Справа № 991/1247/20
Провадження1-кс/991/1274/20

ВИЩИЙ АНТИКОРУПЦІЙНИЙ СУД 
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
28 лютого 2020 року                                                                         м.Київ 

Слідчий суддя Вищого антикорупційного суду ОСОБА_1 , за участю секретаря судових засідань ОСОБА_2 , захисника ОСОБА_3 розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у місті Києві клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №52019000000001119, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст.369 КК України,
ВСТАНОВИВ:
До Вищого антикорупційного суду надійшло клопотання ОСОБА_3 , який діє в інтересах підозрюваної ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №52019000000001119, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст.369 КК України, в якому просить:
-надати підозрювані ОСОБА_4 , адвокату ОСОБА_3 , адвокату ОСОБА_5 , тимчасовий доступ до речей і документів – інформації про вхідні та вихідні дзвінки, інформації про вхідні і вихідні СМС-повідомлення (номера телефонів, дата дзвінків, тривалість, дата відправки-отримання повідомлень) у Приватного акціонерного товариства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (ПРАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », ЄДРПОУ НОМЕР_1 , зареєстроване місцезнаходження: АДРЕСА_1 ) з терміналів, котрі користувались абонентським номером цього оператора телекомунікацій НОМЕР_2 за період з 00 год. 00 хв. 01.09.2019 р. до 24 год. 00 хв. 20.12.2019 р.
-зобов`язати ПРАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », ЄДРПОУ НОМЕР_1 , зареєстроване місцезнаходження: АДРЕСА_1 ) виготовити та видати ОСОБА_4 , та/або адвокату ОСОБА_3 , та/або адвокату ОСОБА_5 на електронному та паперовому носії документ з наступними відомостями щодо терміналів, котрі користувались номером оператора НОМЕР_2 за період з 00 год. 00 хв. 01.09.2019 р. до 24 год. 00 хв. 20.12.2019 р.: 1) щодо дати, часу і тривалості вхідних та вихідних телефонних з`єднань, IMEI терміналів з посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій та їх адресу, а також адресу місцеперебування абонентів зазначеного терміналу (азимут відносно базової станції), в момент кожного вхідного та вихідного телефонного з`єднання із зазначенням типу з`єднання, ідентифікатора (IMEI та IMSI), вхідних та вихідних SMS повідомлень та інформацію про інтернет-трафік, з урахуванням нульових дзвінків вказаного мобільного терміналу; 2) дата, час та тривалість з`єднань, у тому числі з`єднань нульової тривалості (неприйняті виклики) абонента кінцевого обладнання; 3) ідентифікаційні ознаки кінцевого обладнання споживачів телекомунікаційних послуг, з якими відбувався сеанс зв`язку вищенаведеного терміналу, та адреси розташування і номери базових станцій, які забезпечували зазначений зв`язок; 4) інформацію про вхідні і вихідні СМС-повідомлення (номера телефонів, дата та час відправки/отримання повідомлень); 5) за наявності контрактної угоди (або відповідної реєстрації) з абонентом вказаного номеру, надати відомості про його особу, копію контрактної угоди або інформаційну довідку щодо абонента.
В обґрунтування поданого клопотання заявник зазначає, що детективами Національного антикорупційного бюро України здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 52019000000001119 від 12.12.2019 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст.369 КК України.
13.01.2020 р. у даному кримінальному провадженні ОСОБА_4 повідомлено про підозру.
Заявник зазначає, що сторона захисту не згодна з тим, що ОСОБА_4 нібито вчинила дії, які підпадають під кримінальне правопорушення, передбачене ч. 3 ст. 369 КК України, та вважає, що наведена версія подій є хибною, а мала місце спланована провокація правопорушення із помилковим визначенням винної особи.
У зв`язку з цим стороною захисту був проведений аналіз інформації щодо абонентів, з якими велося спілкування за допомогою засобів телефонного зв`язку та шляхом смс-повідомлень протягом періоду лютий 2017р. – січень 2020 р.
Заявник вказує, що в результаті цих заходів перед стороною захисту постала потреба в отриманні тимчасового доступу до інформації про вхідні та вихідні дзвінки, інформації про вхідні і вихідні СМС-повідомлення (номера телефонів, дата дзвінків, тривалість, дата відправки-отримання повідомлень) у Приватного акціонерного товариства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (ПРАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », ЄДРПОУ НОМЕР_1 , зареєстроване місцезнаходження: АДРЕСА_1 ) з терміналів, котрі користувались абонентським номером цього оператора телекомунікацій НОМЕР_2 , що є номером телефону ОСОБА_4 , за період з 00 год. 00 хв. 01.09.2019 р. до 24 год. 00 хв. 20.12.2019 р.
Заявник зазначає, що вказана інформація важлива для захисту ОСОБА_4 , її отримання направлено на доведення невинуватості підзахисної і спростування версії слідства, оскільки дана інформація доведе, що мала місце провокація з боку ОСОБА_6 , що є свідком, доведе, що ті чи інші дії виконувалися не в тих місцях, які зазначено у протоколах та інших документах, що нібито складалися під час процесуальних дій.
Однак, відповідна інформація є конфіденційною та її доступ обмежений, а тому неможливо отримати її шляхом звернення з адвокатським запитом до Приватного акціонерного товариства « ІНФОРМАЦІЯ_1 ». При цьому, іншим шляхом отримати зазначену інформацію неможливо, оскільки така інформація зберігається виключно у оператора телекомунікацій.
Заявник в судовому засіданні, проведеному в дистанційному режимі відео конференції, клопотання підтримав з викладених у ньому підстав, просив задовольнити в повному обсязі.
Представник ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » повідомлявся належним чином про дату, час та місце судового засідання, однак в судове засідання не з`явився, жодних заяв до канцелярії суду не надходило, причини неявки невідомі.
       Слідчий суддя, ознайомившись із поданим клопотанням про тимчасовий доступ до речей та документів, а також доданими до нього матеріалами, заслухавши пояснення заявника, дійшов наступного висновку.
Відповідно до ч. 1 ст. 131 КПК України, заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження.
Пунктом 5, 6 ч. 2 ст. 131 КПК України передбачені такі види заходів забезпечення кримінального провадження, як тимчасовий доступ до речей і документів і тимчасове вилучення майна.
Згідно ч. 1 ст. 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку).
Згідно ч. 2 ст. 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.
Відповідно до ч. 5 ст. 163 КПК України, слідчий суддя постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 
1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 
2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 
3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю. 
Відповідно до ч. 6 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.
Слідчим суддею встановлено, що ОСОБА_4 користується абонентським номером оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » НОМЕР_2 , що також підтверджується інформацією з протоколу допиту свідка ОСОБА_6 .
Судовим розглядом встановлено, що власником інформації, доступ до якої просить надати детектив, стосовно абонентського номеру НОМЕР_2 за період з 01.09.2019 по 20.12.2019, є оператор мобільного зв`язку: ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », який відповідно до ч. 1 ст. 34 Закону України «Про телекомунікації» повинен забезпечувати і нести відповідальність за схоронність відомостей, в яких міститься інформація про абонента, що становить охоронювану законом таємницю.
Враховуючи те, що виключно провайдери та оператори телекомунікацій відповідно до чинного законодавства уповноважені зберігати інформацію про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання, то слідчий суддя робить висновок, що документи та речі, тимчасовий доступ до яких просить надати заявник, дійсно можуть перебувати у володінні оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».
Крім того, слідчий суддя дійшов висновку, що є достатні підстави вважати, що документи, доступ до яких просить надати заявник, самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, відомості, що містяться в них, можуть бути використані як докази з метою доведення невинуватості та непричетності ОСОБА_4 до подій, які їй інкримінуються, зокрема, як доказ того, що мала місце провокація з боку начальника Управління нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні та координації правоохоронної діяльності прокуратури Одеської області ОСОБА_6 , що є свідком у даному кримінальному провадженні, а також як доказ місцезнаходження підозрюваної ОСОБА_4 в той чи інший час, під час вчинення тих чи інших процесуальних дій.
При цьому, в інший спосіб, аніж шляхом тимчасового доступу до вищевказаних документів, що перебувають у володінні оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », з`ясувати інформацію щодо зазначеного абонентського номеру, у тому числі, інформацію щодо дати, часу і тривалості вхідних та вихідних телефонних з`єднань вказаного абонента, адреси місцеперебування абонента вказаного номеру в момент кожного вхідного та вихідного телефонного з`єднання із зазначенням типу з`єднання, ідентифікатора (IMEI та IMSI) і інформацію про GPRS – трафік за конкретний період часу, що має значення доказів у кримінальному провадженні, неможливо, оскільки саме оператори телекомунікації є власниками інформації, що підлягає вилученню.
Відповідно до ч. 3 ст. 34, ч. 2 ст. 39 Закону України «Про телекомунікації» оператори, провайдери телекомунікацій зберігають та надають інформацію про з`єднання свого абонента у випадках і порядку, встановлених законом.
За змістом п. 7) ч. 1 ст. 162 КПК України до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належать зокрема, інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо.
Згідно зазначених положень закону, наявна у володінні оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » інформація є охоронюваною законом таємницею, а тому може бути розкритою виключно за рішенням суду, що унеможливлює її здобуття заявником в інший спосіб. При цьому, іншими способами довести обставини, які передбачається довести заявником за допомогою зазначеної інформації, неможливо, оскільки саме інформація щодо дати, часу і тривалості вхідних та вихідних телефонних з`єднань абонентського номеру НОМЕР_2 , а також інформація щодо адреси місцеперебування абонента вказаного номеру в момент кожного вхідного та вихідного телефонного з`єднання із зазначенням типу з`єднання, ідентифікатора (IMEI та IMSI) і інформацію про GPRS – трафік дозволить встановити місцезнаходження підозрюваної ОСОБА_4 , яка користується зазначеним телефонним номером, в момент вчинення тих чи інших дій, що є об`єктом дослідження в ході досудового розслідування у кримінальному провадженні № 52019000000001119 від 12.12.2019, а також дозволить встановити дату, час та тривалість вхідних телефонних з`єднань зазначеного абоненту з іншими абонентами, що в подальшому може бути використано в якості письмових доказів з метою доведення невинуватості ОСОБА_4 у вчиненні кримінального правопорушення в рамках даного кримінального провадження.
З огляду на зазначені обставини, враховуючи необхідність досягнення мети отримання доступу до вищевказаних документів, які перебувають у володінні оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », слідчий суддя приходить до висновку про необхідність задоволення клопотання в частині надання підозрюваній ОСОБА_4 , її захиснику - адвокату ОСОБА_3 , дозволу на тимчасовий доступ до документів із можливістю вилучення їх копій, що містять дані щодо належності та деталізації з`єднань телефонних дзвінків абонентського номеру НОМЕР_2 , який перебуває у володінні оператора (провайдера) телекомунікацій - Приватного акціонерного товариства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (ПРАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », ЄДРПОУ НОМЕР_1 , зареєстроване місцезнаходження: АДРЕСА_1 ), та яким безпосередньо користується ОСОБА_4 , а саме: документів у електронному вигляді, які містять дані щодо зазначеного абонентського номеру, а саме: щодо дати, часу і тривалості вхідних та вихідних телефонних з`єднань вказаного абонента, з посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій вказаного абонента, із зазначенням їх адреси, а також адресу місцеперебування абоненту вказаного номеру в момент кожного вхідного та вихідного телефонного з`єднання із зазначенням типу з`єднання, ідентифікатора (IMEI та IMSI) і інформацію про GPRS – трафік, з урахуванням нульових з`єднань вказаних абонентів, за період часу з 01.09.2019 по 20.12.2019 включно.
Щодо вимоги заявника щодо надання дозволу на тимчасовий доступ до зазначеної в клопотанні інформації, що стосується місцезнаходження всіх кінцевих абонентів з якими здійснювався зв`язок абонентом з номером оператора НОМЕР_2 , яким користується ОСОБА_4 , за період з 00 год. 00 хв. 01.09.2019 р. до 24 год. 00 хв. 20.12.2019 р., то в цій частині клопотання не підлягає задоволенню, оскільки стороною захисту не доведено, що місцезнаходження усіх кінцевих абонентів, з ким відбувалось з`днання, мають значння для цього кримінального провадження. В даному випадку втручання у права третіх осіб є непропорційним.
Крім того, вимога щодо надання доступу до інформації про вхідні та вихідні СМС-повідомлення (номера телефонів, дата та час відправки/отримання повідомлень) також не підлягає задоволенню, оскільки зазначена інформація без отримання розшифровки відповідних СМС-повідомлення не несе в собі доказового значення для встановлення обставин у кримінальному провадженні, які планується встановити стороною захисту у випадку задоволення даного клопотання. враховуючи мету отримання тимчасового доступу до документів, які перебувають у володінні оператора мобільного зв`язку ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 ».
Що стосується вимоги заявника щодо покладання на ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » обов`язку виготовити та видати ОСОБА_4 , та/або адвокату ОСОБА_3 , та/або адвокату ОСОБА_5 на електронному та паперовому носії документ із зазначеною у клопотання інформацією, то в цій частині клопотання також не підлягає задоволенню, оскільки чинним законодавством України, зокрема, статтями 163-164 Кримінального процесуального кодексу України, не передбачено серед повноважень слідчого судді надавати відповідні розпорядження, а за результатами розгляду клопотання про тимчасовий доступ до речей та документів слідчий суддя шляхом постановлення ухвали наділений лише повноваженням видати розпорядження надати (забезпечити) тимчасовий доступ до речей і документів зазначеній в ухвалі особі та надати їй можливість вилучити зазначені речі і оригінали або копії документів, якщо відповідне рішення було прийнято слідчим суддею, судом.
З огляду на зазначені обставини, клопотання ОСОБА_3 , який діє в інтересах підозрюваної ОСОБА_4 , про тимчасовий доступ до речей і документів підлягає частковому задоволенню.
Керуючись ст.ст. 163-164, 166, 309, 369-372 КПК України, слідчий суддя
ПОСТАНОВИВ:
Клопотання задовольнити частково.
Надати підозрюваній ОСОБА_4 , її захиснику - адвокату ОСОБА_3 , тимчасовий доступ до документів із можливістю вилучення їх копій, що містять дані щодо належності та деталізації з`єднань телефонних дзвінків абонентського номеру НОМЕР_2 , який перебуває у володінні оператора (провайдера) телекомунікацій - Приватного акціонерного товариства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (ПРАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », ЄДРПОУ НОМЕР_1 , зареєстроване місцезнаходження: АДРЕСА_1 ), а саме:
- документів у електронному вигляді, які містять дані щодо зазначеного абонентського номеру, а саме: щодо дати, часу і тривалості вхідних та вихідних телефонних з`єднань вказаного абонента, з посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій вказаного абонента, із зазначенням їх адреси, а також адресу місцеперебування абоненту вказаного номеру в момент кожного вхідного та вихідного телефонного з`єднання із зазначенням типу з`єднання, ідентифікатора (IMEI та IMSI) і інформацію про GPRS – трафік, з урахуванням нульових з`єднань вказаних абонентів, за період часу з 01.09.2019 по 20.12.2019 включно.
Строк дії ухвали 30 (тридцять) днів з дня постановлення ухвали слідчим суддею. 
Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню не підлягає. 
У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями Кримінального процесуального кодексу України з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.

СЛІДЧИЙ СУДДЯ                                                                          ОСОБА_7