Справа № 991/3526/20
Провадження1-кс/991/3636/20

У Х В А Л А 
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 травня 2020 року                                                                 м.Київ 

Слідчий суддя Вищого антикорупційного суду ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , адвоката ОСОБА_3 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань у приміщенні Вищого антикорупційного суду клопотання захисника підозрюваного ОСОБА_4 адвоката ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей та документів,

установив:

До Вищого антикорупційного суду надійшло вказане клопотання, в якому адвокат ОСОБА_3 просить надати захисникам підозрюваного ОСОБА_4 – адвокатам ОСОБА_3 , ОСОБА_5 або ОСОБА_6 тимчасовий доступ до речей та документів, а саме: аудіо (відео) запису судового засідання ІНФОРМАЦІЯ_1 від 16.05.2019 у справі № 1-кс/760/6964/19 із можливістю виготовлення та вилучення її належної копії, яка перебуває у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 .
Подане клопотання обґрунтовується тим, що ІНФОРМАЦІЯ_2 (далі – Національне бюро) здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 52017000000000785 від 10.11.2017 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 191, ч. 2 ст. 364, ч. 1 ст. 209 КК України.
25 липня 2019 року ОСОБА_4 вручено повідомлення про підозру у цьому кримінальному провадженні за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 191 КК України, за фактом суспільного протиправного безоплатного обернення тютюнових виробів, які визнані речовим доказом у кримінальному провадженні № 42017000000004293 від 17.11.2017, на користь інших осіб. 
Адвокат в клопотанні зазначає, що вручена ОСОБА_4 підозра фактично ґрунтується на матеріалах досудового розслідування кримінального провадження № 42018000000003131 від 18.12.2018 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 191 КК України, фабула якого за змістом ідентична до фабули кримінального провадження № 52017000000000785. 
Зокрема, сторона обвинувачення використовує покази свідка ОСОБА_7 , надані останнім 16.05.2019 під аудіозапис у судовому засіданні ІНФОРМАЦІЯ_1 у справі № 1-кс/760/6964/19 у межах кримінального провадження № 42018000000003131.
Сторона захисту неодноразово зверталася до Національного бюро із клопотаннями, в порядку ст. 220, 221 КПК України, про ознайомлення з матеріалами досудового розслідування № 52017000000000785, однак детективами надано лише копії матеріалів, які долучалися до клопотань про застосування, продовження строку дії та зміни запобіжного заходу ОСОБА_4 , у тому числі протокол судового засідання ІНФОРМАЦІЯ_1 від 16.05.2019 про проведений допит ОСОБА_7 як свідка у судовому засіданні, проте сам технічний аудіо запис судового засідання не надано. 
На думку сторони захисту отримані копії матеріалів кримінального провадження не містять відомостей щодо обґрунтованості змісту повідомленої підозри, в той час, як технічний аудіо запис показівсвідка ОСОБА_7 надасть змогу перевірити покази останнього, обставини на які посилається сторона обвинувачення в частині можливої причетності ОСОБА_4 до інкримінованого злочину, перевірити інформацію щодо можливого спілкування ОСОБА_4 з ОСОБА_7 , підтвердити покази ОСОБА_4 щодо непричетності до злочину.
Іншим процесуальним способом довести свою позицію стороні захисту не видається за можливе, оскільки захисникам відмовлено в ознайомленні з матеріалами кримінального провадження, тому з метою надання ОСОБА_4 належної правової допомоги, забезпечення права підозрюваного на захист, адвокат ОСОБА_3 звернувся до слідчого судді із цим клопотанням. 
Також адвокат ОСОБА_3 просив розглянути клопотання про надання тимчасового доступу за відсутності представника ІНФОРМАЦІЯ_1 . 
Слідчий суддя, дослідивши матеріали справи, дійшов висновку про проведення розгляду даного клопотання з викликом представників особи, у володінні якої знаходяться такі відомості, оскільки стороною захисту не доведено наявність достатніх підстав вважати, що існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів.
Адвокат ОСОБА_8 у судовому засіданні клопотання підтримав з викладених у ньому підстав, просив задовольнити. Додатково пояснив, що до змісту показів свідка ОСОБА_7 є питання, оскільки, згідно журналу судового засідання допит тривав 6 хв., а стенограма допиту нараховує 7 сторінок.
ІНФОРМАЦІЯ_3 явку представника у судове засідання не забезпечив, письмово повідомив про розгляд клопотання за відсутності представника, при вирішенні клопотання просив врахувати докази, наявні в матеріалах справи.
Неприбуття за судовим викликом особи, у володінні якої знаходяться документи, без поважних причин або не повідомлення нею про причини неприбуття не є перешкодою для розгляду клопотання (ч. 4 ст. 163 КПК України). 
Представник ІНФОРМАЦІЯ_4 у судове засідання не прибув, від детектив Національного бюро ОСОБА_9 надійшли письмові заперечення на клопотання, згідно яких судове засідання ІНФОРМАЦІЯ_1 від 16.05.2019 проведене в порядку ст. 225 КПК України, тому його фонограма є додатком до слідчої дії – допиту свідка у судовому засіданні в порядку ст. 225 КПК України. Нормами ст. 221 КПК України передбачено право слідчого, прокурора обмежити сторону захисту у доступі до матеріалів кримінального провадження, ознайомлення із яким може зашкодити досудовому розслідуванню. Постановами детективів Національного бюро надано можливість ознайомлення стороні захисту із частиною матеріалів кримінального провадження. Крім того, як зазначив детектив, адвокатом ОСОБА_10 не надано обґрунтування щодо права сторони захисту отримати тимчасовий доступ в порядку ст. 159-162 КПК України до частини матеріалів кримінального провадження, у випадку якщо до них на даному етапі досудового розслідування слідчим, прокурором доступ не надавався. 
Дослідивши матеріали клопотання, заслухавши думку сторони захисту, слідчий суддя дійшов висновку, що клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів не підлягає задоволенню з таких підстав.
За змістом ст. 2, 131, 159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів, як захід забезпечення кримінального провадження, застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження, в тому числі забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду, та полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).
Частиною 5 ст. 163 КПК України визначено, що тимчасовий доступ до речей та документів надається стороні кримінального провадження, якщо остання у своєму клопотанні доведе наявність підстав вважати, що речі та документи, до яких планується отримати тимчасовий доступ: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.
Крім того, відповідно до ч. 6 ст. 163 КПК України, підставою для надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, є достатність підстав вважати, що відомості, які містять ці речі та документи, можуть бути використані як докази, а іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів неможливо.
За результатом розгляду клопотання та матеріалів доданих до нього встановлено, що детективами ІНФОРМАЦІЯ_4 здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 52017000000000785 від 10.11.2017 за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 191, ч. 2 ст. 364, ч. 1 ст. 209 КК України.
У межах кримінального провадження № 42018000000003131 ухвалою слідчого судді ІНФОРМАЦІЯ_1 від 14.05.2019 у справі № 760/12842/19 задоволено клопотання прокурора ІНФОРМАЦІЯ_5 про допит у судовому засіданні свідка ОСОБА_7 , у порядку ст. 225 КПК України, у закритому судовому засіданні, призначеному на 16.05.2019, що підтверджується копією ухвали.
Встановлено, що за результатами огляду диску, на якому міститься технічний аудіо- та відеозаписи судового засідання в ІНФОРМАЦІЯ_6 16.05.2019, прокурором Спеціалізованої антикорупційної прокуратури ОСОБА_11 відтворена стенограма цього судового засідання, про що складений протокол огляду від 09.07.2019.
09.09.2019, 25.10.2019, 26.12.2019, 25.03.2020, 15.05.2020 адвокат ОСОБА_10 , в інтересах ОСОБА_4 , звертався до Національного бюро із клопотаннями, в яких просив, у тому числі, надати для ознайомлення матеріали кримінального провадження № 52017000000000785 від 10.11.2017. 
Постановами детектива ІНФОРМАЦІЯ_7 ОСОБА_9 від 10.09.2019, 27.09.2019, 30.10.2019, 05.11.2019, 18.05.2020 клопотання захисника ОСОБА_3 задоволено частково та надано для ознайомлення частину матеріалів кримінального провадження, а саме матеріалів провадження, у тому числі прийнятих процесуальних рішень, копії яких додано до клопотань про застосування, продовження строку дії запобіжного заходу ОСОБА_4 . Також детективом зазначено, що надання на цій стадії кримінального провадження матеріалів у повному обсязі може зашкодити досудовому розслідуванню.
На клопотання сторони захисту про ознайомлення з матеріалами досудового розслідування, а саме надати технічний аудіо та відеозапис судового засідання у ІНФОРМАЦІЯ_6 , у якому в порядку ст. 225 КПК України 16.05.2019 проведено допит свідка ОСОБА_7 , шляхом відтворення цього запису та з правом виготовлення його копії, детективом ОСОБА_9 відмовлено, оскільки, на думку детектива, ознайомлення з ними на стадії збирання стороною обвинувачення доказів може зашкодити досудовому розслідуванню.
Також встановлено, що 13.05.2020 та 15.05.2020 адвокат ОСОБА_3 звертався до ІНФОРМАЦІЯ_1 із клопотанням про отримання копії аудіо (відео) запису судового засідання від 16.05.2019.
Згідно листа ІНФОРМАЦІЯ_1 від 18.05.2020 стороні захисту повідомлено, про відсутність можливості надати копію аудіо (відео) запису судового засідання від 16.05.2019, оскільки він є додатком до журналу судового засідання від 16.05.2019, під час якого прокурором проведено слідчу дію, в порядку ст. 225 КПК України - допит у судовому засіданні свідка ОСОБА_7 , який відбувався у закритому судовому засіданні, оскільки до свідка застосовані заходи забезпечення безпеки. Реалізація права на ознайомлення з матеріалами досудового розслідування здійснюється виключно шляхом подання відповідного клопотання слідчому, прокурору. 
Таким чином, дослідивши клопотання сторони захисту та матеріали додані до нього, слідчий суддя вважає, що фактично, адвокат ОСОБА_10 просить слідчого суддю надати доступ стороні захисту до матеріалів кримінального провадження, оскільки, аудіо (відео) запис від 16.05.2019, тимчасовий доступ до якого планується стороною захисту, по суті є фіксуванням слідчої дії, а саме: допиту свідка в порядку ст. 225 КПК України, тому порядок доступу до нього та ознайомлення з його змістом, слід розглядати виключно в порядку ст. 221 КПК України.
Так, порядок ознайомлення з матеріалами кримінального провадження під час досудового розслідування регламентується ст. 221 КПК України, відповідно до якої слідчий, прокурор зобов`язаний за клопотанням сторони захисту, потерпілого, представника юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, надати їм матеріали досудового розслідування для ознайомлення, за виключенням матеріалів про застосування заходів безпеки щодо осіб, які беруть участь у кримінальному судочинстві, а також тих матеріалів, ознайомлення з якими на цій стадії кримінального провадження може зашкодити досудовому розслідуванню.
Як передбачено ч. 1 ст. 222 КПК України, відомості досудового розслідування можна розголошувати лише з письмового дозволу слідчого або прокурора і в тому обсязі, в якому вони визнають можливим.
Таким чином, кримінальним процесуальним законодавством встановлено окремий порядок доступу до відомостей досудового розслідування, відмінний від порядку надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, що співвідносяться між собою як загальні і спеціальні норми, а тому, у випадку конкуренції вищевказаних норм застосуванню підлягатиме спеціальна норма права.
Відповідно до ч. 2 ст. 290 КПК України після відкриття матеріалів досудового розслідування, прокурор або слідчий за його дорученням зобов`язаний надати доступ до матеріалів досудового розслідування, які є в його розпорядженні, у тому числі будь-які докази, які самі по собі або в сукупності з іншими доказами можуть бути використані для доведення невинуватості або меншого ступеня винуватості обвинуваченого, або сприяти пом`якшенню покарання.
З наведеного слідує, що надання стороні захисту матеріалів сторони обвинувачення, шляхом отримання тимчасового доступу до аудіо (відео) запису судового засідання, який є додатком до слідчої дії – допиту свідка у судовому засіданні в порядку ст. 225 КПК України, в порядку 159 КПК України не є можливим, оскільки це порушить встановлену у ст. 221, 290 КПК України процедуру розкриття доказів іншій стороні та перекладе вирішення цього питання на слідчого суддю, що з урахуванням норм ч. 5 ст. 40 КПК України є неможливим.
Крім того, згідно п. 5 ч. 2 ст. 160 КПК України у клопотанні про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей та документів зазначається значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні.
Натомість у клопотанні про надання тимчасового доступу до речей і документів не доведено, що технічний аудіо запис показів ОСОБА_7 , сам по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, має суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні.
Стороною захисту формально зазначається, що зазначена у клопотанні інформація може бути важливою для доведення того, що ОСОБА_4 не вчиняв інкримінованого йому злочину, а саме технічний аудіо запис показів ОСОБА_7 надасть змогу стороні захисту перевірити показання останнього та обставини, на які посилається сторона обвинувачення, в частині можливої причетності до вчинення злочину ОСОБА_4 .
Відповідно до ч. 4 ст. 132 КПК України для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя зобов`язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.
Слід зазначити, що ч. 4, 5 ст. 225 КПК України визначено, що суд під час судового розгляду має право допитати свідка, потерпілого, який допитувався відповідно до правил цієї статті, зокрема у випадках, якщо такий допит проведений за відсутності сторони захисту або якщо є необхідність уточнення показань чи отримання показань щодо обставин, які не були з`ясовані в результаті допиту під час досудового розслідування.
З метою перевірки правдивості показань свідка, потерпілого та з`ясування розбіжностей з показаннями, наданими в порядку, передбаченому цією статтею, вони можуть бути оголошені при його допиті під час судового розгляду.
З огляду на викладене, слідчий суддя дійшов висновку, що клопотання не підлягає задоволенню.
Керуючись ст. 2, 7, 131-132, 159-166, 309, 372 КПК України, слідчий суддя

постановив:

У задоволенні клопотання відмовити.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя                         ОСОБА_1