуване рішення суду першої інстанції, яким відмовлено в задоволенні позовних вимог, відповідає законодавству та матеріалам справи, а тому відсутні підстави для його скасування чи зміни. Колегія суддів не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги.
При цьому, оскаржуване судове рішення в частині покладення на позивача витрат на професійну правничу допомогу не переглядається, оскільки останнє у цій частині не було оскаржено, а тому залишається без змін.
Судові витрати (судовий збір) на підставі ст.129 ГПК України покладаються на скаржника. 
Враховуючи вищевикладене та керуючись ст.ст. 129, 252, 269, 270, 273, 275, 276, 281-285 ГПК України, Північний апеляційний господарський суд, -

                                           П О С Т А Н О В И В :
                 1.Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 06.07.2020 у справі №910/6070/20 залишити без задоволення. 
                 2.Рішення Господарського суду міста Києва      від 06.07.2020 у справі №910/6070/20 залишити без змін.  
           3.Судові витрати зі сплати судового збору за подачу апеляційної скарги  покласти на Акціонерне товариство "Укртрансгаз".     
           4.Матеріали справи №910/6070/20 повернути до Господарського суду міста Києва.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання її повного тексту.
          Повний текст судового рішення складено 24.09.2020.
   
Головуючий суддя                                                            М.Л. Яковлєв 

Судді                                                                                Л.П. Зубець

                                                                                Є.Ю. Шаптала