ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м  У к р а ї н и

24 червня 2020 року 	м. Дніпро	справа № 340/2324/19	

Третій апеляційний адміністративний суд 
у складі колегії суддів: головуючого - судді  Щербака А.А. (доповідач),
                               суддів:  Баранник Н.П., Малиш Н.І.,     
розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від 10 квітня 2020 року (суддя Момонт Г.М.) у справі за позовом ОСОБА_1 до Головного управління  Пенсійного фонду України в Кіровоградській області про визнання протиправним дій, зобов`язання вчинити дії,-                                                   
                                                    
ВСТАНОВИВ:
ОСОБА_1 звернувся з позовом до Головного управління  Пенсійного фонду України в Кіровоградській області про визнання протиправними дій Головного управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області, які полягають у зменшені розміру пенсії ОСОБА_1 за рахунок виплати у 2018 році 50% та у 2019 році 75% суми підвищення пенсії, перерахованого та визначеного з 01.01.2018;
Про зобов`язання Головного управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області провести виплату ОСОБА_1 перерахованої пенсії з 01.01.2018 в повному обсязі без урахування розстрочки, передбаченої пунктом 2 Постанови КМУ №103.
Рішенням Кіровоградського окружного адміністративного суду від 10 квітня 2020 року позов задоволено частково.
Суд вирішив Визнати протиправними дії Головного управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області щодо зменшення розміру пенсії ОСОБА_1 за рахунок виплати з 05 березня 2019 року по 04 вересня 2019 року 75 відсотків суми підвищення пенсії, визначеного станом на 01 березня 2018 року.
Зобов`язати Головне управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області здійснити перерахунок та виплату пенсії (з урахуванням раніше виплачених сум) ОСОБА_1 з 05 березня 2019 року по 04 вересня 2019 року у розмірі 100 відсотків суми підвищення пенсії, визначеної станом на 01 березня 2018 року.
У задоволенні інших позовних вимог відмовити.
Позивачем подана апеляційна скарга, просить рішення суду першої інстанції скасувати.
Ухвалити нове рішення,  провести  виплату перерахованої пенсії  позивача з 05.03.2019 по 31.12.2019 в повному обсязі без урахування розстрочки, передбаченої пунктом 2 Постанови КМУ №103 та постанови КМУ від 14.08.2019 №804.
Апеляційна скарга обґрунтована тим, що судом першої інстанції не було взято до уваги те, що на підставі судового рішення пенсія позивача вже була перерахована, та суд першої інстанції помилково  врахував  Постанову КМУ від 14.08.2019 №804. 
Відповідач у відзиві на апеляційну скаргу просить рішення суду першої інстанції скасувати, в задоволенні позову відмовити.
Дана адміністративна справа розглянута апеляційним судом відповідно до ст.311 Кодексу адміністративного судочинства України в порядку письмового провадження.
Колегія суддів доходить висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню.
Як було встановлено судом першої інстанції,  позивач з 27.12.2008  отримує пенсію за вислугу років згідно з Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» у розмірі 83% суми грошового забезпечення .
У зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців Ліквідаційною комісією Управління Міністерства внутрішніх справ України в Кіровоградській області складено та направлено до Головного управління Пенсійного фонду України у Кіровоградській області довідку №9324 від 16.03.2018  про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій згідно з постановою КМУ від 21.02.2018  №103, за нормами, чинними на 01.03.2018, відповідно до якої розмір грошового забезпечення за посадою, яку позивач займав на день звільнення становить 6    285,00 грн. (а.с.39).
Відповідно до перерахунку пенсії за вислугу років ОСОБА_1 встановлено, що у березні 2018 року відповідачем відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 21.02.2018  №103 було перераховано пенсію позивача з 01.01.2018 та обчислено її основний розмір, виходячи з 70% відповідних сум грошового забезпечення, та визначено у розмірі 4    399,50 грн. (а.с.38). 
При цьому Головним управлінням Пенсійного фонду України в Кіровоградській області відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 21.02.2018   №103 визначено, що підвищення складає 2    406,70 грн., з яких виплачується: з 01.01.2018  по 31.12.2018  щомісячно 50% від підвищення: 1    203,35 грн.; з 01.01.2019    по 31.12.2019  щомісячно 75% від підвищення: 1    805,03 грн.; з 01.01.2020    щомісячно 100% від підвищення: 2    406,70 грн. (а.с.38).
Рішенням Кіровоградського окружного адміністративного суду від 16.07.2019 у справі №340/1561/19 адміністративний позов ОСОБА_1 до Головного управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області задоволено; визнано протиправними дії Головного управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області щодо зменшення основного розміру пенсії за вислугу років ОСОБА_1 з 83% до 70% відповідних сум грошового забезпечення при здійсненні перерахунку з 01.01.2018 року; зобов`язано Головне управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області здійснити з 01.01.2018 року перерахунок пенсії за вислугу років, призначеної ОСОБА_1 , виходячи з 83% відповідних сум грошового забезпечення, та виплатити заборгованість, яка виникне у зв`язку з таким перерахунком (а.с.46-49).
На підставі зазначеного рішення у серпні 2019 р. Головним управлінням Пенсійного фонду України в Кіровоградській області перераховано позивачу основний розмір пенсії 83% грошового забезпечення у розмірі 5    216, 55 грн. (а.с.39-41).
19.07.2019  позивач звернувся із заявою до Головного управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області щодо проведення виплати перерахованої пенсії з 01.01.2018 р. в повному обсязі без урахування розстрочки. Передбаченої п.2 Постанови КМУ №103 (а.с.11-12).
Листом від 31.07.2019  №14367/03-18 Головне управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області повідомило ОСОБА_2 . ОСОБА_3 про те, що нормативно-правових актів щодо визначення умов, порядку та розмірів, за якими має проводитись перерахунок пенсій після дати набрання рішенням суду законної сили не приймалося, у зв`язку з чим та з урахуванням п.4 Постанови №103, виплата пенсій продовжується у встановлених на цей час розмірах (а.с.13).
Позивач звернувся з зазначеним позовом.
Частково задовольняючи позов, суд першої інстанції зазначив, що дії Головного управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області щодо зменшення розміру пенсії ОСОБА_1 за рахунок виплати з 05 березня 2019 року 75 відсотків суми підвищення пенсії, визначеного станом на 01.03.2018, є протиправними, рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 12.12.2018 у справі №826/3858/18, залишеним без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 05.03.2019, визнано протиправними та нечинними пункти 1, 2 постанови Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 року №103 «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб» та зміни до пункту 5 і додатка 2 Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військ служби, та деяких інших осіб», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 року №45 «Про затвердження Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб».
Також судом першої інстанції було враховано те,  що Кабінетом Міністрів України прийнято постанову від 14.08.2019  №804 «Деякі питання соціального захисту окремих категорій громадян»,  яка набрала чинності 04.09.2019, та  з 04.09.2019 у Головного управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області були правові підстави для виплати позивачу 75 відсотків підвищення до пенсії.
За висновками суду першої інстанції, позовні вимоги ОСОБА_1 підлягають задоволенню в частині визнання протиправними дій Головного управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області щодо зменшення розміру пенсії ОСОБА_1 за рахунок виплати з 05 березня 2019 року по 04 вересня 2019 року 75 відсотків суми підвищення пенсії, визначеного станом на 01 березня 2018 року та зобов`язання Головного управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області здійснити перерахунок та виплату пенсії (з урахуванням раніше виплачених сум) ОСОБА_1 з 05 березня 2019 року по 04 вересня 2019 року у розмірі 100 відсотків суми підвищення пенсії, визначеної станом на 01 березня 2018 року.
Колегія суддів доходить висновку, що судом першої інстанції вірно було враховано рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 12.12.2018 у справі №826/3858/18.
Спірним під час апеляційного перегляду справи є питання правомірності дій відповідача щодо зменшення розміру пенсії за рахунок виплати у 2019 році у розмірі 75% відповідних сум грошового забезпечення від суми підвищення перерахованої пенсії, а також здійснення перерахунку та виплати пенсії позивачеві в повному обсязі з урахуванням 100% суми підвищення пенсії, починаючи з 05.03.2019 по 31.12.2019 в повному обсязі без урахування розстрочки, передбаченої п. 2 постанови КМУ № 103. 
Відповідно до частини 4 статті 63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України. У разі якщо внаслідок перерахунку пенсій, передбаченого цією частиною, розміри пенсій звільненим із служби військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, є нижчими, зберігаються розміри раніше призначених пенсій.
Відповідно до частин першої, другої та четвертої статті 63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) перерахунок раніше призначених пенсій військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом та членам їх сімей у зв`язку із введенням в дію цього Закону провадиться за документами, що є у пенсійній справі, а також додатковими документами, поданими пенсіонерами на час перерахунку.
Якщо пенсіонер згодом подасть додаткові документи, які дають право на подальше підвищення пенсії, то пенсія перераховується за нормами цього Закону. При цьому перерахунок провадиться за минулий час, але не більш як за 12 місяців з дня подання додаткових документів і не раніше, ніж з дня введення в дію цього Закону.
Усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України. У разі якщо внаслідок перерахунку пенсій, передбаченого цією частиною, розміри пенсій звільненим із служби військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, є нижчими, зберігаються розміри раніше призначених пенсій.
Згідно ч. 18 ст. 43 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», у разі якщо на момент призначення або виплати пенсії відбулася зміна розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення та/або були введені для зазначених категорій осіб нові щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії у розмірах, встановлених законодавством, пенсія призначається з урахуванням таких змін та/або нововведень, а призначена пенсія підлягає невідкладному перерахунку.
Відповідно до частини третьої статті 51 вказаного Закону перерахунок пенсій у зв`язку із зміною розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на такий перерахунок згідно з цим Законом, або у зв`язку із введенням для зазначених категорій осіб нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством, не проведений з вини органів Пенсійного фонду України та/або державних органів, які видають довідки для перерахунку пенсії, провадиться з дати виникнення права на нього без обмеження строком.
Порядок проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 року № 45.
Пунктом 1 Порядку № 45 передбачено, що перерахунок раніше призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» пенсій проводиться у разі прийняття рішення Кабінетом Міністрів України про зміну розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення для відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за Законом, або у зв`язку із введенням для них нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, установлених законодавством.
Пунктом 1 постанови Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 року № 103 «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб» відповідно до частини четвертої статті 63 Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» постановлено: перерахувати пенсії, призначені згідно із Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» (далі - Закон) до 01 березня 2018 року (крім пенсій, призначених згідно із Законом особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) та поліцейським), з урахуванням розміру окладу за посадою, військовим (спеціальним) званням, відсоткової надбавки за вислугу років за відповідною або аналогічною посадою, яку особа займала на дату звільнення із служби (на дату відрядження для роботи до органів державної влади, органів місцевого самоврядування або до сформованих ними органів, на підприємства, в установи, організації, вищі навчальні заклади), що визначені станом на 01 березня 2018 року відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 30 серпня 2017 року № 704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осі».
Відповідно до пункту 2 постанови Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 року № 103 «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб» виплату перерахованих відповідно до пункту 1 цієї постанови підвищених пенсій (з урахуванням доплат до попереднього розміру пенсій, підвищень, індексації та інших доплат до пенсії, встановлених законодавством (крім підвищень, додаткової пенсії, цільової грошової допомоги, пенсії за особливі заслуги перед Україною, що визначені законом) проводити з 1 січня 2018 року у таких розмірах:
з 1 січня 2018 року - 50 відсотків;
з 1 січня 2019 року по 31 грудня 2019 року - 75 відсотків;
з 1 січня 2020 року - 100 відсотків суми підвищення пенсії, визначеного станом на 1 березня 2018 року.
Згідно з пунктом 6 постанови № 103 внесені зміни до постанов Кабінету Міністрів України, зокрема у постанові Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 року № 45 «Про затвердження Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», та внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 року № 393, а саме пункт 5 викладено в такій редакції: Під час перерахунку пенсій використовуються такі види грошового забезпечення, як посадовий оклад, оклад за військовим (спеціальним) званням та відсоткова надбавка за вислугу років на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною або аналогічною посадою та військовим (спеціальним) званням.
Зі змісту зазначених правових норм вбачається, що підставою для проведення перерахунку пенсії є фактична зміна розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, проведена на підставі рішення суб`єкта владних повноважень, наділеного правом установлювати чи змінювати види грошового забезпечення військовослужбовців.
Як свідчать встановлені обставини справи, Головним управлінням Пенсійного фонду України в Кіровоградській області було проведено перерахунок пенсії позивача на підставі постанови Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 року №103(а.с.42)
Рішенням Окружного адміністративного суду м. Києва від 12.12.2018 року по справі № 826/3858/18, залишеного без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 05.03.2019 року було визнано протиправними та нечинними пункти 1, 2 постанови КМУ № 103 та зміни до пункту 5 Порядку № 45, додатка 2 до Порядку № 45.
Відповідно до ч. 2 ст. 265 КАС України нормативно-правовий акт втрачає чинність повністю або в окремій його частині з моменту набрання законної сили відповідним рішенням суду.
Згідно ч. 1 ст. 325 КАС України, постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття.
Відтак, з огляду на визнання нечинним 2 постанови Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 року № 103, обмеження щодо часткової виплати суми підвищення до пенсії скасовано, а тому позовні вимоги щодо виплати з 05 березня 2019 року перерахованої пенсії позивачу у розмірі 100 відсотків суми підвищення пенсії, є обґрунтованими та підлягають задоволенню.
Висновки суду першої інстанції про застосування до даних правовідносин   Постанови КМУ від 14.08.2019р. №804, є помилковим, оскільки така не застосовувалась відповідачем для  перерахунку.
Крім того, колегія суддів зазначає, що судом першої інстанції не враховано, що ст. 1-1 Закону № 2262-ХІІ встановлено, що законодавство про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, базується на Конституції України і складається з цього Закону, Закону України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування» та інших нормативно-правових актів України, прийнятих відповідно до цих законів.
Якщо міжнародним договором, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, встановлено інші норми щодо пенсійного забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, то застосовуються норми міжнародного договору.
Зміна умов і норм пенсійного забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, здійснюється виключно шляхом внесення змін до цього Закону та Закону України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування».
Відповідно до частин 1-3 КАС України суд вирішує справи відповідно до Конституції та законів України, а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.
Суд застосовує інші правові акти, прийняті відповідним органом на підставі, у межах повноважень та у спосіб, визначені Конституцією та законами України.
У разі невідповідності правового акта Конституції України, закону України, міжнародному договору, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, або іншому правовому акту суд застосовує правовий акт, який має вищу юридичну силу, або положення відповідного міжнародного договору України.
Суд має застосовувати правові акти, які мають вищу юридичну силу, тобто Закони № 1058-IV та № 2262-ХІІ.
Отже, судом першої інстанції вірно встановлені обставини справи проте неправильно застосовані норми матеріального права, у зв`язку з чим рішення суду першої інстанції підлягає  скасуванню з прийняттям нової постанови про задоволення позову.
Щодо  вимог апеляційної скарги ухвалити нове рішення,  провести  виплату перерахованої пенсії  позивача з 05.03.2019 по 31.12.2019 в повному обсязі без урахування розстрочки, передбаченої пунктом 2 Постанови КМУ №103 та постанови КМУ від 14.08.2019 №804, колегія суддів зазначає, що  в суді першої інстанції  позовні вимоги стосовно постанови КМУ від 14.08.2019 №804 позивачем не було заявлено.
Відповідно до частини 5 ст. 308 КАС України, суд апеляційної інстанції не може розглядати позовні вимоги та підстави позову, що не були заявлені в суді першої інстанції.
Керуючись  ст. ст. 315, 317, 321, 322 КАС України, суд, -
                                                
 ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.
Рішення Кіровоградського окружного адміністративного суду від  10 квітня 2020 року у справі за позовом ОСОБА_1 до Головного управління  Пенсійного фонду України в Кіровоградській області про визнання протиправним дій, зобов`язання вчинити дії скасувати.  
Позов задовольнити.
Визнати протиправними дії Головного управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області, які полягають у зменшенні розміру пенсії ОСОБА_1  за рахунок виплати у 2019 році 75% суми підвищення пенсії, перерахованого та визначеного з 01.01.2018 року.
Зобов`язати Головне управління Пенсійного фонду України в Кіровоградській області провести виплату ОСОБА_1 з 05 березня 2019р. перерахованої пенсії з 01 січня 2018 року в розмірі 100% суми підвищення пенсії в повному обсязі без урахування розстрочки, передбаченої пунктом 2 постанови Кабінету міністрів України №103 від 21.02.2018, з урахуванням раніше проведених виплат.                    
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає. 
Постанова у повному обсязі складена 24 червня 2020 року.    
   
Головуючий - суддя                                                                      А.А. Щербак 

                               суддя                                                                      Н.П. Баранник 

                               суддя                                                                      Н.І. Малиш