ПОСТАНОВА
Іменем України

15 травня 2020 року 
Київ
справа №500/424/19
адміністративне провадження №К/9901/26702/19

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду: 
головуючого - Уханенка С.А.,
суддів - Кашпур О.В., Радишевської О.Р.
розглянув у порядку письмового провадження як суд касаційної інстанції адміністративну справу
за позовом ОСОБА_1 до Прокуратури Тернопільської області про визнання дій протиправними та стягнення середнього заробітку за час затримки виконання судового рішення,
за касаційною скаргою ОСОБА_1 на постанову Восьмого апеляційного адміністративного суду від 22 липня 2019 року (головуючий суддя Пліш М.А., судді         Макарик В.Я., Шинкар Т.І.),
У С Т А Н О В И В:
I. Суть спору
1. У лютому 2019 року ОСОБА_1 звернувся з позовом до Прокуратури Тернопільської області, в якому з урахуванням уточнених позовних вимог остаточно просив: 
- визнати протиправними дії посадових осіб Прокуратури Тернопільської області щодо невиконання станом на 29 жовтня 2018 року постанови Львівського апеляційного адміністративного суду від 12.07.2016 у справі №876/1837/16 (у суді першої інстанції справа №819/3567/15) та ухвали Львівського апеляційного адміністративного суду від 27.09.2016 в частині поновлення його на публічній службі та виплати заробітної плати; 
- стягнути за рахунок бюджетних асигнувань відповідача на його користь втрачений середній заробіток за час затримки виконання судового рішення за період з 13.01.2017 по 29.10.2018 в сумі 584925,24 грн з урахуванням обов`язкових платежів до бюджету.
2. На обґрунтування своїх вимог позивач зазначив, що постановою Львівського апеляційного адміністративного суду від 12.07.2016 у справі №819/3567/15, з урахуванням ухвали цього суду від 27.09.2016 про роз?яснення судового рішення, його було поновлено на посаді начальника відділу приймання, опрацювання та аналізу оперативної інформації управління нагляду у кримінальному провадженні Прокуратури Тернопільської області з 04.12.2015. Проте відповідач не поновив його на роботі і не виплатив середній заробіток за час вимушеного прогулу, що змусило його повторно звернутися до суду. Постановою Тернопільського окружного адміністративного суду 13.02.2017 у справі №819/37/17, яка набрала законної сили, визнано протиправними дії прокуратури області щодо невиконання судового рішення про поновлення на роботі та стягнуто на його користь середній заробіток за час вимушеного прогулу з 13.07.2016 по 12.01.2017. Наказом прокурора Тернопільської області від 13.01.2017 №23к його поновлено на посаді, яка не відповідає посаді, зазначеній у рішенні суду, та відсутня в штаті установи, без встановлення заробітної плати, визначення умов і режиму праці тощо. При цьому відповідач не допустив його до роботи і не виплатив середній заробіток за час вимушеного прогулу. Таким чином, станом на 29.10.2018 постанова суду від 12.07.2016 залишилася невиконаною, що відповідно до вимог статті 236 Кодексу законів про працю України (далі - КЗпП) є підставою для стягнення з відповідача на його користь середнього заробітку за час затримки виконання рішення.
ІІ. Рішення судів першої та апеляційної інстанцій і мотиви їх ухвалення
3. Рішенням Тернопільського окружного адміністративного суду від 22 квітня 2019 року (головуючий суддя Жук А.В.) позов задоволено повністю. 
4. Задовольняючи позов, суд першої інстанції виходив з преюдиційності обставин, установлених рішенням Тернопільського окружного адміністративного суду 05.04.2018 у справі №819/848/17, щодо невиконання Прокуратурою Тернопільської області станом на 14.04.2017 постанови Львівського апеляційного адміністративного суду від 12.07.2016 про поновлення ОСОБА_1 на посаді. Зважаючи на те, що ці обставини після 05.04.2018 не змінилися, окружний суд дійшов висновку про допущення відповідачем протиправної бездіяльності щодо належного виконання рішення суду про поновлення позивача на роботі. 
5. Постановою Восьмого апеляційного адміністративного суду від 22 липня 2019 року скасовано рішенням Тернопільського окружного адміністративного суду від 22 квітня 2019 року та ухвалено нове рішення про відмову в задоволенні позову.
6. Не погодившись із мотивами і висновками суду першої інстанції щодо невиконання відповідачем рішення суду про поновлення позивача на роботі, суд апеляційної інстанції вважав, що наказом прокурора Тернопільської області від 13.01.2017 №23к ОСОБА_1 належним чином поновлено на посаді начальника відділу приймання, опрацювання та аналізу оперативної інформації управління нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні Прокуратури Тернопільської області, з якої його було незаконно звільнено, а призначення позивача з 30.10.2018 на іншу посаду в прокуратурі області з одночасним звільненням з попередньої посади свідчить про його перебування протягом спірного періоду у трудових правовідносинах з відповідачем. Крім того, апеляційний суд зазначив про неправильно обраний позивачем спосіб захисту своїх прав, які підлягають поновленню за правилами, встановленими статтею 383 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України), а не шляхом подання нового позову.
III. Провадження в суді касаційної інстанції
7. У касаційній скарзі ОСОБА_1 , посилаючись на порушення судом апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права, просить скасувати прийняту ним постанову та залишити в силі рішення суду першої інстанції, яке ухвалене відповідно до закону.
8. За доводами позивача, суд апеляційної інстанції встановив факт виконання відповідачем судового рішення про поновлення його на роботі виключно на підставі наказу від 13.01.2017 №23к, що суперечить обставинам, установленим судами при розгляді інших адміністративних справ за участю тих самих сторін, а також матеріалам виконавчого провадження з примусового виконання постанови Львівського апеляційного адміністративного суду від 12.07.2016 та рішенню ЄСПЛ у справі Бурмич та інші проти України (в тому числі за заявою ОСОБА_1 ,). На думку позивача, призначення його на іншу посаду з 30.10.2018 також не є доказом існування між ним і відповідачем трудових відносин. Не погоджується позивач і з висновком апеляційного суду про обрання ним неправильного способу захисту порушених прав, зважаючи на те, що стягнення середнього заробітку за період з 13.01.2017 по 29.10.2018 не охоплювалося предметом спору у справі про поновлення його на роботі. Крім того, ОСОБА_1 стверджує про здійснення апеляційного розгляду справи неуповноваженим і упередженим судом, призначеним з порушенням процедури автоматичного розподілу судових справ.
9. У відзиві на касаційну скаргу Прокуратура Тернопільської області просить відмовити в її задоволенні, вказуючи на законність і обґрунтованість рішення суду апеляційної інстанції. 
10. Зокрема, відповідач уважає правильним дослідження судом апеляційної інстанції всіх обставин виконання постанови Львівського апеляційного адміністративного суду від 12.07.2016, а не формальне посилання суду першої інстанції лише на рішення Тернопільського окружного адміністративного суду 05.04.2018 у справі №819/848/17, яким не встановлено обставин, які би мали преюдиціальне значення для вирішення цього спору. На спростування доводів позивача щодо неперебування його у трудових відносинах з прокуратурою області у період з 13.01.2017 по 29.10.2018 зазначає, що з дня поновлення ОСОБА_1 на посаді згідно з наказом від 13.01.2017 №23к останній вважався працівником прокуратури, однак жодного разу на роботу не з?явився, тому його заробіток за вказаний період втрачений не з вини відповідача, а внаслідок бездіяльності, допущеної самим позивачем.
11. У відповіді на відзив ОСОБА_1 вважає такою, що не ґрунтується на нормах чинного законодавства України, позицію відповідача щодо можливості існування безоплатних трудових відносин, в яких працівник не виконує службових обов?язків за посадою.
12. Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального і процесуального права, колегія суддів виходить з такого.
IV. Встановлені судами фактичні обставини справи
13. Постановою Львівського апеляційного адміністративного суду від 12.07.2016 у справі №876/1837/16 (№819/3567/15) скасовано наказ прокурора Тернопільської області від 03.12.2015 №1119-к про звільнення ОСОБА_1 , поновлено ОСОБА_1 на посаді начальника відділу приймання, опрацювання та аналізу оперативної інформації Прокуратури Тернопільської області з 04 грудня 2015 року та стягнуто на його користь за рахунок бюджетних асигнувань Прокуратури Тернопільської області 83297,79 грн середнього заробітку за час вимушеного прогулу за період з 04.12.2015 по 12.07.2016.
14. У той самий день судом виданий виконавчий лист у справі.
15. 13 липня 2016 ОСОБА_1 звернувся до прокуратури області із заявою про поновлення його на посаді.
16. Водночас Прокуратура Тернопільської області подала до суду заяву про роз`яснення постанови Львівського апеляційного адміністративного суду від 12.07.2016, в якій, за доводами заявника, не зазначено повної і точної назви посади, на яку поновлено         ОСОБА_1 .
17. Ухвалою від 27.09.2016 Львівський апеляційний адміністративний суд з посиланням на зміну структури Прокуратури Тернопільської області у зв?язку з набранням чинності Законом України від 14.10.2014 №1697-VІІ "Про прокуратуру" роз`яснив, що ОСОБА_1 необхідно поновити з 04 грудня 2015 року на посаді начальника відділу приймання, опрацювання та аналізу оперативної інформації управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури Тернопільської області.
18. Постановою головного державного виконавця відділу примусового виконання рішень Департаменту Державної виконавчої служби Міністерства юстиції України від 14.11.2016 відкрито виконавче провадження №52876084 за виконавчим листом №819/3567/15/876/1837/16, виданим 12.07.2016 Львівським апеляційним адміністративним судом, про поновлення ОСОБА_1 на посаді начальника відділу приймання, опрацювання та аналізу оперативної інформації Прокуратури Тернопільської області з 04 грудня 2015 року.
19. Наказом в.о. прокурора Тернопільської області від 13.01.2017 №23к на виконання постанови Львівського апеляційного адміністративного суду від 12.07.2016 у справі №876/1837/16 ОСОБА_1 поновлено на посаді начальника відділу приймання, опрацювання та аналізу оперативної інформації управління нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні прокуратури області з 04.12.2015.
20. Іншим наказом від 13.01.2017 №24к начальника відділу приймання, опрацювання та аналізу оперативної інформації управління нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні прокуратури області ОСОБА_1 закріплено з 13 січня 2017 року за управлінням нагляду у кримінальному провадженні прокуратури області.
21. 03 лютого 2017 року державним виконавцем винесено вимогу про виконання боржником - Прокуратурою Тернопільської області виконавчого листа №819/3567/15/876/1837/16. Вимога мотивована тим, що боржником не виконано рішення суду у спосіб та в порядку, визначеному виконавчим документом.
22. Постановою Тернопільського окружного адміністративного суду від 13.02.2017 у справі №819/37/17, яка набрала законної сили, визнано протиправними дії посадових осіб Прокуратури Тернопільської області щодо безпідставного невиконання постанови Львівського апеляційного адміністративного суду від 12.07.2016 у справі № 876/1837/16 в частині поновлення ОСОБА_1 на публічній службі та виплати заробітної плати; стягнуто за рахунок бюджетних асигнувань Прокуратури Тернопільської області на користь позивача 69687,04 грн середньомісячного заробітку за час вимушеного прогулу з 13.07.2016 по 12.01.2017. 
23. Наказом прокурора області від 14.04.2017 №263к ОСОБА_1 звільнено з роботи за прогул. Вказаний наказ позивач оскаржив в суді. 
24. Рішенням Тернопільського окружного адміністративного суду від 05.04.2018 у справі №819/848/17, яке набрало законної сили, скасовано наказ прокурора Тернопільської області від 14.04.2017 №263к про звільнення ОСОБА_1 з посади начальника відділу приймання, опрацювання та аналізу оперативної інформації управління нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні прокуратури області за прогул.
25. Прийняте рішення суд мотивував, зокрема тим, що наказом від 13.01.2017 №23к        ОСОБА_1 поновлено на посаді, яка не зазначена ні в ухвалі Львівського апеляційного адміністративного суду від 27.09.2016 про роз?яснення судового рішення про поновлення на роботі, ні у виконавчому листі, а також відсутня у штатному розписі Прокуратури Тернопільської області. Виходячи з цього, суд дійшов висновку, що постанова Львівського апеляційного адміністративного суду від 12.07.2016 прокуратурою області не виконана і станом на 14.04.2017 ОСОБА_1 не перебував з прокуратурою у трудових правовідносинах, що позбавляє керівника цієї установи права на прийняття рішення про його звільнення з публічної служби.
26. Наказом прокурора Тернопільської області від 19.07.2018 №512к скасовано наказ від 14.04.2017 №263 про звільнення ОСОБА_1 за прогул.
27. Наказом прокурора Тернопільської області від 30.10.2018 №976к у зв?язку із змінами у структуру та штатний розпис прокуратури області ОСОБА_1 з 30 жовтня 2018 року призначено на вакантну посаду прокурора відділу процесуального керівництва Прокуратури Тернопільської області, звільнивши його з посади начальника відділу приймання, опрацювання та аналізу оперативної інформації управління нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні прокуратури області. Підставою видачі наказу зазначено заяву ОСОБА_1 і наказ Генерального прокурора України від 15.07.2015 №55ш.
28. Судом першої інстанції також установлено, що на час розгляду цієї справи виконавче провадження №5676084 з примусового виконання виконавчого листа №819/3567/15/876/1837/16 від 12.07.2016 перебуває на виконанні в Департаменті ДВС Міністерства юстиції України.
V. Позиція Верховного Суду
29. Відповідно до частин першої і сьомої статті 235 КЗпП у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір. Рішення про поновлення на роботі незаконно звільненого або переведеного на іншу роботу працівника, прийняте органом, який розглядає трудовий спір, підлягає негайному виконанню.
30. В силу частини другої статті 14, частини першої статті 255 КАС України (в редакції, чинній до 15.12.2017) постанова або ухвала суду, яка набрала законної сили, є обов`язковою для осіб, які беруть участь у справі, для їхніх правонаступників, а також для всіх органів, підприємств, установ та організацій, посадових чи службових осіб, інших фізичних осіб і підлягає виконанню на всій території України.
31. Пунктом 3 частини першої статті 256 КАС передбачено, що постанови суду про поновлення на посаді у відносинах публічної служби виконуються негайно.
32. Згідно з частиною другою статті 257 КАС судове рішення, яке набрало законної сили або яке належить виконати негайно, є підставою для його виконання.
33. Примусове виконання судових рішень в адміністративних справах здійснюється в порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження" (частина четверта статті 257 КАС України).
34. За приписами статті 65 Закону України від 02.06.2016 №1404-VIII "Про виконавче провадження" рішення про поновлення на роботі незаконно звільненого або переведеного працівника виконується невідкладно в порядку, визначеному статтею 63 цього Закону. Рішення вважається виконаним боржником з дня видання відповідно до законодавства про працю наказу або розпорядження про поновлення стягувача на роботі та внесення відповідного запису до трудової книжки стягувача, після чого виконавець виносить постанову про закінчення виконавчого провадження.
35. Отже, законодавство передбачає обов`язок роботодавця добровільно і негайно виконати рішення суду про поновлення працівника на роботі шляхом видання про це наказу (розпорядження). В разі невиконання рішення суду в добровільному порядку воно підлягає примусовому виконанню державною виконавчою службою.
36. Статтею 236 КЗпП обумовлено, що в разі затримки власником або уповноваженим ним органом виконання рішення органу, який розглядав трудовий спір про поновлення на роботі незаконно звільненого або переведеного на іншу роботу працівника, цей орган виносить ухвалу про виплату йому середнього заробітку або різниці в заробітку за час затримки.
37. Таким чином, порушення роботодавцем обов?язку щодо негайного виконання рішення суду про поновлення на роботі незаконно звільненого працівника тягне за собою виникнення у останнього права на виплату середнього заробітку за час затримки (вимушеного прогулу), який охоплює період з дня прийняття відповідного рішення органом, що розглядав трудовий спір, до дня його фактичного виконання.
38. Предметом цього позову є стягнення середнього заробітку за час затримки виконання рішення про поновлення ОСОБА_1 на роботі. При цьому суперечливі позиції сторін стосуються вирішення питання про те, чи відбулося фактичне поновлення позивача на роботі згідно з рішенням суду.
39. Як убачається з описової частини постанови Львівського апеляційного адміністративного суду від 12.07.2016 у справі №819/3567/15, з 02.04.2014 по 03.12.2015 ОСОБА_1 працював на посаді начальника відділу приймання, опрацювання та аналізу оперативної інформації управління нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні Прокуратури Тернопільської області. На підставі наказу Генерального прокурора України від 15.07.2015 №55ш відбулися зміни у структурі та штатному розписі Прокуратури Тернопільської області, які зокрема передбачали ліквідацію управління нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні та утворення управління нагляду у кримінальному провадженні, до якого увійшов відділ приймання, опрацювання та аналізу оперативної інформації. Визнавши незаконним звільнення ОСОБА_1 у зв?язку з реорганізацією органів прокуратури та скороченням кількості прокурорів, у резолютивній частині рішення суд поновив позивача на посаді начальника відділу приймання, опрацювання та аналізу оперативної інформації Прокуратури Тернопільської області і з таким самим формулюванням видав виконавчий лист.
40. Уточнена в ухвалі Львівського апеляційного адміністративного суду від 27.09.2016 назва посади, на яку ОСОБА_1 підлягав поновленню, не впливає на постановлене цим судом рішення, оскільки в силу частини першої статті 170 КАС України (в редакції, чинній до 15.12.2017) роз?яснення судового рішення не може змінювати його зміст.
41. За таких обставин суд апеляційної інстанції дійшов мотивованого висновку, що поновлення ОСОБА_1 наказом від 13.01.2017 №23к на посаді начальника відділу приймання, опрацювання та аналізу оперативної інформації управління нагляду за додержанням законів у кримінальному провадженні прокуратури області, з якої його було незаконно звільнено, узгоджується з положеннями частини першої статті 235 КЗпП щодо поновлення працівника на попередній роботі.
42. Разом з тим, поновлення на роботі має бути реальним, тобто з відновленням трудових відносин між працівником і роботодавцем, що виходячи зі змісту статей 21 і 24 КЗпП, передбачає не лише винесення наказу про поновлення працівника на роботі, але і фактичний допуск його до роботи, виконання працівником своїх службових (посадових) обов?язків, а роботодавцем - обов?язку виплачувати працівникові заробітну плату. 
43. Зміна структури і штатного розпису установи після звільнення працівника не позбавляє роботодавця можливості внесення до штатного розпису необхідних змін з метою виконання рішення суду про поновлення незаконно звільненого працівника та (або) переведення працівника за його згодою у структурний підрозділ, де зберіглося його місце роботи.
44. Натомість, як убачається з матеріалів справи і не заперечується відповідачем у відзиві на касаційну скаргу, ОСОБА_1 поновлено на посаді, яка була відсутня на той час у штатному розписі Прокуратури Тернопільської області і жодних дій щодо внесення змін у штатний розпис або працевлаштування позивача на рівноцінній посаді, передбаченій у новому штатному розписі, відповідачем не було вчинено, у зв?язку з чим протягом спірного періоду позивач не виконував посадові обов?язки і не отримував заробітну плату.
45. З огляду на викладене та беручи до уваги, що обов`язок по працевлаштуванню незаконно звільненого працівника покладений на роботодавця, колегія суддів уважає необґрунтованим висновок суду апеляційної інстанції про те, що прийняття відповідачем одного лише наказу від 13.01.2017 №23к про поновлення ОСОБА_1 на попередній посаді, не спрямованого на реальне працевлаштування позивача, свідчить про виконання рішення суду про поновлення на роботі.
46. При цьому призначення ОСОБА_1 з 30 жовтня 2018 року на посаду прокурора відділу процесуального керівництва Прокуратури Тернопільської області вказує на кінцеву дату допущеної відповідачем бездіяльності щодо виконання рішення суду про поновлення позивача на роботі та не є доказом відновлення трудових відносин між сторонами до цієї дати, як помилково зазначив суд апеляційної інстанції.
47. Отже, законним і обґрунтованим є висновок суду першої інстанції про допущення відповідачем протиправної бездіяльності щодо виконання рішення суду про поновлення позивача на роботі та наявність підстав для виплати йому середнього заробітку відповідно до статті 236 КЗпП.
48. Аналогічного висновку щодо невідновлення права ОСОБА_1 на працю станом на 14.04.2017 зробив і Тернопільський окружний адміністративний суд у рішенні від 05.04.2018 (справа №819/848/17). Водночас до такого висновку суд дійшов шляхом комплексного аналізу ряду юридичних фактів, тому він не є встановленою обставиною, яка згідно з частиною четвертою статті 78 КАС України не підлягає доказуванню. Проте посилання суду першої інстанції на преюдиційність обставин, установлених вказаним судовим рішенням, замість надання власної правової оцінки наказу прокуратури області від 13.01.2017 №23к у сукупності з іншими фактичними обставинами, не призвело до неправильного вирішення справи в цілому.
49. Доводи позивача про порушення процедури автоматичного розподілу судової справи в суді апеляційної інстанції не знайшли свого підтвердження.
50. Відповідно до статті 352 КАС України суд касаційної інстанції скасовує постанову суду апеляційної інстанції повністю або частково і залишає в силі судове рішення суду першої інстанції у відповідній частині, якщо в передбачених статтею 341 цього Кодексу межах встановить, що судом апеляційної інстанції скасовано судове рішення, яке відповідає закону.
51. Таким чином, постанова суду апеляційної інстанції підлягає скасуванню із залишенням в силі рішення суду першої інстанції.
Керуючись статтями 345, 352, 355, 356, 359 КАС України, Суд
П О С Т А Н О В И В:
1. Касаційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити.
2. Скасувати постанову Восьмого апеляційного адміністративного суду від 22 липня 2019 року та залишити в силі рішення Тернопільського окружного адміністративного суду від 22 квітня 2019 року.
3. Постанова набирає законної сили з дати її прийняття і не підлягає оскарженню.
Головуючий:                                                                                 С.А. Уханенко
Судді:                                                                                           О.В. Кашпур
                                                                                          О.Р. Радишевська