ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ 
ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.05.2020 року          м.Дніпро         Справа №  904/5909/19

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді:   Дарміна М.О. (доповідач)
суддів: Березкіної О.В., Іванова О.Г.
при секретарі судового засідання Логвиненко І.Г.

Представники сторін не з`явилися, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу   Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 29.01.2020 (повний текст складено та підписано 03.02.2020р. суддя Мельниченко І.Ф.) у справі №904/5909/19

за позовом Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Добропільська ЦЗФ", м.Добропілля Донецької області 
до Акціонерного товариства "Українська залізниця", м. Київ в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця", м. Дніпро 
про стягнення вартості нестачі вантажу у сумі 67 153,07 грн.

ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст позовних вимог та рішення суду першої інстанції:

Публічне акціонерне товариство "ДТЕК Добропільська ЦЗФ" звернулось до господарського суду Дніпропетровської області із позовом про стягнення   91709,10 грн., що складають вартість нестачі кам`яного вугілля, поставленого за залізничними накладними №№ 50442615, 50442474, 50442466, 50441898, 50441864, 50441872, 50442516, 50533330, 50532290, 50535533.    
Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем послуг з транспортування, що спричинило нестачу вантажу, чим завдало позивачу збитки у розмірі 67   153,07 грн.
Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 29.01.2020 позовні вимоги задоволено. Стягнуто з Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" на користь Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Добропільська ЦЗФ" 67   153,07   грн., основного боргу, 1 921,00 грн., судового збору.
Рішення вмотивовано тим, що вказані в комерційних актах обставини свідчать про несхоронність вантажу при перевезені, а доказів, які б свідчили про відсутність вини відповідача у виставленій нестачі вантажу останнім на момент розгляду спору суду не надано.

Підстави, з яких порушено питання про перегляд судового рішення та узагальнені доводи апеляційної скарги:

Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, Акціонерне товариство "Українська залізниця", м. Київ в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" подало апеляційну скаргу, в якій, просить скасувати рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 29.01.2020р. у справі №904/5909/19, прийняти нове, яким у задоволенні позовних вимог відмовити.

Узагальнення доводів апеляційної скарги:

Апелянт, посилаючись на значний документообіг на підприємстві та його багато структурність, зазначає, що ухвалу суду про відкриття провадження у справі від 23.12.2019р. отримав лише 16.01.2020р., тому був позбавлений можливості подати відзив у визначений в ухвалі строк, про що було ним зазначено в клопотанні про поновлення стоку на подання відзиву. Однак, в задоволені клопотання було відмовлено з вказівкою на те, що ним не вказано причин поважності пропуску строку на подання позовної заяви.
Обгрунтовуючи помилковість висновків суду першої інстанції, скаржник зазначає, що:
Суд прийняв рішення з порушенням норм матеріального права, а саме п.27 Парвли видачі вантажів, затвердженого наказом Міністерства транспорту України № 644  від 21.11.2000р., в частині визначення норм природної втрати та граничного розходження визначеної маси вантажу. Спірний вантаж перевозився у вологому стані з вологістю, згідно накладної № 50442615 - 12 %, накладної № 50442474- 12%, накладної № 50442466 - 12%, накладної № 50441898 - 12%, накладної № 50441864 - 12%, накладної № 50441872 - 12%, накладної № 50442516 - 12%, накладної № 50535533 - 12%, та  на підставі залізничних накладних № 50533330, 50532290 з вологістю, згідно накладної № 50533330 - 16%, накладної № 50532290 - 16% тому до нього застосовуються норми природної втрати та граничного розходження визначенні маси нетто у 2 % від маси, зазначеної в перевізних документах а не 1%, що призвело до понаднормативного нарахування збитків на суму 67   153,07 грн, в той час, як мала нараховуватися 29   860,86 грн.
Апелянт вказує, що При цьому розрахунок суми позову був зроблений позивачем, і з яким погодився суд, з урахуванням норми нестачі в розмірі 1% від маси нетто, зазначеної у перевізних документах і суд взяв ціну позову до уваги без відповідного перерахунку суми збитків. Як наслідок, суд стягнув з перевізника збиток у заявленій сумі.

Узагальнені доводи інших учасників провадження у справі:

Публічне акціонерне товариство "ДТЕК Добропільська ЦЗФ" не надало відзиву на апеляційну скаргу у встановлений судом строк та не зазначило й не обґрунтувало поважності причин пропуску цього строку, Центральний апеляційний господарський суд розглядає справу за наявними в ній матеріалами.

Процедура апеляційного провадження в апеляційному господарському суді:

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 10.03.2020   відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Українська залізниця", м. Київ в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 29.01.2020 у справі №904/5909/19. Розгляд скарги призначено у судове засідання на 30.03.2020 о 12:00 год.
30.03.2020 судове засідання не відбулося, у зв`язку з    прийняттям Кабінетом Міністрів України Постанов № 211 від 11 березня 2020 року "Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2", та № 239 від 25 березня 2020 змін до постанови Кабінету Міністрів України від 11 березня 2020 № 211 "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" (із змінами, внесеними постановою Кабінету Міністрів від 16 березня 2020 № 215), якою на усій території України установлено карантин з 12 березня 2020 до 24 квітня 2020, рішенням зборів суддів Центрального апеляційного господарського суду, оформлених протоколами зборів суддів від 17.03.2020 року №1 і від 31.03.2020 року №3 та наказом голови суду № 32 від 17.03.2020, з урахуванням Рекомендацій Ради суддів України, викладених у листі № 9рс-186/20 від 16 березня 2020 року, з метою дотримання завдань господарського судочинства в частині змагальності та рівності сторін, було встановлено особливий режим роботи Центрального апеляційного господарського суду на період дії карантину.
Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 04.05.2020 розгляд справи №904/5909/19 призначено в судовому засіданні на 25.05.2020 на 12:00. Рекомендовано учасникам справи утриматись від безпосередньої присутності в залі суду, прийняти участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції, у тому числі,   відповідно до   Порядку роботи з технічними засобами відеоконференцзв`язку під час судового засідання в адміністративному, цивільному та господарському процесах за участі сторін поза межами приміщення суду, затвердженого наказом Державної судової адміністрації України від 23.04.2020 №196, надати клопотання про розгляд справи за їх відсутності; У випадку безпосередньої участі учасників справи в судовому засіданні обов`язковою є наявність засобів особистого захисту (масок, рукавичок, тощо); Визнано явку представників в судове засідання не обов`язковою.
Представники позивача та відповідача у судове засідання не з`явилися. Про дату час і місце розгляду справи представники були повідомлені належним чином, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення №4900082041058, №4900082040256 та №4900082040248.
Відповідно до позиції Європейського суду з прав людини, викладеної у рішенні у справі Пономарьов проти України, no. 3236/03, від 03.04.2008, сторони в розумні інтервали часу мають вживати заходів, щоб дізнатись про стан відомого їм судового провадження. Таким чином, не лише на суд покладається обов`язок належного повідомлення сторін про час та місце судового засідання, але й сторони повинні вживати заходів, щоб дізнатись про стан відомого їм судового провадження.
Крім того, згідно з Порядком ведення державного реєстру судових рішень, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України від 25.05.2006р. за № 740, кожна фізична або юридична особа має загальний доступ до судових рішень, внесених до Реєстру. Відкритий доступ користувачів до електронних копій судових рішень здійснюється цілодобово та безоплатно через офіційний веб-портал ДСА.
Таким чином, представники сторін мають можливість ознайомитись з текстами процесуальних документів по вказаній справі в державному реєстрі судових рішень.
Беручи до уваги, що неявка представників позивача та відповідача не перешкоджає перегляду справи по суті, матеріали справи є достатніми для її розгляду у судовому засіданні, справа переглядалася без участі представників сторін за наявними у справі матеріалами.
20.05.2020 на адресу Центрального апеляційного господарського суду від представника відповідача надійшло клопотання про відкладення розгляду справи через запровадження карантину у м. Дніпро.
Зазначене клопотання залишається судом без розгляду, оскільки відповідно до ухвали Центрального апеляційного господарського суду від 04.05.2020 сторонам рекомендовано утриматися від безпосередньої учаті у залі суду. Разом з тим суд не обмежував право сторін бути присутніми у судовому засіданні з засобами особистого захисту. Зі змісту вступної частини клопотання скаржника вбачається, що адреса за якою він перебуває: 49038, м.Дніпро, пр-т Д.Яворницького, 108, код ЄДРПОУ 400811237, у свою чергу Центральний апеляційний господарський суд, знаходиться за адресою: 49000, м. Дніпро, пр-т. Д.Яворницького, 65. 
Крім цього, відповідно до постанови кабінету міністрів України від 20.05.2020 року №392 Про встановлення карантину з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2, та етапів послаблення протиепідемічних заходів введено ряд послаблень, зокрема У регіонах, в яких здійснюється послаблення протиепідемічних заходів, дозволяється:
з 22 травня:
-проведення спортивних заходів без глядачів, в яких беруть участь не більше ніж 50 осіб. Спортивні заходи, в яких беруть участь понад 50 осіб, можуть проводиться за погодженням із Міністерством охорони здоров`я за результатами оцінки епідемічних ризиків;
-проведення релігійних заходів за умови перебування не більше однієї особи на 10 кв. метрах площі будівлі, де проводиться релігійний захід;
-діяльність готелів (крім функціонування ресторанів у готелях);
-регулярні та нерегулярні пасажирські перевезення автомобільним транспортом у міському, приміському, міжміському внутрішньообласному та міжнародному сполученні за умови перевезення пасажирів у межах кількості місць для сидіння, передбаченої технічною характеристикою транспортного засобу або визначеної в реєстраційних документах на цей транспортний засіб;
з 25 травня:
-перевезення пасажирів метрополітенами за умови забезпечення перевізником контролю за використанням засобів індивідуального захисту, зокрема респіраторів або захисних масок, у тому числі виготовлених самостійно;
-відвідування закладів дошкільної освіти;
Що у сукупності, спростовує доводи заявника про неможливість його прибуття у судове засідання через введення карантинних зоходів.
25.05.2020 оголошено вступну та резолютивну частину постанови Центрального апеляційного господарського суду.

Як вірно встановлено місцевим господарським судом, підтверджено матеріалами справи і не оспорюється сторонами спору:

У липні 2019 року на адресу ДТЕК Придніпровська ТЕС за залізничними накладними № № 50442615, 50442474, 50442466, 50441898, 50441864, 50441872, 50442516, 50533330, 50532290, 50535533 прибули вагони №№ 53450656, 56345283, 62676713, 63094247, 56564743, 64053077, 62891924, 62592241, 56738461, 58698473, 54751607, 53522769, 566673908, 61079661, 64054612 з вантажем - вугілля кам`яне марки ГЖО О-100 та марки Г (Г2) 0-100.
Відповідно до зазначених вище залізничних накладних, вантажовідправником є ПАТ "ДТЕК Добропільська ЦЗФ".
Під час приймання вугілля на станціях призначення Добропілля та Ігрень Придніпровської залізниці були складені комерційні акти: №№ 453105/213, 453105/214, 453105/215, 453105/216, 453105/217, 453105/218, 453105/219 від 01.07.2019, 453105/220, 453105/221, 453105/222 від 05.07.2019.
Відповідно до комерційного акту № 453105/213 від 01.07.2019 (а.с. 11), при контрольному переважуванні вагона № 53450656 на справних 150-ти тонних тензометричних вагах, виявилося брутто - 91 200 кг, тара - 23 400 кг,
нетто - 67 800 кг,
нетто -  69   500 кг,
що менше вантажного документу на 1 700 кг.
При комерційному огляді виявлено: навантаження вантажу на рівні бортів, рівномірне, марковано борознами. За рухом поїзду над 4, 5, 6, 7 люками виїмка довжиною 600 см, шириною 280 см, глибиною 20 см-30 см, маркування порушено. Вагон бездверний, люки закриті, течі вантажу немає. В технічному відношенні вагон справний. При повторному зважуванні вагону вага підтвердилась. Вантаж, якого бракує, в вагоні вміститися зміг би.
Відповідно до комерційного акту № 453105/214 від 01.07.2019 (а.с. 15), при контрольному переважуванні вагона № 56345283 на справних 150-ти тонних тензометричних вагах, виявилося брутто - 91 500 кг, тара - 24 000 кг, нетто - 67 500 кг, що менше вантажного документу на 2 000 кг.
При комерційному огляді виявлено: навантаження вантажу на рівні бортів, рівномірне, марковано борознами. За рухом поїзду над 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7 люками виїмка довжиною 1 000 см, шириною 280 см, глибиною 20 см-30 см, маркування порушено. Вагон бездверний, люки закриті, течі вантажу немає. В технічному відношенні вагон справний. При повторному зважуванні вагону вага підтвердилась. Вантаж, якого бракує, в вагоні вміститися зміг би.
Відповідно до комерційного акту № 453105/215 від 01.07.2019 (а.с. 19):
- при контрольному переважуванні вагона № 62676713 на справних 150-ти тонних тензометричних вагах, виявилося брутто - 90 700 кг, тара - 23 400 кг, нетто - 67 300 кг, що менше вантажного документу на 2 600 кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження вантажу на рівні бортів, рівномірне, марковано борознами. За рухом поїзду над 4, 5, 6, 7 люками виїмка довжиною 600 см, шириною 280 см, глибиною 30 см, в місці виїмки маркування порушено;
- при контрольному переважуванні вагона № 63094247 на справних 150-ти тонних тензометричних вагах, виявилося брутто - 91 300 кг, тара - 23 300 кг, нетто - 68 000 кг, що менше вантажного документу на 1 600 кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження вантажу на рівні бортів, рівномірне, марковано борознами. За рухом поїзду над 1 люком виїмка довжиною 140 см, шириною 280 см, глибиною 30 см, в місці виїмки маркування порушено;
- при контрольному переважуванні вагона № 56564743 на справних 150-ти тонних тензометричних вагах, виявилося брутто - 91 150 кг, тара - 23 000 кг, нетто - 68 150 кг, що менше вантажного документу на 2 450 кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження вантажу на рівні бортів, рівномірне, марковано борознами. За рухом поїзду над 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7 люками виїмка довжиною 1 050 см, шириною 280 см, глибиною 20 см-30 см, в місці виїмки маркування порушено.Вагони бездверні, люки закриті, течі вантажу немає. В технічному відношенні вагони справні. При повторному зважуванні вагонів вага підтвердилась. Вантаж, якого бракує, в вагонах вміститися зміг би.
Відповідно до комерційного акту № 453105/216 від 01.07.2019 (а.с. 24):
- при контрольному переважуванні вагона № 64053077 на справних 150-ти тонних тензометричних вагах, виявилося брутто - 91 800 кг, тара - 23 600 кг, нетто - 68 200 кг, що менше вантажного документу на 1 500 кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження вантажу на рівні бортів, розрівнено, марковано борознами. За рухом поїзду над 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7 люками виїмка довжиною 1 050 см, шириною 280 см, глибиною 20 см-30 см, в місці виїмки маркування порушено;
- при контрольному переважуванні вагона № 62891924 на справних 150-ти тонних тензометричних вагах, виявилося брутто - 91 100 кг, тара - 23 400 кг, нетто - 67 700 кг, що менше вантажного документу на 2 200 кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження вантажу на рівні бортів, розрівнено, марковано борознами. За рухом поїзду над 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7 люками виїмка довжиною 1 050 см, шириною 280 см, глибиною 20 см-30 см, в місці виїмки маркування порушено. Вагони бездверні, люки закриті, течі вантажу немає. В технічному відношенні вагони справні. При повторному зважуванні вагонів вага підтвердилась. Вантаж, якого бракує, в вагонах вміститися зміг би.
Відповідно до комерційного акту № 453105/217 від 01.07.2019 (а.с. 29):
- при контрольному переважуванні вагона № 62592241 на справних 150-ти тонних тензометричних вагах, виявилося брутто - 91 250 кг, тара - 23 500 кг, нетто - 67 750 кг, що менше вантажного документу на 2 250 кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження вантажу на рівні бортів, рівномірне, марковано борознами. За рухом поїзду над 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7 люками виїмка довжиною 1 050 см, шириною 280 см, глибиною 20 см-30 см, в місці виїмки маркування порушено;
- при контрольному переважуванні вагона № 56738461 на справних 150-ти тонних тензометричних вагах, виявилося брутто - 88 450 кг, тара - 20 900 кг, нетто - 67 550 кг, що менше вантажного документу на 3 450 кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження вантажу на рівні бортів, розрівнено, марковано борознами. За рухом поїзду над 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7 люками виїмка довжиною 1 050 см, шириною 280 см, глибиною 20 см-30 см, в місці виїмки маркування порушено. Вагони бездверні, люки закриті, течі вантажу немає. В технічному відношенні вагони справні. При повторному зважуванні вагонів вага підтвердилась. Вантаж, якого бракує, в вагонах вміститися зміг би.
Відповідно до комерційного акту №453105/218 від 01.07.2019 (а.с. 34), при контрольному переважуванні вагона №58698473 на справних 150-ти тонних тензометричних вагах, виявилося брутто - 90 650 кг, тара - 21 800 кг, нетто - 68 850 кг, що менше вантажного документу на 1 950 кг.
При комерційному огляді виявлено: навантаження вантажу на рівні бортів, рівномірне, марковано борознами. За рухом поїзду над 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7 люками виїмка довжиною 1 050 см, шириною 280 см, глибиною 20 см-30 см, в місці виїмки маркування порушено. Вагон бездверний, люки закриті, течі вантажу немає. В технічному відношенні вагон справний. При повторному зважуванні вагону вага підтвердилась. Вантаж, якого бракує, в вагоні вміститися зміг би.
Відповідно до комерційного акту №453105/219 від 01.07.2019 (а.с. 38), при контрольному переважуванні вагона №54751607 на справних 150-ти тонних тензометричних вагах, виявилося брутто - 89 750 кг, тара - 23 500 кг, нетто - 66 250 кг, що менше вантажного документу на 3 150 кг.
При комерційному огляді виявлено: навантаження вантажу на рівні бортів, рівномірне, марковано борознами. За рухом поїзду над 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7 люками виїмка довжиною 1 050 см, шириною 280 см, глибиною 20 см-30 см, маркування порушено. Вагон бездверний, люки закриті, течі вантажу немає. В технічному відношенні вагон справний. При повторному зважуванні вагону вага підтвердилась. Вантаж, якого бракує, в вагоні вміститися зміг би.
Відповідно до комерційного акту №453105/220 від 05.07.2019 (а.с. 42), при контрольному переважуванні вагона №53522769 на справних 150-ти тонних тензометричних вагах, виявилося брутто - 89 000 кг, тара - 21 800 кг, нетто - 67 200 кг, що менше вантажного документу на 1 500 кг.
При комерційному огляді виявлено: навантаження вантажу нижче бортів на 20 см, ущільнене скребковим розрівнювачем, марковано трьома повздовжніми борознами. За рухом поїзду над 5, 6 люками виїмка довжиною 300 см, шириною 280 см, глибиною 20 см-30 см, в місці виїмки маркування порушено, є сліди ходіння. Вагон бездверний, люки закриті, течі вантажу немає. В технічному відношенні вагон справний. При повторному зважуванні вагону вага підтвердилась. Вантаж, якого бракує, в вагоні вміститися зміг би.
Відповідно до комерційного акту №453105/221 від 05.07.2019 (а.с. 46), при контрольному переважуванні вагона №56673908 на справних 150-ти тонних тензометричних вагах, виявилося брутто - 91 400 кг, тара - 23 600 кг, нетто - 67 800 кг, що менше вантажного документу на 1 700 кг.
При комерційному огляді виявлено: навантаження вантажу нижче бортів на 20 см, ущільнене скребковим розрівнювачем, марковано трьома повздовжніми борознами. За рухом поїзду над 1, 2, 3, 4, 5, 6 люками виїмка довжиною 850 см, шириною 280 см, глибиною 20 см-30 см, в місці виїмки маркування порушено, є сліди ходіння. Вагон бездверний, люки закриті, течі вантажу немає. В технічному відношенні вагон справний.
При повторному зважуванні вагону вага підтвердилась. Вантаж, якого бракує, в вагоні вміститися зміг би.
Відповідно до комерційного акту №453105/222 від 05.07.2019 (а.с. 50):
- при контрольному переважуванні вагона №610796661 на справних 150-ти тонних тензометричних вагах, виявилося брутто - 89 450 кг, тара - 23700 кг, нетто - 65 750 кг, що менше вантажного документу на 4 150 кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження вантажу нижче бортів на 20 см, ущільнене скребковим розрівнювачем, марковано трьома повздовжніми борознами. За рухом поїзду над 1, 2 люками виїмка довжиною 280 см-300 см, шириною 280 см, глибиною 80 см-110 см, над 6, 7 люками виїмка довжиною 280 см-300 см, шириною 280 см, глибиною 80 см-110 см, в місцях виїмок маркування порушено, є сліди ходіння;
- при контрольному переважуванні вагона №64054612 на справних 150-ти тонних тензометричних вагах, виявилося брутто - 92 200 кг, тара - 23 600 кг, нетто - 68 600 кг, що менше вантажного документу на 1 100 кг. При комерційному огляді виявлено: навантаження вантажу нижче бортів на 20 см, ущільнене скребковим розрівнювачем, марковано трьома повздовжніми борознами. За рухом поїзду над 1, 2 люками виїмка довжиною 280 см, шириною 280 см, глибиною 80 см-110 см, в місці виїмки маркування порушено, є сліди ходіння. Вагони бездверні, люки закриті, течі вантажу немає. В технічному відношенні вагони справні. При повторному зважуванні вагонів вага підтвердилась. Вантаж, якого бракує, в вагонах вміститися зміг би.

Обставини справи, встановлені судом апеляційної інстанції та оцінка апеляційним господарським судом доводів учасників провадження у справі і висновків суду першої інстанції:

Заслухавши доповідь судді-доповідача щодо змісту судового рішення, перевіривши повноту встановлення господарським судом обставин справи та докази у справі на їх підтвердження, їх юридичну оцінку, а також доводи апеляційної скарги в межах вимог, передбачених   статтею 269 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів апеляційного господарського суду встановила, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню в силу наступного:
Як встановлено судом першої інстанції і вбачається з матеріалів справи,    
У липні 2019 року на адресу ДТЕК Придніпровська ТЕС за залізничними накладними № № 50442615, 50442474, 50442466, 50441898, 50441864, 50441872, 50442516, 50533330, 50532290, 50535533 прибули вагони №№ 53450656, 56345283, 62676713, 63094247, 56564743, 64053077, 62891924, 62592241, 56738461, 58698473, 54751607, 53522769, 566673908, 61079661, 64054612 з вантажем - вугілля кам`яне марки ГЖО О-100 та марки Г (Г2) 0-100.
Відповідно до зазначених вище залізничних накладних, вантажовідправником є ПАТ "ДТЕК Добропільська ЦЗФ".
Відповідно до абзацу 4 пункту 3.12. Постанови № 18 від 26.12.2011р. Пленуму ВГСУ " Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції", під предметом позову розуміється певна матеріально-правова вимога позивача до відповідача, стосовно якої позивач просить прийняти судове рішення. Підставу позову становлять обставини, якими позивач обґрунтовує свої вимоги щодо захисту права та охоронюваного законом інтересу.
Предметом спору є матеріально правова вимога позивача до відповідача про стягнення збитків у розмірі 67 153,07 грн., спричинених нестачею вантажу. 
Статтею 12 Закону України "Про залізничний транспорт"  передбачено, що підприємства залізничного транспорту загального користування забезпечують збереження вантажів, багажу та вантажобагажу на шляху слідування та на залізничних станціях згідно з чинним законодавством України.
Відповідно до  статті 23 Закону України "Про залізничний транспорт",  перевізники несуть відповідальність за зберігання вантажу, багажу, вантажобагажу з моменту його прийняття і до видачі одержувачу, а також за дотримання терміну їх доставки в межах, визначених  Статутом залізниць України. За незбереження (втрату, нестачу, псування, пошкодження) прийнятого до перевезень вантажу, багажу, вантажобагажу перевізники несуть відповідальність у розмірі фактично заподіяної шкоди, якщо не доведуть, що втрата, нестача, псування, пошкодження виникли з незалежних від них причин.
Залізниця несе відповідальність за збереження вантажу від часу його прийняття для перевезення і до моменту видачі одержувачу або передачі іншому підприємству згідно з Правилами видачі вантажу (стаття 110  Статуту залізниць України).
За незбереження (втрату, нестачу, псування і пошкодження) прийнятого до перевезення вантажу, багажу, вантажобагажу залізниці несуть відповідальність у розмірі фактично заподіяної шкоди, якщо не доведуть, що втрата, нестача, псування, пошкодження виникли з незалежних від них причин (стаття 113  Статуту залізниць України).
Статтею 924 ЦК України  передбачено, що перевізник відповідає за збереження вантажу, багажу, пошти з моменту прийняття їх до перевезення та до видачі одержувачеві, якщо не доведе, що втрата, нестача, псування або пошкодження вантажу, багажу, пошти сталися внаслідок обставин, яким перевізник не міг запобігти та усунення яких від нього не залежало.
Відповідно до частини 2 статті 76 Господарського процесуального кодексу України, предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.
Статтею 26 Закону України "Про залізничний транспорт" установлено, що обставини, які можуть служити підставою для матеріальної відповідальності перевізників вантажу засвідчуються актами; порядок і терміни складення актів визначаються Статутом залізниць України.
Обставини, що можуть бути підставою для матеріальної відповідальності залізниці, вантажовідправника, вантажоодержувача, пасажирів під час залізничного перевезення, засвідчуються комерційними актами або актами загальної форми, які складають станції залізниць (стаття 129  Статуту залізниць України).
З урахуванням вищевикладеного, належними і допустими в розумінні статтей 76,77 Господарського процесуального кодексу України, доказами будуть саме комерційні акти складені і посвідчені уповноваженими представниками сторін. 
Відповідно до частини 1 статті 269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Оскільки апелянтом не оскаржується відповідність фактичним обставинам справи даних щоло недостачі вантажу, встановлених комерційними актами №№ 453105/213, 453105/214, 453105/215, 453105/216, 453105/217, 453105/218, 453105/219 від 01.07.2019, 453105/220, 453105/221, 453105/222 від 05.07.2019, які складено під час приймання вугілля на станціях призначення Добропілля та Ігрень Придніпровської залізниці, колегія суддів не перевіряє правильність висновків суду щодо вказаних у вищезазначених актах обставин, які свідчать про несхоронність вантажу при перевезенні.
Статтею 6 Статуту Залізниць (далі Статут) визначено, що накладна є основним перевізним документом встановленої форми, оформленим відповідно до Статуту і Правил перевезень і  наданий залізниці відправником разом з вантажем.
Накладна є обов`язковою двосторонньою письмовою формою договору на перевезення вантажу, який укладається між відправником та залізницею на користь третьої сторони - одержувача.
Оскільки укладання договору на перевезення вантажу у формі залізничних накладних № № 50442615, 50442474, 50442466, 50441898, 50441864, 50441872, 50442516, 50533330, 50532290, 50535533 не оспорюється відповідачем, доводи апеляційної скарги, в частині того що одержувач вантажу за вищезазначеними залізничними накладними ДТЕК Придніпровська ТЕС, не є юридичною особою; що директор відокремленого підрозділу «Придніпровська ТЕС» А.М. Боричевський та головний бухгалтер Н.І. Охорошко виконали переуступний напис на паперовій копії електронної накладної із зазначенням про наявність довіреностей №175/ДНЕ/2019 від 24.04.2019р., однак сама довіреність до матеріалів справи Позивачем як доказ не надана, не впливають на правильність результатів, які встановлені комерційними актами №№ 453105/213, 453105/214, 453105/215, 453105/216, 453105/217, 453105/218, 453105/219 від 01.07.2019, 453105/220, 453105/221, 453105/222 від 05.07.2019, а тому відхиляються як такі, що не входять до предмету доказування.
Залізниця звільняється від відповідальності за втрату, недостачу вантажу у разі, зокрема коли вантаж прибув у непошкодженому вагоні і якщо немає ознак втрати вантажу під час перевезення (стаття 111  Статуту залізниць України).
Вартість вантажу визначається на підставі загальної суми рахунка або іншого документа відправника, який підтверджує кількість і вартість відправленого вантажу (стаття 115  Статуту залізниць України).
Відповідно до частин 1 та 2 статті 114 Статуту залізниця відшкодовує фактичні збитки, що виникли з її вини під час перевезення вантажу, а саме:
- за втрату чи недостачу - у розмірі дійсної вартості втраченого вантажу чи його недостачі;
- за втрату вантажу, який здано до перевезення з оголошеною вартістю, - у розмірі оголошеної вартості, а якщо залізниця доведе, що оголошена вартість перевищує дійсну, - у розмірах дійсної вартості; - за псування і пошкодження - у розмірах тієї суми, на яку було знижено його вартість;
Недостача маси вантажу, за яку відшкодовуються збитки, в усіх випадках обчислюється з урахуванням граничного розходження визначення маси вантажу і природної втрати вантажу під час перевезення.
Недостача маси вантажу, за яку відшкодовуються збитки, в усіх випадках обчислюється з урахуванням граничного розходження визначення маси вантажу і природної втрати вантажу під час перевезення (частина 2 статті 114  Статуту залізниць України).
Відповідно до п. 27 Правил видачі вантажів,  затверджених наказом Міністерства транспорту України від 21.11.2000р. №644, вантаж вважається доставленим без утрати, якщо різниця між масою, вказаною в пункті відправлення в залізничній накладній, та масою, визначеною на станції призначення, не перевищує норми природної втрати і граничного розходження у визначенні маси нетто.
При видачі вантажів, маса яких унаслідок їх властивостей зменшується при перевезенні, норма недостачі (сума норми природної втрати та граничного розходження визначення маси нетто) становить:
2% маси, зазначеної в перевізних документах:
вантажі рідкі або здані до перевезення в сирому (свіжому) або у вологому стані;
1.5% маси, зазначеної в перевізних документах:
вугілля деревне;
1% маси, зазначеної в перевізних документах:
мінеральне паливо;
кокс;
0,5% маси всіх інших вантажів.
Відповідно до ДСТУ ISO 11722:2004 вулілля є твердим мінеральним паливом, а тому відповідні доводи апеляційної скарги щодо необхідності врахування 2% маси норми природної втрати та граничного розходження визначення маси нетто відхиляються, як такі, що не відповідають державним стандартам і є такими, що грунтуютсья на неправильному тлумаченні норм матеріального права.
Наведені апелянтом розрахунки з урахування 2% маси норми природної втрати та граничного розходження визначення маси відхиляються, як необґрунтовані з вищезазначених підстав.
Твердження апелянта про неможливість прийняття до уваги довідок вартості вугілля відхиляються з огляду на те, що довідки містять дані щодо номерів вагонів та залізничних накладних в які було відвантажено вугілля, а саме :
Довідка № 633/1 від 14.08.2019р. № вагону 53450656  (а.с. 14)
Довідка № 633/25 від 14.08.2019р. № вагону 56345283 (а.с. 18)
Довідка № 633/20 від 14.08.2019р. №№ вагонів 56564743, 63094247, 62676713(а.с. 23)
Довідка № 633/21 від 14.08.2019р. №№ вагонів 62891924,64053077 (а.с. 28)
Довідка № 633/22 від 14.08.2019р. №№ вагонів 56738461,62592241 (а.с. 33)
Довідка № 633/23 від 14.08.2019р. № вагону 58698473 (а.с. 37)
Довідка № 633/24 від 14.08.2019р. № вагону 54751607 (а.с. 41)
Довідка № 633/2 від 14.08.2019р. №№ вагонів 61079661, 64054612 (а.с. 54)
Довідка № 11/956 від 25.07. 2019р.№ накладної 50533330(а.с. 45)
Довідка № 11/957 від 25.07. 2019р.№ накладної 50532290(а.с. 49),
які, відповідно, визнаються колегією суддів належними і допустимими в розумінні статтей 76,77 Господарського процесуального кодексу України  доказами на підтвердження заявлених позовних вимог.
Відповідно до частини 4 статті 13 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона несе ризик настання наслідків, пов`язаних з вчиненням чи не вчиненням нею процесуальних дій.
З урахуванням вищевикладеного, твердження апелянта про те, що складна ієрархічна структура відповідного підрозділу Акціонерного товариства "Українська залізниця" не дозволила йому вчасно підготувати і надати суду першої інстанції відзив на позовну заяву, що є , відповідно, підставою для надання йому додаткового строку на його подання і свідчать про порушення судом норм процесуального права відхиляються колегією суддів, як необґрунтовані.
Відповідно до п.1 ч.1   ст.275 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.
Відповідно до частини 1   статті 276 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Враховуючи вищевикладене, судова колегія вважає рішення місцевого господарського суду законним та обґрунтованим і не вбачає підстав для його скасування, а апеляційну скаргу залишає без задоволення.

Розподіл судових витрат: 

У відповідності до статті 129 Господарського процесуального кодексу України, судові витрати за подання апеляційної скарги у сумі 2 881,50 грн. (а.с.95) покладаються на особу, яка подала апеляційну скаргу.  

Керуючись ст.ст.    129, 269, 270,   273, 275, 276, 282, 284 Господарського процесуального кодексу України, Центральний апеляційний господарський суд, 

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 29.01.2020 у справі №904/5909/19 - залишити без задоволення. 
Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 29.01.2020 у справі №904/5909/19 - залишити без змін.
Витрати зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги на рішення Господарського суду Дніпропетровської       області   від 29.01.2020 у справі №904/5909/19 у сумі 2 881, 50 грн. покласти на Акціонерне товариство "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" (49038, м. Дніпро, пр. Дмитра Яворницького, 108, код ЄДРПОУ 40081237).

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків, передбачених п. 3 ч. 2 ст. 287 ГПК України.

Повний текст складено та підписано 04.06.2020

Головуючий суддя                                                               М.О. Дармін

Суддя                                                                                 О.В. Березкіна

Суддя                                                                                О.Г. Іванов