СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
проспект Незалежності, 13, місто Харків, 61058

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"25" травня 2020 р.                                                                   Справа № 922/2474/19  

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Тарасова І.В., суддя Фоміна В.О. , суддя  Шевель О.В. 

за участю секретаря судового засідання Гончарова О.В.

за участі представників:

позивача - Німак Є.Ю.,довіреність від 18.10.2019;
відповідача -Браташ О.О.,ордер від 25.02.2020;
третьої особи -не з`явився;

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу ТОВ "Коновалівка-Агро", с. Коновалівка, Машівський район, Полтавська обл. (вх. №139Х/2-5)
на рішення господарського суду Харківської області від 06.12.2019 (суддя Шарко Л.В., повний текст рішення складено та підписано 16.12.2019) по справі №922/2474/19
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Коновалівка-Агро", с. Коновалівка, Машівський район, Полтавська обл.
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Харківський інститут земельного кадастру", м. Харків
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ТОВ "Карлівське сільгосппідприємство "ЛОС", с. Новий Тагамлик, Машівський район, Полтавська обл.
про визнання протиправними дії, -

ВСТАНОВИЛА:

У серпні 2019 року   ТОВ "Коновалівка-Агро" звернулось до господарcького суду Харківської області з позовною заявою, в якій просило        визнати протиправними дії щодо відмови Товариством з обмеженою      відповідальністю "Харківський інститут земельного кадастру" Товариству з обмежено відповідальністю "Коновалівка-Агро" в участі у земельних торгах у формі аукціону №18837 по лоту 36307.
13.09.2019 позивачем до господарського суду Харківської області надано  заяву про зміну предмету позову, в якій він  просив суд визнати результати земельних торгів у формі аукціону №18837 по лоту 36307 недійсними.
Ухвалою господарського суду Харківської області від 06.11.2019 (з урахуванням ухвали про виправлення описки від 27.11.2019) задоволено  заяву позивача про зміну предмету позову та визначено здійснювати  подальший  розгляд справи  з урахуванням вимог ТОВ  "Коновалівка-Агро", викладених в  заяві від 13.09.2019 . Також вказаною ухвалою  залучено до участі у справі в якості 3-ї особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ТОВ "Карлівське сільгосппідприємство "ЛОС". 
Рішенням господарського суду Харківської області від 06.12.2019 по справі №922/2474/19 в задоволенні позову відмовлено повністю. 
          Приймаючи рішення, суд першої інстанції  виходив з того, що позивачем не спростовано тверджень відповідача про ненадання загальними зборами позивача згоди на вчинення правочину, предмет якого перевищує 50 відсотків вартості чистих активів, у зв`язку з чим, суд дійшов висновку, що відмова відповідача в прийнятті документів ТОВ "Коновалівка-Агро" та допуску його до участі в Аукціоні №18837 за Лотом №36307 через неподання таких доказів є обґрунтованою. Крім того, місцевий господарський суд виходив з того, що за результатами спірних торгів розмір річної плати за користування земельною ділянкою по Аукціону №18837 за Лотом №36307 склав 430262,16 грн., що значно перевищує 50 відсотків вартості чистих активів ТОВ "Коновалівка-Агро", що в свою чергу свідчить про те, що навіть якби позивача і було допущено до участі у торгах та він отримав перемогу, позивач би не зміг укласти договір оренди землі без підтвердження згоди на таке укладення загальними зборами товариства.  Крім того, суд дійшов висновку, що захист порушених прав ТОВ "Коновалівка-Агро" шляхом звернення до суду із позовом про визнання результатів земельних торгів у формі аукціону №18837 по лоту 36307 недійсними саме по собі взагалі не поновлює прав позивача, адже його правове становище внаслідок визнання аукціону недійсним ніяк не змінюється.
        Позивач з рішенням суду першої інстанції не погодився, звернувся  до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права,        просить рішення господарського суду Харківської області від 06.12.2019 по справі №922/2474/19 скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги ТОВ "Коновалівка-Агро" задовольнити повністю. Справу розглянути за участю позивача.
      Доводи апеляційної скарги скаржник обґрунтовує наступним:
-   в матеріалах справи відсутні докази, що свідчать про порушення ТОВ "Коновалівка-Агро"  вимог ч. 7 ст. 137 Земельного кодексу України, в той же час, матеріалами справи підтверджується, що на виконання наведених норм,  ТОВ "Коновалівка-Агро" 01.08.2019 подано виконавцю земельних торгів пакет документів, перелік яких визначено ч. 7 ст. 137 Земельного кодексу України; 
-   частиною 7 ст. 137 Земельного кодексу України не передбачено подання особою, яка бажає взяти участь у земельних торгах, витягу з Реєстру Торгової палати України, а тому відмова Товариству з обмеженою відповідальністю "Коновалівка-Агро" у прийнятті документів та недопуск до участі в аукціоні з підстав, викладених у листі ТОВ "Харківський інститут земельного кадастру" є протиправною та порушує права ТОВ "Коновалівка-Агро"  на участь у земельних торгах у формі аукціону, що відбувся 07.08.2019. 
- інформація про державу, в якій зареєстровані або мають постійне місце проживання засновники (учасники) юридичної особи, у статутному (складеному) капіталі якої є частка іноземного  капіталу, зазначено у Статуті ТОВ "Коновалівка-Агро", виписці з Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб та громадських формувань, що були надані відповідачу, протоколі загальних зборів від 29.07.2019;
-  проведення відповідачем земельних торгів у формі аукціону  №18837 по лоту 36307 всупереч положень глави 21 Земельного кодексу України (ст.ст.134-139), порушує права ТОВ "Коновалівка-Агро" як потенційного учасника земельних торгів, які мали б бути проведені в порядку, встановленому чинним земельним законодавством, у зв`язку з чим позивач втратив право придбати право оренди на вказані земельні ділянки. 
Згідно з протоколом системи автоматизованого розподілу  судової справи між суддями від 10.01.2020  для розгляду судової справи №922/2474/19 було сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя - доповідач Тарасова І.В., суддя Пуль О.А., суддя Шутенко І.А. 
Ухвалою Східного апеляційного господарського  суду від 04.02.2020 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТОВ "Коновалівка-Агро" на рішення господарського суду Харківської області від 06.12.2019 по справі №922/2474/19 та призначено її розгляд на 27.02.2020. 
У відповідності до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 26.02.2020, у зв`язку із знаходженням  судді Шутенко І.А.  у відпустці для розгляду справи №922/2474/19 визначено наступний склад колегії суддів: головуючий суддя-доповідач Тарасова І.В., суддя Білоусова Я.О., суддя Пуль О.А. 
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 27.02.2020 в судовому засіданні оголошено перерву до  09.04.2020. 
06.04.2020 ТОВ "Харківський інститут земельного кадастру" до Східного апеляційного господарського суду надано клопотання (вх. №3281), в якому товариство просило відкласти розгляд справи на іншу дату через запровадження  карантину та просив суд здійснювати розгляд справи за участю представника ТОВ "Харківський інститут земельного кадастру"  - адвоката Браташ О.О.
За результатом розгляду клопотання ТОВ "Харківський інститут земельного кадастру" від 06.04.2020, а також на виконання постанови Кабінету Міністрів України від 11.03.2020 №211 "Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2", ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 06.04.2020 розгляд справи було відкладено на 04.05.2020. 
        09.04.2020 позивачем до суду апеляційної інстанції надано клопотання, в якому він зазначав, що з огляду на оголошення карантину та припинення міжміського транспортного сполучення, знаходження позивача в іншій місцевості,  з метою сприяння повному та  всебічному розгляду справи, просив відкласти судове засідання, призначене на 09.04.2020 на більш пізнішу дату.
  Відповідно до розпорядження керівника апарату щодо повторного автоматизованого розподілу справи та протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 04.05.2020 у зв`язку з відпусткою судді Білоусової Я.О. та судді Пуль О.А. для розгляду справи сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Тарасова І.В., суддя Фоміна В.О., суддя Шевель О.В.
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 04.05.2020,враховуючи зміну складу суду, а також  доводи позивача та відповідача,  викладені в клопотаннях від 06.04.2020 та від 09.04.2020,   розгляд справи було відкладено на 25.05.2020. 
Представник ТОВ "Коновалівка-Агро" в судовому засіданні 25.05.2020  підтримав апеляційну скаргу. При цьому зазначив, що неприйняття документів на участь в земельних торгах  (аукціоні), які визначені та відповідають вимогам Земельного кодексу України та які подані у строк, встановлений в оголошенні, свідчить про недопуск такого учасника до аукціону. Крім того, вказує на те, що Земельним кодексом України не передбачено подання разом з заявою на участь у земельних торгах довідки з Торгової палати України, оскільки витяг з ЄДРПОУ містить всю необхідну інформацію про засновника - нерезидента. 
Представник відповідача проти вимог апеляційної скарги заперечував, просив рішення місцевого господарського суду залишити без змін, апеляційну скаргу - без задоволення. При цьому зазначав, що заява  позивача на участь  в земельних торгах з додатками не містила всіх необхідних документів, а тому позивачеві було запропоновано надати довідку з Торгової палати України  про державу, в якій зареєстровані або мають місце проживання засновники (учасники) юридичної особи, у статутному капіталі якої є частка іноземного капіталу; рішення загальних зборів учасників, отже позивачеві не було відмовлено у допуску на участь у торгах. 
Третя особа належним чином була повідомлена про час та місце розгляду справи, про що свідчить повідомлення про вручення поштового відправлення.
Враховуючи належне повідомлення сторін про час та місце засідання суду, а також те, що явка представників сторін не була визнана судом обов`язковою, колегія суддів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності представника третьої особи за наявними у справі матеріалами.
Відповідно до статті 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. 
Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього. 
Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права. У суді апеляційної інстанції не приймаються і не розглядаються позовні вимоги та підстави позову, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.
Колегія суддів, заслухавши доповідь судді-доповідача, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги,  заслухавши пояснення представників сторін, з`ясувавши обставини справи та перевіривши їх доказами в межах, встановлених статтею 269 ГПК України, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, а також повноту встановлення обставин справи та відповідність їх наданим доказам, дійшла висновку про задоволення апеляційної  скарги, зважаючи на таке.
Як свідчать матеріали справи та встановлено судом першої інстанції,  рішенням 16 позачергової сесії Машівської селищної ради 7 скликання від 17.05.2019  "Про затвердження суттєвих умов проведення земельних торгів у формі аукціонів" прийнято рішення про проведення земельних торгів з продажу права оренди земельних ділянок комунальної власності, що зазначені у додатку №1 до рішення, відповідно до діючого законодавства та продати право оренди на земельні ділянки сільськогосподарського призначення для ведення товарного сільськогосподарського виробництва  переможцю земельних торгів. 
         Також вказаним рішенням визначено умови продажу права оренди земельних ділянок та встановлено стартову ціну лотів, розмір гарантійного та реєстраційного внесків, розмір винагороди виконавцю земельних торгів, строк оренди кожної земельної ділянки сільськогосподарського призначення комунальної власності (10 років). Крім того визначено за результатами земельних торгів земельні ділянки передати переможцю торгів на умовах, визначених у договорі оренди. Доручено виконавцю земельних торгів визначитись із датою проведення торів, про що повідомити Машівську селищну раду, а голову селищної ради за результатом земельних торгів підписати протокол проведення торгів та укласти із переможцем торгів договір оренди земельної ділянки.
У Додатку №1 до рішення 16 позачергової сесії Машівської селищної ради 7 скликання від 17.05.2019 визначено перелік земельних ділянок, право оренди яких пропоновано  для продажу на земельних торгах, а саме, земельні ділянки комунальної власності сільськогосподарського призначення для ведення товарного сільськогосподарського виробництва, до якого, в тому числі, включено наступні земельні ділянки: 
- земельна ділянка із кадастровим номером 5323084400:00:003:0067 земельна ділянка із зазначеним кадастровим номером відповідає лоту №36307;
Як зазначає ТОВ "Коновалівка-Агро" та перевірено судом апеляційної інстанції, на офіційному веб-сайті державної служби України з питань геодезії, картографії та кадастру розміщено оголошення про проведення 07.08.2019 об 11-00 год. земельних торгів по Аукціону №18837 за Лотом №36307 (http://torgy.land.gov.ua/auction/lot-card/36307).
В даному оголошенні зазначена наступна інформація:
1)   Найменування організатора земельних торгів: Машівська селищна рада Машівського району Полтавської області.
2)     Кадастровий номер: 5323084400:00:003:0067
3) Місце розташування: Полтавська область, Машівський район, Новотагамлицька сільська рада
4)    Площа земельної ділянки: 28.1978
5) Цільове призначення земельної ділянки: Для ведення товарного сільськогосподарського виробництва
6)    Містобудівні потреби (види використання): Відсутні.
7)     НГО земельної ділянки, (грн): 185646.45
8)     Договір: Оренди
9)    Умови договору, який укладається на земельних торгах: Строк оренди - 10 років. Переможець торгів сплачує виконавцю суму 20500 грн. за роботи по підготовки лотів до аукціону, та винагороду у розмірі 50% від вартості проданого лота, але не більше 2000 неоподаткованих доходів громадян. З іншими умовами договору
10)  Стартовий розмір річної плати за користування земельною ділянкою (грн): 14851.72
11)   Містобудівні умови земельної ділянки: Відсутні.
12)   Час проведення земельних торгів: 07.08.2019 11:00
13) Місце проведення земельних торгів: Полтавська область, Машівський район, с.м.т. Машівка; вул. Незалежності, 109 (будинок культури, актовий зал, перший поверх). Земельні ділянки розташовані за межами населених пунктів на території Машівської селищної ради Машівського району Полтавської області.
14)   Обмеження забудови земельної ділянки: Відсутні.
15)   Розмір реєстраційного внеску: 960.50
16)   Розмір гарантійного внеску: 742.59
17)  Порядок сплати внесків: Реєстраційний та гарантійний внесок сплачуються на зазначені рахунки виконавця торгів. Документи про сплату надаються виконавцю торгів разом з заявою на участь в торгах та документами згідно ч. 7 ст. 137 ЗКУ не пізніше ніж за три робочих дні до дати торгів. 
Організатором торгів є Машівська селищна рада Машівського району Полтавської області.
Виконавцем земельних торгів є ТОВ "Харківський інститут земельного кадастру". 
01.08.2019, маючи на меті прийняти участь в акціоні №18837 лот 36307, ТОВ "Коновалівка-Агро" звернулось до виконавця торгів з відповідною заявою  на участь у земельних торгах  для юридичних осіб-резидентів. 
Зокрема, у заяві про участь у земельних торгах для юридичних осіб - резидентів від 01.08.2019 претендентом на участь у земельних торгах визначено ТОВ "Коновалівка-Агро", ідентифікаційний код згідно ЄДРПОУ 41657300, місцезнаходження: 39452, Полтавська область, Машівський район, с. Коновалівка, вул. Олега Кошового, буд. 1А, керівник ОСОБА_3 Також визначено представника, уповноваженого діяти під час земельних торгів, - ОСОБА_1 , який діє на підставі довіреності від 29.07.2019 №29/07. Крім того, у вказаній заяві зазначено, що ТОВ "Коновалівка-Агро" бажає взяти участь у земельних торгах з продажу права оренди на земельну ділянку площею 28,1978 га, розташовану: Полтавська область, Машівській район, Новотагамлицька сільська рада, кадастровий номер 5323084400:00:003:0067 за цільовим призначенням - для ведення товарного сільськогосподарського виробництва (а.с.13).
Також у  вказаній заяві зазначено, що до неї додаються копії документів, передбачених частиною 7 статті 137 ЗК України, а саме: 
- належним чином засвідчена копія діючої редакції Статуту ТОВ "Коновалівка-Агро" на 23арк.; 
        - належним чином засвідчена копія опису документів, що надаються юридичною особою державному реєстратору для проведення реєстраційної дії "Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи" на 1 арк.;
     - належним чином засвідчена копія протоколу засідання загальних зборів учасників ТОВ "Коновалівка-Агро" про призначення директора на 6 арк.; 
          -  належним чином засвідчена копія наказу про вступ директора на посаду на 1 арк.; 
          -  належним чином засвідчена копія Витягу з ЄДРПОУ на 5 арк.; 
- належним чином засвідчена копія Витягу з реєстру платників податку на додану вартість на 1 арк.; 
- належним чином засвідчена копія довідки АТ "ОТП Банк" про відкриття банківського рахунку на 1 арк.;
-  оригінал довіреності представника на 1 арк.;
- належним чином засвідчена копія платіжного доручення про сплату гарантійного внеску від 30.07.2019 на 1 арк.; 
- належним чином засвідчена копія платіжного доручення про сплату реєстраційного внеску від 30.07.2019 на 1 арк.; 
-  копія протоколу засідання загальних  зборів учасників ТОВ "Коновалівка-Агро" №29/07/19.
 Листом від 01.08.2019 №107 ТОВ "Харківський інститут земельного кадастру" повідомив ТОВ "Коновалівка-Агро" про те, що 01.08.2019 представником ТОВ "Коновалівка-Агро" по довіреності №29/07 від 29.07.2019 ОСОБА_1 були подані документи на участь в аукціоні №18837 з порушенням статті 137 ЗК України. Зокрема, надані документи не містять інформації про державу, в якій зареєстровані або мають постійне місце проживання засновники (учасники товариства), у статутному (складеному) капіталі якої є частка іноземного капіталу, а саме, витяг з реєстру Торгової палати України. 
Також в цьому листі зазначено положення статті  237 Цивільного кодексу України, якою встановлено  поняття та підстави представництва.  
У зв`язку з цим, під час прийняття документів на участь в аукціоні №18837 по лоту 36307, 36306 позивачу було відмовлено в допуску до участі в  земельних торгах у формі аукціону №18837 по лоту 36307, 36306. 
05.08.2019 ТОВ "Коновалівка - Агро" звернулось до господарського суду Харківської області із позовом до ТОВ "Харківський інститут земельного кадастру" та, з урахуванням заяви про зміну предмету позову від 13.09.2019, просив суд визнати результати земельних торгів у формі аукціону №18837 по лоту 36307 недійсними, вважаючи, що відповідач грубо порушив його право на участь в земельних торгах у формі аукціону № 18837, проведених 07.08.2019 за лотом № 36307. 
Зокрема, обґрунтовуючи позовні вимоги, позивач зазначав, що виходячи зі змісту листа ТОВ "Харківський інститут земельного кадастру" від 01.08.2019 №107 підставою відмови у допуску до участі в земельних торгах є факт неподання товариством Витягу з реєстру Торгової палати України, в  той же час, надання особою, яка бажає взяти участь у земельних торгах  вказаного документу, не передбачено приписами 137 Земельного кодексу  України. Більш того, такий орган в Україні взагалі відсутній. Крім того, зазначав, що інформація про державу, в якій зареєстровані або мають постійне місце проживання засновники (учасники) юридичної особи, у статутному (складеному) капіталі якої є частка іноземного капіталу, зазначена у Статуті позивача, витязі з ЄДРПОУ, що була надана виконавцю торгів. За таких підстав, позивач вважав, що відмова у прийнятті документів та недопуск до участі в аукціоні є протиправними, порушує права позивача на участь в аукціоні, позбавляє можливості сільськогосподарському підприємству отримати в оренду земельні ділянки, що є основним засобом виробництва будь-якого сільськогосподарського виробництва. Крім того, вказує на те, що земельні торги у формі аукціону №18837 проведені всупереч статей 134-139 Земельного кодексу  України, оскільки відповідач порушив право позивача як потенційного учасника земельних торгів. 
    Листом від 05.08.2019 ТОВ "Харківський інститут земельного кадастру" повідомило ТОВ "Коновалівка-Агро" про те, що документи, надані 01.08.2019 представником товариства ОСОБА_1 для участі в аукціоні №18837, подані з порушенням ст. 137 Земельного кодексу України, а саме, відсутня інформація  про державу, в якій зареєстровані або мають постійне місце проживання засновники (учасники товариства), у статутному (складеному) капіталі якої є частка іноземного капіталу, про що представника повідомлено листом від 01.08.2019 №107 щодо усунення недоліків, які були виявлені при подачі документів. На момент закінчення реєстрації учасників від ТОВ "Коновалівка-Агро" виправленого пакету документів не надійшло. У зв`язку з цим, а також закінченням строків, зазначених в оголошенні, розміщеному на офіційному веб-сайті Держгеокадастру України, відповідач відмовив ТОВ "Коновалівка-Агро" у прийнятті пакету документів на підставі заяви Товариства від 01.08.2019 про участь в аукціоні №18837, який повинен відбутися 07.08.2019 об 11-00. 
        За результатами торгів щодо права оренди вищезазначеної земельної ділянки 07.08.2019 переможцем визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "Карлівське сільгосппідприємство "Лос" (третя особа у справі) та укладено відповідний договір оренди землі.
     Заперечуючи проти позовних вимог, відповідач у відзиві на позовну заяву, зазначав, що позивач на законних підставах, визначених законодавством України, не був допущений відповідачем до участі в аукціоні, позивач не був учасником аукціону, а тому не має право визнавати аукціон недійсним. Як наголошував відповідач, представник позивача при подачі заяв на участь у аукціоні № 18837 по лоту 36307 не мав при собі відповідних документів, які підтверджують його особу, у зв`язку з чим йому було відмовлено в подачі документів на участь в аукціоні № 18837. Крім того, при ознайомлені з поданими представником позивача документами до заяви на участь у земельних торгах у формі аукціону № 18837 право продажу оренди на земельні ділянки, а саме детальної інформації про юридичну особу - ТОВ "Коновалівка-Агро", код ЄДРПОУ 41657300 було встановлено наявність в переліку засновників іноземних інвесторів, разом з тим, позивач не надав витребувані відповідачем документи щодо інформації про державу, в якій зареєстровані або мають постійне місце проживання засновники (учасники) юридичної особи, у статутному (складеному) капіталі якої є частка іноземного капіталу, баланс для визначення вартості чистих активів, рішення загальних зборів. Крім того, 17.06.2018 набрав чинності Закон України "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю", відповідно до ч.2 ст.44 якого визначено значні правочини та правочини, щодо вчинення яких є заінтересованість. Проте, позивач не надав документи, що підтверджують право діяти керівнику або представнику юридичної особи від імені учасника торгів, рішення загальних зборів про надання згоди на вчинення значного правочину. Як стверджував відповідач, представник позивача відмовився надати виконавцю аукціону вказані документи у зв`язку з їх відсутністю. 01.08.19 о 12-30 год. представнику ТОВ "Коновалівка-Агро" було надано лист від 01.08.2019 №107 відмова із зазначенням недоліків у документах до заяв на участь в аукціоні №18837 , який відбудеться 07.08.2019 об 11-00 год., а саме: 
- інформацію про державу, в якій зареєстровані або мають постійне місце проживання засновники (учасники) юридичної особи, у статутному (складеному) капіталі якої є частка іноземного капіталу: відсутня інформація про державу, в якій зареєстровані або мають постійне місце проживання Засновники (Учасники Товариства), у статутному (складеному) капіталі якої є частка іноземного капіталу, а саме витяг з реєстру Торгової палати України;
- документи, що підтверджують право керівника або представника юридичної особи діяти від імені учасника торгів. 
Кінцевий термін подання заяв на реєстрацію та участь в аукціоні № 18837 згідно вимог чинного законодавства - 01.08.2019. Разом з тим, станом на 02.08.2019  заява з відповідними документами на участь в аукціоні від ТОВ "Коновалівка-Агро" до виконавця земельних торгів у формі аукціону не надійшла. У зв`язку з відсутністю пакету документів, які повинні бути надані згідно ч.7 ст. 137 ЗК України виконавцю земельних торгів, а також закінченням строку подачі документів, зазначених в оголошенні розміщеному на офіційному веб-сайті Держгеокадастру України, листом від 05.08.2019 за №113,  реєстраційні та гарантійні внески повернуто ТОВ "Коновалівка-Агро".
Рішення суду першої інстанції, яким позивачу відмовлено в задоволенні позовних вимог є предметом апеляційного перегляду.
Надаючи правову кваліфікацію спірним правовідносинам колегія суддів зазначає наступне. 
Відповідно до ч. 1 ст.  3 Земельного кодексу України земельні відносини регулюються Конституцією України, цим Кодексом, а також прийнятими відповідно до них нормативно-правовими актами.
Частиною 1 статті 116 Земельного кодексу України визначено, що громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, визначених цим Кодексом або за результатами аукціону.
Відповідно до частини 1    статті 134 ЗК України    земельні ділянки державної чи комунальної власності або права на них (оренда, суперфіцій, емфітевзис), у тому числі з розташованими на них об`єктами нерухомого майна державної або комунальної власності, підлягають продажу окремими лотами на конкурентних засадах (земельних торгах), крім випадків, встановлених частиною другою цієї статті.
Згідно з частинами 1,2    статті 135 ЗК України   земельні торги проводяться у формі аукціону, за результатами якого укладається договір купівлі-продажу, оренди, суперфіцію, емфітевзису земельної ділянки з учасником (переможцем) земельних торгів, який запропонував найвищу ціну за земельну ділянку, що продається, або найвищу плату за користування нею, зафіксовану в ході проведення земельних торгів. Продаж земельних ділянок державної чи комунальної власності або прав на них (оренди, суперфіцію, емфітевзису) здійснюється виключно на земельних торгах, крім випадків, встановлених частинами другою і третьою    статті 134 цього Кодексу.
        Частиною 3    статті 135 ЗК України    встановлено, що організатором земельних торгів є фізична або юридична особа - власник земельної ділянки, Верховна Рада Автономної Республіки Крим, Рада міністрів Автономної Республіки Крим, орган виконавчої влади, орган місцевого самоврядування, що здійснює реалізацію права державної чи комунальної власності на земельні ділянки, які уклали з виконавцем земельних торгів договір про проведення земельних торгів.
Виконавцем земельних торгів є суб`єкт господарювання, який уклав з організатором земельних торгів договір про їх проведення.
Учасником земельних торгів є фізична або юридична особа, яка подала виконавцю земельних торгів документи, зазначені в частині сьомій    статті 137 цього Кодексу, сплатила реєстраційний та гарантійний внески, зареєстрована у книзі реєстрації учасників земельних торгів і відповідно до закону може набувати право власності чи користування земельною ділянкою, яка виставляється на земельні торги.
Відповідно до частини 4    статті 137 Земельного кодексу України    в оголошенні зазначаються за кожним лотом: а) найменування організатора земельних торгів; б) місце розташування, площа земельної ділянки та її кадастровий номер; в) цільове призначення, а для містобудівних потреб - також види використання; г) умови договору купівлі-продажу, оренди, суперфіцію, емфітевзису, який укладається на земельних торгах; ґ) стартова ціна продажу земельної ділянки або стартовий розмір річної плати за користування земельною ділянкою; д) містобудівні умови і обмеження забудови земельної ділянки для земельних ділянок, призначених для цілей, пов`язаних із забудовою; е) місце і час проведення земельних торгів; є) розмір реєстраційного та гарантійного внесків, які сплачуються учасниками, порядок їх сплати; ж) номери рахунків виконавця земельних торгів, відкритих у банку для сплати реєстраційного та гарантійного внесків; з) найменування та адреса виконавця земельних торгів, прізвище та посада, номер телефону особи, в якої можна ознайомитися з документами на лот; и) текст договору, що пропонується укласти на торгах, без визначення ціни та зазначення особи покупця (орендаря); і) сума витрат (видатків), здійснених на підготовку лота до продажу, організацію та проведення земельних торгів, що підлягає відшкодуванню переможцем земельних торгів.
Згідно частини 7  статті 137 ЗК України  особа, яка бажає взяти участь у земельних торгах, не пізніше ніж за три робочі дні до їх проведення подає виконавцю земельних торгів:
а)  заяву про участь у земельних торгах;
б)   інформацію про найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код юридичної особи згідно з Єдиним державним реєстром підприємств та організацій України,    інформацію про державу, в якій зареєстровані або мають постійне місце проживання засновники    (учасники) юридичної особи, у статутному (складеному) капіталі якої є частка іноземного капіталу; або прізвище, ім`я, по батькові та реєстраційний номер облікової картки платника податків або номер та серію паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та офіційно повідомили про це відповідний орган доходів і зборів і мають відмітку у паспорті) фізичної особи - підприємця. Фізичні особи, які не є підприємцями, подають копію довідки про присвоєння їм реєстраційного номера облікової картки платника податків (ідентифікаційного номера фізичної особи - платника податків) або копію паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та офіційно повідомили про це відповідний орган доходів і зборів і мають відмітку у паспорті). Для іноземних громадян та осіб без громадянства - прізвище, ім`я та по батькові, громадянство (підданство) іншої держави, постійне місце проживання в країні, громадянином (підданим) якої є особа; для іноземних юридичних осіб - найменування, місцезнаходження та держава, в якій зареєстрована юридична особа. Копії засвідчуються підписом особи, яка бажає взяти участь у торгах;
в) документи, що підтверджують сплату реєстраційного та гарантійного внесків (копії розрахункових документів, виписки з рахунків).
Представник фізичної чи юридичної особи подає також документи, що підтверджують право діяти від імені учасника торгів.
Відповідно до частини 8    статті 137 ЗК України    виконавець земельних торгів приймає документи в учасників - фізичних осіб та представників учасників - юридичних осіб.    
Виконавець земельних торгів після отримання документів, зазначених у частині першій цієї статті, заносить до книги реєстрації учасників торгів порядковий номер учасника і номер лота, який він виявив бажання придбати, та    видає учаснику    (його представнику)    довідку про отримання документів із зазначенням їх переліку, вхідний квиток, інформаційну картку на лот та картку учасника (із зазначенням на зворотному боці умов проведення торгів).
До книги реєстрації учасників земельних торгів вноситься інформація, зазначена в абзаці другому цієї частини, а також: для юридичних осіб, у статутному (складеному) капіталі яких є частка іноземного капіталу, - також інформація про державу, в якій зареєстровані або мають постійне місце проживання іноземні засновники (учасники);
     Таким чином, вищенаведеними правовими нормами встановлено перелік документів, що мають подати особи, які бажають прийняти участь у земельних торгах, а також визначено, що виконавець земельних торгів приймає документи в осіб, які бажають прийняти участь у земельних торгах, та взамін отриманого від особи пакету документів видає довідку про отримання документів із зазначенням їх переліку, заносить до книги реєстрації учасників торгів порядковий номер учасника і номер лота, який він виявив бажання придбати, тощо.
        При цьому, в даному випадку позивач одночасно при зверненні до виконавця повинен був надати весь зазначений перелік документів. Дотримання вказаного факту підлягає доведенню саме позивачем.
       Дослідженням обставин по справі встановлено, що маючи намір прийняти участь у земельних торгах №18837, позивач надав виконавцю земельних торгів заяву від 01.08.2019 щодо лоту 36307 -  земельної ділянки із кадастровим номером 5323084400:00:003:0067, до якої додано копії документів, перелік яких встановлено ч. 7 ст. 137 Земельного кодексу України, а саме: належним чином засвідчена копія діючої редакції Статуту ТОВ "Коновалівка-Агро" на 23арк.;  належним чином засвідчену копію опису документів, що надаються юридичною особою державному реєстратору для проведення реєстраційної дії "Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи" на 1 арк.;  належним чином засвідчену копію протоколу засідання загальних зборів учасників ТОВ "Коновалівка-Агро" про призначення директора на 6 арк.;  належним чином засвідчену копію наказу про вступ директора на посаду на 1 арк.;  належним чином засвідчену копію Витягу з ЄДРПОУ на 5 арк.;  належним чином засвідчену копію Витягу з реєстру платників податку на додану вартість на 1 арк.;  належним чином засвідчену копія довідки АТ "ОТП Банк" про відкриття банківського рахунку на 1 арк.;  оригінал довіреності представника на 1 арк.;   належним чином засвідчену копію платіжного доручення про сплату гарантійного внеску від 30.07.2019 на 1 арк.;  належним чином засвідчену копію платіжного доручення про сплату реєстраційного внеску від 30.07.2019 на 1 арк.;  копію протоколу засідання загальних  зборів учасників ТОВ "Коновалівка-Агро" №29/07/19.
         Разом з тим, в матеріалах справи відсутні докази належного виконання виконавцем земельних торгів вимог приписів ч. 8 ст. 137 Земельного кодексу України, оскільки підтверджуючого документа - довідки про отримання документів  із зазначенням їх переліку, представнику ТОВ "Коновалівка-Агро" надано не було, до Книги реєстрації учасників торгів не було занесене порядковий номер учасника і номер лота, який він виявив бажання придбати, не було видано вхідний квиток, інформаційну картку на лот та картку учасника (із зазначенням на зворотному боці умов проведення торгів).
Натомість, під час прийняття документів на участь у вищезазначених торгах в процедурі підготовки до їх проведення, Товариством з обмеженою відповідальністю "Харківський інститут земельного кадастру" було відмовлено позивачу у допуску до участі у земельних торгах.
Зокрема, як свідчать матеріали справи,  у листі від 01.08.2019  вих. № 107 (т. 1 а.с. 84) ТОВ "Харківський інститут земельного кадастру" повідомив позивача, що 01.08.2019 представником ТОВ "Коновалівка-Агро"  по довіреності №29/07 від 29.07.2019 ОСОБА_1 були подані документи на участь в аукціоні №18837 з порушенням статті 137 Земельного кодексу  України, оскільки  особа, яка бажає взяти участь у земельних торгах, не пізніше ніж за три робочі дні до їх проведення подає виконавцю земельних торгів: заяву та перелік документів, у тому числі інформацію про державу, в якій зареєстровані або мають постійне місце проживання засновники (учасники товариства), у статутному (складеному) капіталі якої є частка іноземного капіталу, а саме, витяг з реєстру Торгової палати України. 
При цьому, в тексті  зазначеного листа, після вказаної інформації наведено  положення статті  237 Цивільного кодексу України, якими встановлено поняття та підстави представництва, без будь-яких обґрунтувань стосовно посилання  на зазначену статтю.
Аналізуючи зміст вказаного листа, колегія суддів вважає, що відповідач безпідставно зазначає, що, навівши  у листі від 01.08.2019  вих. № 107 положення статті 237 Цивільного кодексу України, він обґрунтував відмову позивачу в прийнятті від нього документів та недопуск його до участі в Аукціоні №18837 за Лотом №36307 з підстав  неподання доказів надання згоди загальних зборів товариства на вчинення правочину, якщо вартість майна, робіт, або послуг, що є предметом такого правочину перевищує 50 відсотків вартості чистих активів Товариства станом на кінець попереднього кварталу, оскільки  зі змісту цього листа не вбачається посилання відповідача на певні порушення з боку відповідача, яких  стосується положення статті 237  Цивільного кодексу України щодо правовідношення представництва, в тому числі взагалі не міститься посилання щодо ненадання чи необхідності надання  доказів щодо наведеної  згоди загальних зборів на вчинення правочину.
В той же час, із вказаного листа також не вбачається, що Товариству з обмеженою відповідальністю  "Коновалівка-Агро" відповідачем  було запропоновано додатково надати відомості, які на думку виконавця торгів, учасником торгів надано не в повному обсязі,зокрема щодо надання згоди загальних зборів Товариства на вчинення правочину, якщо вартість майна, робіт, або послуг, що є предметом такого правочину перевищує 50 відсотків вартості чистих активів Товариства станом на кінець попереднього кварталу, а одразу повідомлено про відмову в участі у земельних торгах  у формі аукціону  №18837 по лоту 36307.
Відповідні посилання відповідача щодо ненадання позивачем доказів надання згоди загальних зборів товариства на вчинення правочину, якщо вартість майна, робіт, або послуг, що є предметом такого правочину перевищує 50 відсотків вартості чистих активів Товариства станом на кінець попереднього кварталу не містяться  і  в пізніш надісланому відповідачем листі від 05.08.2019 № 113( т. 1 а.с. 85-87), в якому  останній,серед іншого  повторно повідомив  позивача  про допущення ним порушення вимог  ст. 137 Земельного кодексу України  лише в частині  ненадання до заяви про участь в земельних торгах інформації  про державу, в якій зареєстровані або мають постійне місце проживання засновники(учасники) юридичної особи, у статутному капіталі  якої є частка іноземного капіталу і саме  неусунення зазначеного недоліку на час закінчення  реєстрації учасників аукціону відповідач зазначив як підставу відмови  у прийнятті  від позивача пакету документів на участь у спірних торгах та повернення  гарантійного  та реєстраційного внесків.   
Таким чином, відмовляючи  у прийнятті від  позивача документів  для участі у спірному земельному Аукціоні  в процесі підготовки до його проведення,  відповідач підставою цього зазначив лише ненадання інформації про державу, в якій зареєстровані або мають постійне місце проживання засновники (учасники товариства), у статутному (складеному) капіталі якої є частка іноземного капіталу, а саме, витягу з реєстру Торгової палати України.
Натомість, відмовляючи в задоволенні позовних вимог суд першої інстанції виходив з того, що частина 8 ст. 137 Земельного кодексу України встановлює порядок і послідовність дій, які виконавець земельних торгів має вчинити при прийнятті документів на участь у земельних торгах, і така норма має імперативний характер.   
Отже, як зазначав суд, виконавець земельних торгів ще при прийнятті документів від особи, яка бажає взяти участь у аукціоні, повинен належним чином перевірити відповідність поданих документів вимогам чинного законодавства, а тому дискреція відповідача у цьому випадку полягає у прийнятті або неприйнятті документів, якщо вони не відповідають встановленим нормативно-правовими актами вимогам і виключно під час їх подання.
        При цьому, суд зазначив, що він  критично поставився до доводів позивача про те, що підставою відмови позивачу в прийнятті документів для допуску в якості учасника аукціону стало не подання ТОВ "Коновалівка-Агро" Витягу з реєстру Торгової палати України, оскільки,  виходячи з матеріалів справи, підставою для такої відмови стало саме неподання документів, що підтверджують інформацію про державу, в якій зареєстровані або мають постійне місце проживання засновники (учасники) юридичної особи, у статутному (складеному) капіталі якої є частка іноземного капіталу, а також доказів надання загальними зборами позивача згоди на вчинення правочину, якщо вартість майна, робіт, або послуг, що є предметом такого правочину перевищує 50 відсотків вартості чистих активів Товариства станом на кінець попереднього кварталу.
       При прийнятті оскаржуваного рішення судом першої інстанції в порушення вимог ч. 1 статті 86,  ч. 5 статті 236 Господарського процесуального кодексу України надавалась оцінка  лише правомірності відмови  відповідача у прийнятті від позивача  документів  на участь у спірних торгах та його недопуску до участі в них  з підстави, на яку, як зазначено вище, відповідач не посилався в обґрунтування такої відмови в процедурі  підготовки  до проведення спірних торгів  -  неподання доказів надання згоди загальних зборів Товариства на вчинення правочину, якщо вартість майна, робіт, або послуг, що є предметом такого правочину перевищує 50 відсотків вартості чистих активів Товариства станом на кінець попереднього кварталу,  в  той час як оцінка   правомірності  такої  відмови з підстав, на які  відповідач посилався  в зазначеній процедурі -неподання інформації про державу, в якій зареєстровані або мають постійне місце проживання засновники (учасники товариства), у статутному (складеному) капіталі якої є частка іноземного капіталу, а саме, витяг з реєстру Торгової палати України, судом  1-ї інстанції не надана. 
Як вбачається з матеріалів справи та не заперечується відповідачем, до заяви про участь у земельних торгах для юридичних осіб-резидентів від 01.08.2019, між інших документів, що мають бути надані для участі в земельних торгах згідно ч. 7  ст.  137 ЗК України,   позивачем надано  Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 12.06.2019, а також рішення загальних зборів засновників про створення (заснування) ТОВ "Коновалівка-Агро", оформленого протоколом від 10.10.2017 №1. 
Так, згідно з Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, засновниками юридичної особи є: ОСОБА_3 , адреса засновника: АДРЕСА_1 ; розмір внеску до статутного фонду - 5000,00грн; кінцевий бенефіціарний власник - ОСОБА_4 ( АДРЕСА_2 ), Компанія "Кейвіклан Лімітед" (Маршалові острови, "Траст комплекс", Аджелтейк - Роуд, острів Аджелтейк, Маджуро, Маршалові острови МН96960) - розмір внеску до статутного фонду - 45000,00грн (а.с. 14).
Відповідно до пункту 10 частини 1 статті 17 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" для державної реєстрації створення юридичної особи (у тому числі в результаті виділу, злиття, перетворення, поділу), крім створення державного органу, органу місцевого самоврядування, подаються такі документи:      документ, що підтверджує реєстрацію іноземної особи у країні її місцезнаходження (витяг із торговельного, банківського, судового реєстру тощо), - у разі створення юридичної особи, засновником (засновниками) якої є іноземна юридична особа.
За приписами частин 1, 4 статті 10 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" якщо документи та відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, внесені до нього, такі документи та відомості вважаються достовірними і можуть бути використані у спорі з третьою особою. Відомості, що містяться в Єдиному державному реєстрі, використовуються для ідентифікації юридичної особи або її відокремленого підрозділу, громадського формування, що не має статусу юридичної особи, фізичної особи - підприємця, у тому числі під час провадження ними господарської діяльності та відкриття рахунків у банках та інших фінансових установах.
        Отже, у  Витягу  з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, наданих ТОВ "Коновалівка-Агро" до заяви про участь у земельних торгах для юридичних осіб - резидентів від 01.08.2019, міститься інформація про державу, в якій зареєстровані засновники (учасники) юридичної особи.
        Крім того, у рішенні загальних зборів засновників про створення (заснування) ТОВ "Коновалівка-Агро", оформленому протоколом від 10.10.2017 №1, наявна інформація про засновників, зокрема, щодо юридичної особи, створеної за законодавством Маршалових островів, Компанії "Кейвіклан лімітед" (KAVICLAN LIMITED Company), зареєстрованої 22.09.2017, реєстраційний номер 92858, місцезнаходження юридичної особи (юридична адреса): "Траст Комплекс", Аджелтейк - Роуд, острів Аджелтейк, Маджуро, Маршалові острови НОМЕР_1 , а також іншого учасника (засновника) товариства - фізичної особи (громадянина України) ОСОБА_3 , реєстраційний номер облікової картки фізичної особи платника податків (ідентифікаційний код) НОМЕР_2 , зареєстрований за  адресою: АДРЕСА_1 .  
       Отже, в документах, наданих ТОВ "Коновалівка-Агро" до заяви про участь у земельних торгах для юридичних осіб - резидентів від 01.08.2019 ТОВ "Харківський інститут земельного кадастру", наявна інформація про державу, в якій зареєстрований засновник (нерезидент) юридичної особи ТОВ "Коновалівка-Агро", зокрема, Компанія "Кейвіклан лімітед" (KAVICLAN LIMITED Company), зареєстрована 22.09.2017, реєстраційний номер 92858, місцезнаходження юридичної особи (юридична адреса): "Траст Комплекс", Аджелтейк - Роуд, острів Аджелтейк, Маджуро, Маршалові острови НОМЕР_1 . Крім того, інформація про найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код юридичної особи - ТОВ "Коновалівка-Агро" згідно ЄДРПОУ міститься у Витязі з ЄДРПОУ, у заяві про участь у земельних торгах для юридичних осіб - резидентів від 01.08.2019, а також рішенні загальних зборів засновників про створення (заснування) ТОВ "Коновалівка-Агро", оформленому протоколом від 10.10.2017 №1. 
Крім того, у вищенаведеному  листі ТОВ "Харківський інститут земельного кадастру" від 01.08.2019 №107, зазначено, що   інформація про державу, в якій зареєстровані або мають постійне місце проживання засновники (учасники) юридичної особи, у статутному (складеному) капіталі якої є частка іноземного капіталу, повинна підтверджуватися саме витягом з Торгової палати України. В той же час, відповідачем не наведено  нормативно-правового акту, яким встановлена така вимога. Крім того, приписами статті 137 ЗК України не встановлено в якому саме вигляді має бути надана інформація про державу, в якій зареєстровані або мають постійне місце проживання засновники (учасники) юридичної особи, у статутному (складеному) капіталі якої є частка іноземного капіталу. 
За таких обставин, вимога ТОВ "Харківський інститут земельного кадастру", викладена у листі від 01.08.2019, про необхідність надання позивачем якоїсь окремої та додаткової інформації про найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код юридичної особи згідно ЄДРПОУ, інформації про державу, в якій зареєстровані або мають постійне місце проживання засновники (учасники) юридичної особи, у статутному (складеному) капіталі якої є частка іноземного капіталу, є безпідставною та жодним чином не обґрунтованою.
Отже, доводи відповідача, що позивач мав надати до вказаної заяви про участь у земельних торгах довідку з Торгової палати України, у якій наявна інформація про державу, в якій зареєстровані засновники (учасники) юридичної особи, у статутному (складеному) капіталі якої є частка іноземного капіталу, не приймаються судовою колегією апеляційного господарського суду, оскільки положеннями    статті 137 ЗК України   не встановлено в якому саме вигляді має бути надана інформація про державу, в якій зареєстровані або мають постійне місце проживання засновники (учасники) юридичної особи, у статутному (складеному) капіталі якої є частка іноземного капіталу. При цьому, надані позивачем документи до заяви про участь у земельних торгах для юридичних осіб - резидентів від 01.08.2019 є достатніми для отримання зазначеної вище інформації.
Суд першої інстанції, зазначивши про наявність у відповідача права на прийняття або неприйняття  документів, які не відповідають встановленим нормативно-правовими актами вимогам і виключно під час їх подання, в той же час, не надав правової оцінки тим обставинам, що надані позивачем до заяви від 01.08.2019 документи є достатніми для отримання інформації про  державу, в якій зареєстровані або мають постійне місце проживання засновники (учасники товариства), у статутному (складеному) капіталі якої є частка іноземного капіталу, та посилання на відсутність якої стало підставою для відмови позивачу в участі у земельних торгах 07.08.2019. 
Також, як наведено вище, приймаючи оскаржуване рішення, суд першої інстанції виходив з того, що позивачем не було надано документів, що підтверджують право керівника або представника юридичної особи діяти від імені учасника торгів, про що позивача було повідомлено у листі від 01.08.2019 за №107. Місцевий суд виходив з того, що за результатами торгів розмір річної плати за користування земельною ділянкою  за Лотом №36307 склав 430262,16 грн., що є набагато більшою ціною за 50 відсотків вартості чистих активів Товариства позивача, що в свою чергу тягне за собою необхідність надання згоди загальних зборів ТОВ "Коновалівка-Агро" на укладення відповідних договорів за результатами торгів. В той же час, на думку суду першої інстанції,  позивачем не спростовано тверджень відповідача про те, що ним не було надано разом з документами для участі у торгах доказів надання загальними зборами позивача згоди на вчинення правочину, вартість якого перевищує 50 відсотків вартості чистих активів Товариства станом на кінець попереднього кварталу.
Як вже зазначалося, документальні по справі докази підтверджують, що єдиною підставою для відмови позивачу в допуску до участі в торгах відповідач, відповідно до офіційної відповіді (лист № 107 від 01.08.2019), відповідач зазначив лише  неподання витягу із реєстру Торгової палати України для підтвердження інформації про державу, в якій зареєстровані або мають постійне місце проживання засновники (учасники Товариства), у статутному (складеному) капіталі якої є частка іноземного капіталу. Жодних інших підстав для відмови для участі позивачу в торгах відповідачем зазначено не було. 
При цьому, з листа від 05.08.2019 №113, яким директора ТОВ "Коновалівка-Агро" повідомлено, що на момент закінчення реєстрації учасників від ТОВ "Коновалівка-Агро" виправленого пакету документів не надійшло,  виконавцем торгів повідомлено, що  документи на участь в аукціоні №18837 по лоту 36307 подано ТОВ "Коновалівка-Агро" з порушенням ст. 137 Земельного кодексу України, а саме: відсутня інформація про державу, в якій зареєстровані або мають постійне місце проживання засновники (учасники ) юридичної особи, у статутному (складеному) капіталі якої є частка іноземного капіталу. Жодних інших підстав та недоліків   у вказаному листі також не зазначено.
Наведеним спростовуються доводи суду першої інстанції про те, що обґрунтованою є відмова позивачу в прийнятті документів до допуску його до участі в аукціоні № №18837 за лотом 36307 у зв`язку з неподанням доказів надання згоди загальними зборами товариства на вчинення правочину, що перевищує 50 відсотків вартості чистих активів товариства станом на кінець попереднього кварталу, оскільки  відповідачем про цей недолік не зазначалося, вимога про надання вказаних документів не ставилась. 
Як зазначав відповідач у відзиві на позов,  під час надання пакету документів,  представник позивача не мав при собі документів, що підтверджують його особу, а також, на вимогу відповідача відмовився надати баланс для визначення вартості чистих активів або бухгалтерську довідку, рішення загальних зборів, що підтверджують право діяти керівником або представником юридичної особи від імені учасника торгів.
Разом з цим, доказів того, що відповідач вимагав , а позивач відмовився надати вказані документи, відповідачем ані до суду першої, ані апеляційної інстанції не надано і в матеріалах справи такі докази також відсутні.
За таких обставин, колегія суддів вважає обґрунтованими доводи апеляційної скарги про те, що єдиною підставою для відмови позивачу в допуску до участі в торгах відповідач, відповідно до офіційної відповіді (лист № 107 від 01.08.2019), зазначив лише про неподання витягу із реєстру Торгової палати України для підтвердження інформації про державу, в якій зареєстровані або мають постійне місце проживання засновники (учасники Товариства), у статутному (складеному) капіталі якої є частка іноземного капіталу. Інших підстав для відмови для участі позивачу в торгах відповідачем зазначено не було.
Крім цього, в додатку до заяви на участь в земельних торгах Товариства з обмеженою відповідальністю «Коновалівка-Агро»(т. 1 а.с. 13 на звороті)  міститься  написаний кульковою ручкою перед підписом та печаткою Товариства пункт 11, в якому зазначена копія  протоколу загальних зборів учасників ТОВ  «Коновалівка-Агро» № 29/07/19- на 4 арк.
В судовому засіданні апеляційної інстанції представник відповідача заперечив надання позивачем до заяви про участь в Аукціоні копії протоколу засідання загальних  зборів учасників ТОВ "Коновалівка-Агро" №29/07/19.
  Проте, статтею 161 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що    при розгляді справи судом в порядку позовного провадження учасники справи викладають письмово свої вимоги, заперечення, аргументи, пояснення та міркування щодо предмета спору виключно у заявах по суті справи, визначених цим Кодексом (відзиві на позовну заяву (відзиві); відповіді на відзив; запереченнях; поясненнях третьої особи щодо позову або відзиву), в той час як відповідачем  у відзиві на позов та в апеляційній скарзі заперечення щодо неотримання копії протоколу засідання загальних  зборів учасників ТОВ "Коновалівка-Агро" №29/07/19 не висловлено.
   Також в судовому засіданні апеляційної інстанції представник відповідача пояснив, що у нього відсутні докази неотримання зазначеного документу.
Відповідачем не доведено, що зазначений документ не було  додано до заяви  на участь в земельних торгах Товариства з обмеженою відповідальністю «Коновалівка-Агро» разом з іншими зазначеними  в Додатку документами, оскільки, як зазначено вище, в матеріалах справи відсутні документальні докази, які підтверджують, що виконавцем земельних торгів було належним чином виконано вимоги приписів ч. 8 ст. 137 Земельного кодексу України щодо складання  та надання представнику ТОВ "Коновалівка-Агро" підтверджуючого документа - довідки про отримання документів  із зазначенням їх переліку та в листах від 01.08.2019 № 107 та від 05.08.2019 № 113 відповідач в якості підстав  відмови у прийняті документів та не допуску позивача  до участі в аукціоні зазначив лише ненадання ним  інформації про державу, в якій зареєстровані або мають постійне місце проживання засновники (учасники)юридичної особи, у статутному (складеному) капіталі якої є частка іноземного капіталу, а саме витягу з реєстру Торгової палати України та  жодних інших підстав та недоліків   у вказаних листах не зазначено.
Разом з тим, судом апеляційної інстанції досліджено протокол загальних зборів учасників ТОВ  «Коновалівка-Агро» від 29.07.2019 № 29/07/19(т. 1 а.с. 21) щодо повноважень  директора позивача ОСОБА_3 та представника ОСОБА_1  на участь від імені позивача у спірних земельних торгах.
З цього приводу колегія суддів зазначає наступне.
Частиною 2 статті 44 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», рішення про надання згоди на вчинення правочину, якщо вартість майна, робіт або послуг, що є предметом такого правочину, перевищує 50 відсотків вартості чистих активів товариства відповідно до останньої затвердженої фінансової звітності, приймаються виключно загальними зборами учасників, якщо інше не передбачено статутом товариства.
Серед питань порядку денного вищезазначених Загальних зборів визначено:
- прийняття рішення щодо взяття  участі у земельних торгах з продажу  права оренди земельних ділянок сільськогосподарського призначення комунальної власності;
- уповноваження особи на участь від імені Товариства  у земельних торгах;
       - прийняття рішення про укладення Товариством договору оренди земельних ділянок сільськогосподарського призначення комунальної власності за результатами земельних торгів;
       - уповноваження особи на підписання від імені Товариства договору оренди земельних ділянок та інших необхідних документів, у разі перемоги на земельних торгах.
З цих питань Загальними зборами прийнято рішення,зокрема, щодо:
- взяти участь у торгах, що відбудуться 07.08.2019 з продажу права оренди земельної ділянки сільськогосподарського призначення комунальної власності  площею 28,1978 га, кадастровий номер 5323084400:00:003:0067(лот 36307 Аукціону  № 18837);
- уповноважити директора Товариства ОСОБА_3 на взяття участі  у зазначених земельних торгах;
- укласти з Михайлівською сільською радою Машівського району Полтавської області договір оренди земельної ділянки,  щодо якої Товариство стане переможцем земельного аукціону №  18837 за лотом 36307, з визначенням умов договору оренди  у відповідності до умов земельних торгів та встановленням  річної орендної плати у розмірі, що  буде визначений  за результатами  земельних торгів;
- уповноважити директора Товариства ОСОБА_3 на підписання зазначеного Договору від імені Товариства  з правом передоручення таких повноважень третім особам.
Зважаючи на наведене, зазначеним рішенням Загальних зборів  позивача його директору ОСОБА_3 надана попередня згода на участь  у спірних земельних торгах із підписанням необхідних для цього документів із правом передоручення.
Саме ОСОБА_1 і була підписана  заява на участь  у спірних торгах.
Відповідно до наявної у матеріалах справи  копії довіреності від  29.07.2019 р. (т. 1 а.с. 23) зазначені повноваження ОСОБА_3 передоручив ОСОБА_1 , який в заяві  на участь  у спірних торгах зазначений представником  позивача-претендента на таку участь.  
До того ж, відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, та фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (т. 1 а.с. 14-16) статутний капітал позивача становить 50  000 грн., в той час як відповідно до Додатку № 1 до рішення 16-ї позачергової сесії 7-го скликання Машівської селищної ради від 17.05.2019, стартовий розмір річної орендної плати за земельну ділянку площею 28,1978 га, кадастровий номер 5323084400:00:003:0067 за умовами спірного Аукціону становить 14841,72 грн., тобто значно менше 50 відсотків вартості чистих активів Товариства, а тому  повноваження  керівника Товариства на участь у спірному Аукціоні  взагалі не потребувало підтвердження виключно згодою Загальних зборів.          
Доводи відповідача про те, що на момент звернення позивача з позовом його права ще не були порушені, оскільки листом від 01.08.2019 №107 йому не було відмовлено в участі в земельних торгах, а лише визначено яких документів не вистачає, суд апеляційної інстанції не приймає до уваги, оскільки неприйняття відповідачем документів на участь у земельних торгах, які у повній мірі відповідали вимогам чинного законодавства, свідчить про неправомірне обмеження прав позивача та зобов`язання його вчиняти дії з метою прийняття участі в земельних торгах, які не передбачені чинним законодавством, що в сукупності свідчить про порушення прав позивача шляхом неприйняття документів на участь в земельних торгах, невизнання останнього учасником таких торгів та ,відповідно, до незаконної відмови у допуску ТОВ"Коновалівка-Агро" .
При цьому, зміст листа Товариства з обмеженою відповідальністю "Харківський інститут земельного кадастру" від 01.08.2019 №107 фактично зводиться не до необхідності доопрацювання поданої позивачем заяви, а саме до відмови у допуску Товариства з обмеженою відповідальністю "Коновалівка-Агро"  до участі у спірних торгах, оскільки як вже було встановлено вище, позивачем було надано всі необхідні документи, які вимагаються діючим законодавством.В останньому абзаці цього листа відповідачем прямо зазначено  про законність та обґрунтованість саме  відмови в допуску  позивача до участі  в спірних земельних торгах. 
         Щодо доводів суду першої інстанції про те, що позивачем невірно обрано спосіб захисту, колегія суддів зазначає наступне. 
Так, відповідно до ст.17 Закону України "Про виконання рішень і застосування практики Європейського суду з прав людини" суди застосовують при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод (далі Конвенція) та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.
Європейський суд з прав людини у своїх рішеннях, зокрема у справах: "Меллахер та інші проти Австрії" від 19.12.1998 та "Пайн Велі Девелопмент Лтд" та інші проти Ірландії" від 23.10.1991 визначив, що під поняттям "майно" розуміється не лише майно, яке належить особі на праві власності згідно із законодавством країни, в якій виник спір, а також під даним поняттям можуть бути прибутки, що випливають з власності, кошти, належні заявникам на підставі судових рішень, "активи", які можуть виникнути, "правомірні очікування"/"законні сподівання" особи.
При цьому, у рішенні Європейського суду з прав людини по справі "Пайн Велі Девелопмент Лтд" та інші проти Ірландії" від 23.10.1991 Європейський суд з прав людини зазначив, що ст.1 Першого протоколу Конвенції можна застосувати до захисту "правомірних очікувань" щодо певного стану речей (у майбутньому), оскільки їх можна вважати складовою частиною власності. "Правомірні очікування" виникають у особи, якщо нею було дотримано всіх вимог законодавства для отримання відповідного рішення уповноваженого органу, а тому вона мала усі підстави вважати, що таке рішення є дійсним та розраховувати на певний стан речей. З наведеного слідує висновок про те, що по-перше, особа, якій відповідним рішенням надано право користування земельною ділянкою, набуває право власності на майно у вигляді правомірних очікувань щодо набуття у майбутньому права володіння майном (право оренди) ще до укладення відповідного договору оренди на виконання даного рішення, по-друге, після укладення відповідного договору оренди у особи виникає право мирно володіти майном, яким є майнові права (право оренди) протягом певного строку. При цьому, право власності на майно у вигляді як правомірних очікувань, так і майнового права (права оренди), є об`єктом правового захисту згідно зі ст.1 Першого протоколу до Конвенції та національного законодавства України.
Судом встановлено, що позивач дотримався вимог законодавства, які регламентують його поведінку, необхідну для отримання відповідного рішення уповноваженого органу, тобто, позивач може вважатись таким, що набув права "правомірного очікування".
Це право позивача на участь в земельних торгах підлягає захисту шляхом, який дійсно спрямований на відновлення порушеного права, тобто є ефективним в розумінні ст.13 Конвенції, яка встановлює, що кожен, чиї права та свободи, визнані в цій Конвенції, було порушено, має право на ефективний засіб юридичного захисту в національному органі, навіть якщо таке порушення було вчинене особами, які здійснювали свої офіційні повноваження.
       Таким способом захисту є визнання недійсними результатів земельних торгів у формі аукціону № 18837 по лоту 36307 (земельна ділянка з кадастровим номером 5323084400:00:003:0067), до участі в якому було безпідставно не допущено позивача.
В свою чергу, протиправний недопуск ТОВ "Коновалівка-Агро"  до участі у спірних земельних торгах призвів до обмеження конкуренції, недотримання принципу найвищої ціни продажу, виставлених на аукціоні лотів та обмеження прав позивача набути в майбутньому право оренди на відповідні земельні ділянки, що не узгоджується із принципом "правомірних очікувань", який було висловлено в численній практиці Європейського суду з прав людини.
Відповідно до ст.13 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом. Кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи не вчиненням нею процесуальних дій.
З огляду на встановлені обставини справи, а також приписи законодавства, що регулюють спірні правовідносини, колегія суддів вважає, що рішення  господарського суду першої інстанції про  відмову у задоволенні позову прийняте при неповному з`ясуванні обставин, що мають значення для справи, недоведеності обставин, які суд першої інстанції визнав встановленими, у зв`язку з чим апеляційна скарга позивача підлягає задоволенню, а рішення господарського суду Харківської області від 06.12.2019 по справі №922/2474/19 підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення про задоволення позову.
Судові витрати в порядку статті 129 Господарського процесуального кодексу України покладаються на сторони пропорційно розміру задоволених  вимог.
Керуючись статтями 129, статтею 269, пунктом 2  статті 275, пунктами 1, 3, 4 частини 1 статті 277 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів,-

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу задовольнити.
Рішення   господарського суду Харківської області від 06.12.2019 по справі №922/2474/19 скасувати. 
Прийняти по справі нове рішення, яким позов задовольнити.
      Визнати результати земельних торгів у формі аукціону № 18837 по лоту 36307 недійсними.
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Харківський інститут земельного кадастру" (код ЄДРПОУ 40484172, адреса: 61052, м. Харків, вул. Велика Панасівська, 76-Г, корпус 1, кв. 1) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Коновалівка-Агро" (код ЄДРПОУ 41657300, адреса: 39452, Полтавська область, Машівський район, с. Коновалівка, вул. Олега Кошового, 1А) - 1   921,00 грн. витрат по сплаті судового збору за подання позовної заяви та 2881,50 грн.  витрат по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги.
Доручити господарському суду Харківської області видати відповідні накази.
                    Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.      
     Порядок і строки оскарження передбачені статтями 286 - 289 Господарського процесуального кодексу України.
        Повний текст постанови складено   01.06.2020 

Головуючий суддя                                                                    І.В. Тарасова

Суддя                                                                                           В.О. Фоміна  

Суддя                                                                                           О.В. Шевель