П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

___________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

23 червня 2020 р.	м.Одеса	Справа № 420/6492/19	

Категорія: 109020000          Головуючий в 1 інстанції: Єфіенко К.С.
          Місце ухвалення: м. Одеса
          Дата складання повного тексту: 24.03.2020 р.

Судова колегія П`ятого апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого  – Бітова А.І.
суддів             – Лук`янчук О.В.
                       – Ступакової І.Г.
при секретарі – Рощіній К.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі адміністративну справу за апеляційною скаргою фермерського господарства "АГЗО" на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 24 березня 2020 року у справі за позовом фермерського господарства "АГЗО" до Овідіопольської селищної ради Одеської області про визнання протиправним та скасування рішення,
В С Т А Н О В И Л А :

У листопаді 2019 року фермерське господарство (далі ФГ) "АГЗО" звернулося до суду з позовом до Овідіопольської селищної ради Одеської області (далі Овідіопольська СР) про:
-          визнання протиправним Рішення №1089-VII від 16 серпня 2019 року Овідіопольської СР, код ЄДРПОУ 04379172 про надання дозволу Овідіопольській СР дозволу на виготовлення технічної документації щодо інвентаризації земельної ділянки (вул. Одеська 17); 
-          скасування Рішення №1089-VII від 16 серпня 2019 року Овідіопольської СР Одеської області, код ЄДРПОУ 04379172 про надання дозволу Овідіопольській селищній раді Одеської області дозволу на виготовлення технічної документації щодо Інвентаризації земельної ділянки (вул. Одеська 17); 
-          зобов`язання відповідача розглянути Заяву позивача від 09 серпня 2019 року про надання дозволу на виготовлення Технічної документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) для ведення товарного сільськогосподарського виробництва, яка належить ФГ "АГЗО", за адресою: вулиця Одеська, 17, смт. Овідіополь, Одеської області, 67801; 
-          відшкодування моральної шкоди від прийняття протиправного рішення Овідіопольською СР №1089-VII від 16 серпня 2019 року у розмірі 70 000 (сімдесят тисяч) гривень та сплачений судовий збір у розмірі 1 921 гривень.
Обґрунтовуючи свої вимоги, позивач вказував, що ФГ "АГЗО" володіє та користується земельною ділянкою площею 0,8491 га за адресою: АДРЕСА_1 Одеська, АДРЕСА_2 . Овідіополь, Овідіопольського району, Одеської АДРЕСА_3 , 67801 згідно Державного Акту на право постійного користування ГОД №001323, зареєстрований в книзі записів державних актів на право постійного користування землею за №Р-3 02-98 та Рішення виконкому Овідіопольської СР №191 від 24 вересня 1998 року. На цій же земельній ділянці знаходиться нерухоме майно, яке належить ФГ "АГЗО", про що свідчить Інформація з державного реєстру речових прав на нерухоме майно № 176832934 від 08 серпня 2019 року.
З метою приведення документів у відповідність до чинного законодавства, отримання кадастрового номеру було подано заяву до Овідіопольської СР про надання дозволу на виготовлення Технічної документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) для ведення товарного сільськогосподарського виробництва, яка належить ФГ "АГЗО" згідно Державного Акту на постійне користування Серії НОМЕР_1 №001323, за адресою: вулиця Одеська, 17, смт. Овідіополь, Одеської області, 67801. Дана заява відповідачем була отримана відповідно до поштового повідомлення 14 серпня 2019 року.
Але відповідач 16 серпня 2019 року прийняв Рішення №1089-VII, яким надав собі дозвіл на виготовлення технічної документації щодо інвентаризації вищезгаданої земельної ділянки та зобов`язання собі зареєструвати право комунальної власності. Рішення щодо розгляду заяви ФГ "АГЗО" не прийнято, хоча вже минули дві чергові сесії.
Вважаючи, що Рішення №1089-VII від 16 серпня 2019 року Овідіопольської СР було протиправним, незаконним та таким, що грубо порушує права та законні інтереси юридичної особи ФГ "АГЗО", позивач звернувся до суду з даною позовною заявою.
Відповідач позов не визнав, вказуючи, що дійсно, відповідно до розпорядження Овідіопольської РДА Одеської області №846 від 24 листопада 1998 року СФГ "АГЗО" було видано державний акт на право постійного користування землею І-ОД №001323.
Проте, відповідач звертає увагу суду, що наведений державний акт на право постійного користування було видано на земельну ділянку, відмінну тієї, на яку, посилається позивач, а саме, на земельну ділянку площею 5,0 га, а не 0,8491 га.
На підставі рішення виконкому Овідіопольської СР № 191 від 24 вересня 1998 року до додатку цього Державного акту було внесено запис згідно якого ФГ "АГЗО" передано в постійне користування земельна ділянка площею 0,85 га під розміщення складської бази і АЗС в межах населеного пункту смт. Овідіополь, вул. Одеська, 17.
Пунктом 2 наведеного рішення були вирішено видати ФГ "АГЗО" Державний акт на право постійного користування земельною ділянкою площею 0,85 га. Пунктом 3 рішення було доручено ФГ "АГЗО" зареєструвати Державний акт в Овідіопольській СР.
Документом, який посвідчується право користування є державний акт який виданий та зареєстрований саме сільськими, селищними, міськими, районними Радами народних депутатів. Проте, жодного державного акту на право постійного користування позивачу на 0,8491 га - не видавався, п.п.2-3 рішення Овідіопольської СР щодо видачі та реєстрації наведеного акту - не виконано.
Таким чином, відповідач наполягав, що ним було правомірно прийнято рішення №1089-УІІ від 16 серпня 2019 року, яким Овідіопольській СР було надано дозвіл на виготовлення технічної документації щодо інвентаризації земельної ділянки орієнтованою площею 0,85 га та реєстрацію комунальної власності, адже у позивача відсутнє право користування на наведену земельну ділянку.
Справу розглянуто за правилами загального позовного провадження.
Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 24 березня 2020 року позовні вимоги задоволено частково.
Зобов`язано Овідіопольську СР розглянути заяву ФГ "АГЗО" від 09 серпня 2019 року про надання дозволу на виготовлення Технічної документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) для ведення товарного сільськогосподарського виробництва, яка належить ФГ "АГЗО", за адресою: вулиця Одеська, 17, смт. Овідіополь, Одеської області, 67801 та прийняти відповідне рішення за результатами її розгляду на сесії Овідіопольської СР.
В задоволенні решти позовних вимог - відмовлено.
Додатковим рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 13 квітня 2020 року стягнуто за рахунок бюджетних асигнувань з Овідіопольської СР (вул. Суворова, 2, корпус А, смт. Овідіополь, Овідіопольський район, Одеська область, 67801, код ЄДРПОУ 04379172) на користь ФГ "АГЗО" (вул. Одеська, 17, смт. Овідіополь, Овідіопольський район, Одеська область, 67801, код ЄДРПОУ 19062110) витрати на оплату судового збору в розмірі 2 881,50 (дві тисячі вісімдесят одна) гривня 50 копійок.
В апеляційній скарзі ФГ "АГЗО" ставиться питання про скасування судового рішення Одеського окружного адміністративного суду від 24 березня 2020 року в зв`язку з тим, що воно постановлено з неправильним застосуванням норм матеріального права.
В обґрунтування апеляційної скарги ФГ "АГЗО" зазначає, що судом помилково застосовано норми права, які не регулюють спірні правовідносини. 
Також, апелянт зазначає, що не виготовлена Технічна документація, ще не погоджена, ще не відомо що в ній буде, але вже чітко відомо, що доручають селищній голові зареєструвати право комунальної власності, і це порушує права позивача, оскільки земельна ділянка сформована. Право на неї набуте ще до прийняття ЗК України 2002 року.
Стосовно відшкодування моральної шкоди, апелянт зазначає, що з огляду на характер правовідносин між людиною і державою (в особі органу державної влади чи органу місцевого самоврядування), з метою забезпечення реального та ефективного захисту прав людини, у справах адміністративного судочинства саме на суб`єкта владних повноважень-відповідача покладається тягар спростування факту заподіяння моральної шкоди та доведення неадекватності (нерозумність, несправедливість) її розміру, визначеного позивачем.
У відзиві на апеляційну скаргу Овідіопольська ОСОБА_1 просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.
Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідача, доводи апеляційної скарги ФГ "АГЗО", перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, судова колегія приходить до наступного.
Обставини встановлені судом першої інстанції, підтверджені судом апеляційної інстанції та неоспорені учасниками апеляційного провадження:
Рішенням виконкому Овідіопольської СР №191 від 24 вересня 1998 року ФГ "АГЗО" передано в постійне користування земельна ділянка площею 0,85 га під розміщення складської бази і АЗС в межах населеного пункту смт.Овідіополь, вул. Одеська, 17.
Пунктом 2 наведеного рішення були вирішено видати ФГ "АГЗО" Державний акт на право постійного користування земельною ділянкою площею 0,85 га. Пунктом 3 рішення було доручено ФГ "АГЗО" зареєструвати Державний акт в Овідіопольській СР.
Відповідно до розпорядження Овідіопольської РДА 0,85 га Одеської області №846 від 24 листопада 1998 року СФГ "АГЗО" було видано державний акт І-ОД №001323 на право постійного користування землею розміром 5,0 га.
Овідіопольської СР 16 серпня 2019 року прийнято Рішення №1089-УІІ, яким надано дозвіл Овідіопольській СР на виготовлення технічної документації щодо інвентаризації земельної ділянки орієнтованою площею 0,85 га для будівництва і обслуговування виробничих та невиробничих будівель складської бази, розташованої за адресою: смт. Овідіополь, вул. Одеська, 17. Овідіопольській СР замовити технічну документацію в проектній організації та подати на розгляд селищної ради. Зобов`язати Овідіопольського селищного голову здійснити державну реєстрацію права комунальної власності на вищевказану земельну ділянку.
Вважаючи, що Рішення №1089-УІІ від Овідіопольської СР було протиправним, незаконним та таким, що грубо порушує права та законні інтереси юридичної особи ФГ "АГЗО", позивач звернувся до суду з даною позовною заявою.
Вирішуючи справу, суд першої інстанції виходив з того, що судом встановлено, що рішенням №191 від 24 вересня 1998 року СГ "АГЗО" передано в постійне користування земельну ділянку загальною площею 0,85 га розташованою в селищі Овідіополь, вул. Одеська, 17, доказів щодо скасування/зміни вказаного рішення до суду не було надано.
Таким чином, під час розгляду справи встановлено допущення відповідачем протиправної бездіяльності щодо неприйняття рішення за заявою позивача про надання дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність, а тому позовні вимоги в частині зобов`язання відповідача розглянути заяву позивача від 09 серпня 2019 про надання дозволу на виготовлення Технічної документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) для ведення товарного сільськогосподарського виробництва, яка належить ФГ "АГЗО", за адресою: вулиця Одеська, 17, смт. Овідіополь, Одеської області, 67801 підлягають задоволенню.
Відмовляючи в задоволенні позовних вимог в частині визнання протиправним та скасування Рішення Овідіопольської СР №1089-УІІ від 16 серпня 2019 року, суд першої інстанції виходив з того, що прийняття відповідачем рішення про проведення інвентаризації земельних ділянок права та законні інтереси позивача не порушує.
Підставою для відмови в задоволенні позовних вимог про відшкодування моральної шкоди, суд виходив з того, що позивачем не було надано доказів втрати немайнового характеру, що настали у зв`язку з приниженням ділової репутації позивача, посяганням на фірмове найменування, товарний знак, а також вчинення дій, спрямованих на зниження престижу чи підрив довіри до діяльності позивача.
Судова колегія частково не погоджується з цими висновками суду першої інстанції, виходячи з наступного.
Відповідно до ст. 25 Закону України "Про землеустрій" документація із землеустрою розробляється у вигляді схеми, проекту, робочого проекту або технічної документації. Видами документації із землеустрою є, зокрема, технічна документація із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості).
Позивач звертався до відповідача саме за отриманням дозволу на розроблення технічної документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі.
Матеріалами справи підтверджено, що право користування земельною ділянкою площею 0,85 га виникло у позивача на підставі Рішення виконкому Овідіопольської СР №191 від 24 вересня 1998 року ФГ "АГЗО", яким передано в постійне користування земельну ділянку площею 0,85 га під розміщення складської бази і АЗС в межах населеного пункту смт.Овідіополь, вул. Одеська, 17.
Відповідно до п. 2 розділу 7 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про державний земельний кадастр" земельні ділянки, право власності (користування) на які виникло до 2004 року, вважаються сформованими незалежно від присвоєння їм кадастрового номера. У разі якщо відомості про зазначені земельні ділянки не внесені до Державного реєстру земель, їх державна реєстрація здійснюється на підставі технічної документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) за заявою їх власників (користувачів земельної ділянки державної чи комунальної власності) або особи, яка подала заяву про визнання спадщини відумерлою, якщо така справа прийнята до провадження судом.
Відповідно до пункту 10 ст. 28-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про Державний земельний кадастр" документи, якими було посвідчено право власності чи право постійного користування земельною ділянкою, видані до набрання чинності цим Законом, є дійсними.
Окрім того, відповідно до ч.3 ст. 3 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" встановлено, що речові права на нерухоме майно та їх обтяження, що виникли до 1 січня 2013 року, визнаються дійсними за наявності однієї з таких умов: 1) реєстрація таких прав була проведена відповідно до законодавства, що діяло на момент їх виникнення; 2) на момент виникнення таких прав діяло законодавство, що не передбачало їх обов`язкової реєстрації.
Таким чином, право користування на земельну ділянку площею 0,85 га ФГ "АГЗО" не втрачено і є дійсним.
Відповідно до ч.3 ст. 79-1 ЗК України сформовані земельні ділянки підлягають державній реєстрації у Державному земельному кадастрі.
Згідно ч.10 ст. 55 Закону України "Про землеустрій" технічна документація із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) включає, зокрема, рішення Верховної Ради Автономної Республіки Крим, Ради міністрів Автономної Республіки Крим, відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування про надання дозволу на розроблення технічної документації із землеустрою (у випадках, передбачених законом).
Отже, для реєстрації у Державному земельному кадастрі земельної ділянки, що належать ФГ "АГЗА" необхідна технічна документація із землеустрою, дозвіл на розроблення якої в силу ч.10 ст. 55 Закону України "Про землеустрій" надається рішенням органу місцевого самоврядування.
Під час розгляду справи встановлено допущення відповідачем протиправної бездіяльності щодо неприйняття рішення за заявою про надання дозволу на розроблення технічної документації із землеустрою.
Враховуючи все вищезазначене, судова колегія вважає правильним висновок суду першої інстанції про задоволення позовної вимоги в частині зобов`язання відповідача розглянути заяву позивача від 09 серпня 2019 про надання дозволу на виготовлення Технічної документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) для ведення товарного сільськогосподарського виробництва, яка належить ФГ "АГЗО", за адресою: вулиця Одеська, 17, смт. Овідіополь, Одеської області, 67801.
Разом з тим, судова колегія зазначає, що судом першої інстанції помилково застосовано до спірних правовідносин такі норми матеріального права, як ст.ст. 81, 116, 118, 121 ЗК України.
Також, судова колегія вважає, що позовні вимоги про визнання протиправним та скасування Рішення Овідіопольської СР Одеської області №1089-VII від 16 серпня 2019 року, підлягають задоволенню, виходячи з наступного.
Як вбачається зі змісту п.3 спірного рішення, Овідіопольською СР, зокрема, зобов`язано Овідіопольського селищного голову здійснити державну реєстрацію права комунальної власності на вищевказану земельну ділянку.
Судова колегія зазначає, що в даній справі встановлено те, що право постійного користування на земельну ділянку площею 0,85 га ФГ "АГЗО" не втрачено і є дійсним відповідно норм Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про Державний земельний кадастр", Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень".
Отже, враховуючи, що Овідіопольська СР не визнає право позивача на постійне користування спірною земельною ділянкою, судова колегія доходить висновку, що Рішення Овідіопольської СР Одеської області №1089-VII від 16 серпня 2019 року може вплинути на права та охоронювані законом інтереси ФГ "АГЗО" стосовно цієї земельної ділянки.
Разом з тим, судова колегія не вбачає підстав для задоволення позовної вимоги про відшкодування моральної шкоди у розмірі 70 000 грн., виходячи з наступного. 
Обов`язковому з`ясуванню при вирішенні спору про відшкодування моральної (немайнової) шкоди підлягають: наявність такої шкоди, протиправність діяння її заподіювача, наявність причинного зв`язку між шкодою і протиправним діянням заподіювача та вини останнього в її заподіянні. Суд, зокрема, повинен з`ясувати, чим підтверджується факт заподіяння позивачеві моральних чи фізичних страждань або втрат немайнового характеру, за яких обставин чи якими діями (бездіяльністю) вони заподіяні, в якій грошовій сумі чи в якій матеріальній формі позивач оцінює заподіяну йому шкоду та з чого він при цьому виходить, а також інші обставини, що мають значення для вирішення спору.
Отже, під моральною шкодою законодавець розуміє втрати немайнового характеру внаслідок моральних чи фізичних страждань, або інших негативних явищ, заподіяних фізичній особі.
Беручи до уваги те, що позивачем не доведено і не надано судам першої та апеляційної інстанцій відповідних доказів завдання йому моральної шкоди, а також не наведено доводів, з яких він виходив при визначенні розміру цієї шкоди, судова колегія вважає, що суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про відсутність підстав для задоволення позову у цій частині вимог.
Судова колегія вирішила питання щодо розподілу судових витрат відповідно ст.ст. 139-143 КАС України, з урахуванням наявності додаткового рішення Одеського окружного адміністративного суду від 13 квітня 2020 року та ухвали Одеського окружного адміністративного суду від 04 травня 2020 року про виправлення описки у додатковому рішенні.
Враховуючи, що судом першої інстанції порушені норми матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи, а також, що висновки суду не відповідають обставинам справи, судова колегія, керуючись п.п.3, 4 ч.1 ст. 317 КАС України вважає необхідним, скасовуючи рішення суду першої інстанції, ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги ФГ "АГЗО" задовольнити частково. 

Керуючись ст.ст. 308, 310, п.2 ч.1 ст. 315, п.п.3, 4 ч.1 ст. 317, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, судова колегія, –
П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу фермерського господарства "АГЗО" задовольнити частково.
Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 24 березня 2020 року скасувати.
Ухвалити нове судове рішення, яким позов фермерського господарства "АГЗО" задовольнити частково.
Визнати протиправним та скасувати Рішення Овідіопольської селищної ради Одеської області №1089-VII від 16 серпня 2019 року про надання дозволу Овідіопольській селищній раді Одеської області дозволу на виготовлення технічної документації щодо інвентаризації земельної ділянки (вул. Одеська 17). 
Зобов`язати Овідіопольську селищну раду Одеської області розглянути заяву фермерського господарства "АГЗО" від 09 серпня 2019 року про надання дозволу на виготовлення Технічної документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки в натурі (на місцевості) для ведення товарного сільськогосподарського виробництва, яка належить фермерському господарству "АГЗО", за адресою: вулиця Одеська, 17, смт. Овідіополь, Одеської області, 67801. 
В іншій частині позовних вимог – відмовити.

Стягнути з рахунку бюджетних асигнувань Овідіопольської селищної ради Одеської області (67801, Одеська область, Овідіополький район, смт. Овідіополь, вул. Суворова, 2а, код ЄДРПОУ 04379172) на користь фермерського господарства "АГЗО" (97801, Одеська область, Овідіополький район, смт. Овідіополь, вул. Одеська, 17, код ЄДРПОУ 19062110) судовий збір у розмірі 960, 50 (дев`ятсот шістдесят) гривень 50 коп. за подачу адміністративного позову та 5 763 (п`ять тисяч сімсот шістдесят три) гривень за подачу апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття, може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 03 липня 2020 року.

Головуючий:                                                                                                     Бітов А.І.

Суддя:                                                                                                     Лук`янчук О.В.

Суддя:                                                                                                     Ступакова І.Г.