ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
33001 , м. Рівне,  вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14 травня 2020 року                                                                           Справа № 924/995/19 

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
Головуючий суддя Тимошенко О.М., суддя Юрчук М.І. ,  суддя Демидюк О.О. 
секретар судового засідання Котюбіна А.О. 
за участю представників:
кредиторів -  не з`явилися,  
від боржника - не з`явився,   
арбітражний керуючий - не з`явився,   
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія Горизонт" на ухвалу Господарського суду Хмельницької області, постановлену 21.01.2020 року суддею Кочергіною В.О. у м. Хмельницький, повний текст ухвали складено 27.01.2020 року, (розгляд грошових вимог ТзОВ "ФК Горизонт") у справі № 924/995/19 
за заявою Приватного акціонерного товариства "Кам`янець-Подільськавтоагрегат"
до Приватного акціонерного товариства "Кам`янець-Подільськавтоагрегат"
про порушення справи про банкрутство

ВСТАНОВИВ:
Ухвалою Господарського суду Хмельницької області від 21.01.2020 року у справі № 924/995/19 частково задоволено заяву ТзОВ "Фінансова компанія Горизонт" з кредиторськими вимогами до боржника у справі про банкрутство у сумі 162465604, 99 грн. заборгованості. Визнано грошові вимоги ТзОВ "Фінансова компанія Горизонт" до боржника ПАТ "Кам`янець-Подільськавтоагрегат" у сумах: - 159053333, 55 грн. (з яких 53500100 грн. заборгованості по кредиту, 85259750, 15 грн. заборгованості по відсотках; 20293483, 40 грн. заборгованості по пені позачергово відповідно до ч. 6 ст. 64 Кодексу України з процедур банкрутства; 3842 грн. судовий збір - 1 черга задоволення вимог кредиторів (не враховується під час визначення кількості голосів кредиторів з правом вирішального голосу на підставі ч. 4 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства; решту заявлених вимог відхилено.
Не погоджуючись з ухвалою суду першої інстанції, ТзОВ "Фінансова компанія Горизонт" звернулось із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 21.01.2020 року у справі № 924/995/19 в частині визначення черговості вимог та прийняти в цій частині нове рішення, яким віднести вимоги ТзОВ "ФК "Горизонт" до реєстру вимог кредиторів в наступній черговості: 29637800 грн. - забезпечені вимоги - до реєстру позачергово; 109122050, 15 грн. - заборгованість по тілу кредиту та по нарахованим відсоткам - до четвертої черги; 20293483, 79 грн. - заборгованість по пені - до шостої черги. В інших частинах ухвалу залишити без змін.
ТзОВ "Фінансова компанія Горизонт" вважає, що при постановлені оскаржуваної ухвали, судом першої інстанції не було застосовано абз. 3 ч. 2 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства, внаслідок чого неправомірно віднесено судом кредиторські вимоги Товариства в повному обсязі до позачергового задоволення.
Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 11.03.2020 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТзОВ "Фінансова компанія Горизонт" на ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 21.01.2020 року у справі № 924/995/19; призначено скаргу до розгляду в судовому засіданні.
Від арбітражного керуючого Ковальчука М.М. на адресу суду надійшов письмовий відзив на апеляційну скаргу, відповідно до якого останній вважає, що апеляційна скарга ТзОВ "Фінансова компанія Горизонт" законна, обґрунтована та підлягає задоволенню.
Інші учасники провадження правом подачі відзиву на апеляційну скаргу не скористались.
В судове засідання представники учасників провадження не з`явились.
Від арбітражного керуючого Ковальчука М.М. на адресу суду надійшло клопотання про розгляд справи без участі останнього.
Від ліквідатора ПрАТ "Херсонський завод карданних валів" до суду апеляційної інстанції надійшло клопотання, згідно якого останній просив провести розгляд справи за нaявними матерiалами без участi представника ПрАТ "Херсонський завод карданних валiв".
Інші учасники провадження про причини неявки повноважних представників суд не повідомили, про час та дату засідання були належним чином повідомлені судом.
Особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце розгляду судом справи у разі виконання останнім вимог частини першої статті 120 ГПК України.
Відповідно до ч. 1 ст. 202 ГПК України неявка у судове засідання будь-якого учасника справи за умови, що його належним чином повідомлено про дату, час і місце цього засідання, не перешкоджає розгляду справи по суті, крім випадків, визначених цією статтею.
Згідно ч. 12 ст. 270 ГПК України неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.
Враховуючи те, що судом вчинено всі необхідні дії для належного повідомлення всіх учасників провадження у справі про день, час та місце розгляду справи, колегія суддів вважає за можливе розглянути справу в даному судовому засіданні за наявними у справі матеріалами, відповідності до вимог статті 269 ГПК України.
Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. 
Колегія суддів, розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, вважає, що апеляційна скарга ТзОВ "Фінансова компанія Горизонт"  підлягає задоволенню з огляду на наступне.  
Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 29.10.2019 року відкрито провадження у справі № 924/995/19 за заявою ПАТ "Кам`янець-Подільськавтоагрегат" про банкрутство, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном, призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Ковальчука М.М.
30.10.2019 року здійснено офіційне оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство ПАТ "Кам`янець-Подільськавтоагрегат" на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет, номер публікації якого 63944.
02.12.2019 року до суду першої інстанції від ТзОВ "Фінансова компанія Горизонт"  надійшла заява з кредиторськими вимогами до боржника у справі про банкрутство у сумі 162465604, 99 грн. заборгованості, а також 3842 грн. витрат по оплаті судового збору, в обґрунтування якої Товариство вказало на неналежне виконання боржником умов кредитного договору № 1292-09 від 12.02.2009 року.
Як зазначено вище, за результатом розгляду вказаної заяви ТзОВ "Фінансова компанія Горизонт", Господарським судом Хмельницької області оскаржуваною ухвалою, останню  задоволено частково та  визнано грошові вимоги ТзОВ "Фінансова компанія Горизонт" до боржника у сумах: 159053333, 55 грн. - (з яких 53500100 грн. заборгованості по кредиту, 85259750, 15 грн. заборгованості по відсотках; 20293483, 40 грн. заборгованості по пені) позачергово відповідно до ч. 6 ст. 64 Кодексу України з процедур банкрутства; - 3842 грн. судовий збір - 1 черга задоволення вимог кредиторів (не враховується під час визначення кількості голосів кредиторів з правом вирішального голосу на підставі ч. 4 ст. 48 Кодексу України з процедур банкрутства); у решті заявлених грошових вимог до боржника заяву ТзОВ "Фінансова компанія Горизонт" відхилено. 
21.10.2019 року набрав чинності Кодекс України з процедур банкрутства від 18.10.2018 року № 2597-VIII, згідно п. 2, п. 4 Прикінцевих та перехідних положень якого вбачається, що з дня введення в дію цього Кодексу визнається таким, що втратив чинність Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі в тексті - Закон про банкрутство).
З дня введення в дію цього Кодексу подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього Кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону про банкрутство. Перехід до наступної судової процедури та подальше провадження у таких справах здійснюється відповідно до цього Кодексу. 
В силу ч. 1 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства, конкурсні кредитори за вимогами, що виникли до дня відкриття провадження у справі про банкрутство, зобов`язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом 30 днів з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство. Відлік строку на заявлення грошових вимог кредиторів до боржника починається з дня офіційного оприлюднення оголошення про відкриття провадження у справі про банкрутство.
Як вказано вище, 30.10.2019 року на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України було оприлюднено оголошення № 63944 про відкриття провадження у справі про банкрутство боржника ПАТ "Кам`янець-Подільськавтоагрегат". 
В строк, встановлений Кодексом України з процедур банкрутства, ТзОВ "Фінансова компанія Горизонт" звернулось до Господарського суду Хмельницької області із заявою про визнання кредиторських вимог до боржника.
Повідомленням розпорядника майна боржника про результат розгляду грошових вимог скаржника, вимоги ТзОВ "Фінансова компанія Горизонт" визнано частково та включено до реєстру вимог кредиторів в наступних розмірах та порядку: 29637800 грн. - забезпечені вимоги (включено до реєстру позачергово); 109122050, 15 грн. - заборгованість по тілу кредиту та по нарахованим відсоткам (четверта черга); 20293483, 79 грн. - заборгованість по пені (шоста черга). ТзОВ "Фінансова компанія Горизонт" погодилось з розміром, визнаних розпорядником майна боржника, кредиторських вимог. 
Проте, судом першої інстанції визнані кредиторські вимоги ТзОВ "Фінансова компанія Горизонт" віднесені до позачергового погашення з посиланням на ч. 6 ст. 64 Кодексу України з процедур банкрутства. 
Визначаючи таку черговість задоволення вимог ТзОВ "Фінансова компанія Горизонт", суд першої інстанції послався на те, що визначення забезпеченого зобов`язання та, відповідно, вимог забезпеченого кредитора, які включаються до реєстру вимог кредиторів у справі про банкрутство, має здійснюватися з урахуванням положень законодавства, яке регулює забезпечення зобов`язань (зокрема, ст. ст. 572, 575, 589 ЦК України, Закону України "Про іпотеку"). Судом також було зазначено про те, що Кодекс України з процедур банкрутства не містить іншого порядку та способу визначення забезпечених вимог, ніж наведені вище положення законодавства, не пов`язує визначення вимог, забезпечених заставою (іпотекою) майна боржника, для включення їх до реєстру вимог, із договірною вартістю предметів забезпечення. Спрямування коштів, отриманих за рахунок майна банкрута, яке є предметом забезпечення, для погашення вимог інших кредиторів, якщо ще не виконані забезпечені цим майном зобов`язання боржника за основним зобов`язанням, суперечить положенням, наведеного вище законодавства. 
При цьому, Господарський суд Хмельницької області послався на висновок Великої Палати Верховного Суду щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладений у постанові від 15.05.2018 року у справі № 902/492/17.
Однак, колегією суддів відмічається, що Велика Палата Верховного Суду зробила свій висновок у справі № 902/492/17 з урахуванням норм Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", який не містив положення щодо недостатності вартості застави для покриття всіх вимог та втратив свою чинність 21.10.2019 року. 
Разом з тим, Велика Палата Верховного Суду зазначила, що саме Закон про банкрутство не містить іншого порядку та способу визначення забезпечених вимог, ніж наведені вище положення законодавства, не пов`язує визначення вимог, забезпечених заставою (іпотекою) майна боржника, для включення їх до реєстру вимог, із договірною вартістю предметів забезпечення (п. 8.20 Постанови).
Проте, суд першої інстанції в оскаржуваній ухвалі фактично замінив Закон про банкрутство на Кодекс України з процедур банкрутства з власної ініціативи. 
Згідно абз. 3 ч. 2 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства, забезпечені кредитори можуть повністю або частково відмовитися від забезпечення. Якщо вартості застави недостатньо для покриття всієї вимоги, кредитор повинен розглядатися як забезпечений лише в частині вартості предмета застави. Залишок вимог вважається незабезпеченим.
Проте, судом першої інстанції не було застосовано вказану норму Кодексу України з процедур банкрутства під час розгляду кредиторських вимог ТзОВ "Фінансова компанія Горизонт", хоч і розпорядником майна боржника в повідомлені про визнання вимог ТзОВ "Фінансова компанія Горизонт" зроблено посилання на абз. 3 ч. 2 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства.
Судом встановлено, що в забезпечення повернення кредиту, виданого боржнику, правонаступником якого є ПАТ "Кам`янець -Подільськавтоагрегат" на підставі кредитного договору № 1292-09 від 12.02.2009 року зі змінами та доповненнями до нього, позичальником (іпотекодавцем) було передано в іпотеку єдиний майновий комплекс підприємства - іпотекодавця, який складається з усіх видів майна, призначених для ведення його господарської діяльності, включаючи земельні ділянки, будівлі, споруди, устаткування, інвентар, сировину, продукцію, права вимоги та інші права, які належать іпотекодавцю на підставі договору іпотеки №1135ЦИК/0605, посвідченого Морозовою С.В., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу 20.06.2005 року за реєстровим № 7481 та договорів про внесення змін до вказаного договору іпотеки, а саме: договору про внесення змін, посвідченого Морозовою С.В., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу 28.02.2006 року за реєстровим № 2833; договору про внесення змін, посвідченого Морозовою С.В., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу 30.04.2009 року (внесено відомості про кредитний договір №1292-09 від 12.02.2009 року); договору про внесення змін, посвідченого Морозовою С.В., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу 01.11.2013 року (зміни щодо складу майна, що передається в іпотеку); договору про внесення змін, посвідченого Морозовою С.В., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу 18.02.2014 року за реєстровим № 1069; договору про внесення змін, посвідченого Морозовою С.В., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу 04.07.2014 року за реєстровим № 3855. 
Згідно умов договору іпотеки (договір про внесення змін від 01.11.2013 року), склад Єдиного майнового комплексу, який передається в заставу, є вичерпним. Нерухоме майно Єдиного майнового комплексу, що знаходиться за адресою: Хмельницька область, м. Кам`янець-Подільський, вул. Північна, буд. 85, складається з будівельних споруд, перелік яких зазначено в п.1 договору іпотеки. Устаткування, інвентар, інше майно та права Єдиного майнового комплексу підприємства - іпотекодавця зазначені у переліку, згідно додатку № 3 до договору іпотеки. Сторони договору узгодили вартість предмету іпотеки -29637800 грн. 
Таким чином кредиторські вимоги ТОВ "ФК "Горизонт" слід визнати в наступній черговості: 29637800,00 грн. - забезпечені вимоги до реєстру позачергово; 109122050,15 грн. заборгованості по тілу кредиту та по нарахованим відсоткам - до четвертої черги; 20293483,79 грн. заборгованості по пені - до шостої черги.
Враховуючи викладене, колегія суддів дійшла висновку про те, що при постановлені оскаржуваної ухвали, судом першої інстанції не було застосовано абз. 3 ч. 2 ст. 45 Кодексу України з процедур банкрутства, внаслідок чого неправомірно було віднесено кредиторські вимоги ТзОВ "Фінансова компанія Горизонт" в повному обсязі до позачергового задоволення, з огляду на що, апеляційна скарга ТзОВ "Фінансова компанія Горизонт" підлягає задоволенню, а оскаржувана ухвала підлягає частковому скасуванню з підстав неповного з`ясування обставин, що мають значення для справи.
Керуючись ст. ст. 129, 269, 270, 271, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд,  -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія Горизонт" задоволити. 
2. Пункт 2 ухвали Господарського суду Хмельницької області від 21.01.2020 року у справі № 924/995/19 скасувати в частині віднесення вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія Горизонт" в повному обсязі до позачергового задоволення.
Прийняти в цій частині нове судове рішення:
"Віднести вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія Горизонт" (код ЄДРПОУ 39013897, 01033, м. Київ, вул. Шота Руставелі, будинок 44, офіс 104) до реєстру вимог кредиторів Приватного акціонерного товариства "Кам`янець-Подільськавтоагрегат" в наступній черговості: 29637800, 00 грн. - забезпечені вимоги - до реєстру позачергово; 109122050, 15 грн. - заборгованість по тілу кредиту та по нарахованим відсоткам - до четвертої черги; 20293483, 79 грн. - заборгованість по пені - до шостої черги.".
3. В решті ухвалу Господарського суду Хмельницької області від 21.01.2020 року у справі № 924/995/19 залишити без змін.
4. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у строк та в порядку, встановленому статтями 287-289 ГПК України.
5. Справу № 924/995/19 повернути  Господарському суду Хмельницької області.

Повний текст постанови складено "26" травня 2020 року.

Головуючий  суддя                                                                      Тимошенко О.М. 

Суддя                                                                                              Юрчук М.І.  

Суддя                                                                                              Демидюк О.О.