Номер провадження: 22-ц/813/794/20 
Номер справи місцевого суду: 522/22325/18
Головуючий у першій інстанції Домусчі Л. В.
Доповідач Гірняк Л. А.

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД 
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23.03.2020 року                                                                 м. Одеса
Колегія суддів судової палати у цивільних справах Одеського апеляційного суду в складі:
Головуючого- Гірняк Л.А.
Суддів - Сегеди С.М., Цюри Т.В.,
За участю секретаря - Ющак А.Ю.
       розглянула у відкритому судовому засіданні м. Одеса апеляційну скаргу представника заявника ОСОБА_1 - адвоката Племениченка Геннадія В`ячеславовича на рішення Приморського районного суду м. Одеси від 16 січня 2019 року у цивільній справі за заявою ОСОБА_1 , зацікавлені особи: ОСОБА_2 , Одеський міський відділ державної реєстрації актів цивільного стану Головного територіального управління юстиції в Одеській області, 
-про встановлення факту народження дитини на тимчасово окупованій території України,-

ВСТАНОВИЛА:

ПРОЦЕДУРА ТА ДОВОДИ СТОРІН:

       21 грудня 2018 року заявник ОСОБА_1 зазначав, що проживає без реєстрації шлюбу з ОСОБА_2 ,котра зареєстрована та проживає в АДРЕСА_1 . 
В період спільного проживання ІНФОРМАЦІЯ_1 у них народилась донька - ОСОБА_4 , що підтверджено свідоцтвом про народження « НОМЕР_1 від 15.11. 2018 року виданий Відділом запису актів цивільного стану Гагаринського району міста Севастополя,управління РАГС та медичним свідоцтвом про народження дитини Серії НОМЕР_2 від 02.10.2018 року.
З врахуванням того, що вказані документи видані незаконними органами, що діють на тимчасово окупованій території України, а Одеський міський відділ державної реєстрації актів цивільного стану відмовив у проведені державної реєстрації народження листом № 9570/51-42 від 19.12.2018 року заявник просив суд встановити факт народження на тимчасованол окупованій території України у м. Сімферополь Автономної Республіки Крим дитини жіночої статі ОСОБА_4 , дата народження ІНФОРМАЦІЯ_1 - у батьків, а саме мати- громадянка України ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , та батька - громадянина України - ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , місце народження дитини - м. Сімферополь,АРК Крим. 
Рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 16 січня 2019 року у задоволенні заяви ОСОБА_1 , зацікавлені особи: ОСОБА_2 , Одеський міський відділ державної реєстрації актів цивільного стану Головного територіального управління юстиції в Одеській області, про встановлення факту народження дитини на тимчасово окупованій території України - відмовлено.
       В апеляційній скарзі ставиться питання про скасування рішення суду та прийняти нове рішення,яким заяву ОСОБА_1 , зацікавлені особи: ОСОБА_2 , Одеський міський відділ державної реєстрації актів цивільного стану Головного територіального управління юстиції в Одеській області, про встановлення факту народження дитини на тимчасово окупованій території України задовольнити та встановити факт народження на тимчасово окупованій території України у м. Сімферополь Автономної Республіки Крим дитини жіночої статі ОСОБА_4 , дата народження ІНФОРМАЦІЯ_1 - у батьків, а саме мати - громадянка України ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , та батька - громадянина України - ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 ,місце народження дитини - м. Сімферополь, АРК Крим. Заявник в апеляційній скарзі зазначає ті ж обставини, що і в заяві. Одночасно посилається на підстави набуття і припинення громадянства України які визначаються законом України «Про громадянство України». При цьому посилається на те, що якщо громадянин України набув громадянство (підданство) іншої держави або держав, то у правових відносинах з Україною він визнається лише громадянином України. Якщо іноземець набув громадянство України , то у правових відносинах з Україною він визнається лише громадянином України.
       Апелянт посилається на те, що районний суд грубо та безпідставно порушив норми Закону України «Про громадянство України», що призвело до винесення незаконного рішення.
       Одночасно звертає увагу, що територія АРК Крим є тимчасово окупованою територією України. Згідно ст.1 Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України» тимчасово окупована територія України є невід`ємною частиною України ,на яку поширюється дія Конституції та законів України. Районний суд безпідставно відмовив батькам у встановлені факту народження доньки- ОСОБА_4 народженя ІНФОРМАЦІЯ_1 на тимчасово окупованій території України, є громадянкою України не тільки з урахуванням того, що була народжена від громадянина України, а і з урахуванням того, що була народжена на території України.
       Крім того, апелянт посилається на те, що хоча відповідно до частини 2 статті 9 Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України» документи видані Відділом запису актів цивільного стану Гагаринського району міста Севастополя управління РАГС міста Севастополя; медичне свідоцтво про народження Серії 35 № 027909 від 02.10.2018 року не є юридично дійсними, однак підтверджують реєстрацію факту народження певної особи. Зазначає судову практику Європейського Суду з прав людини. 
        Представник позивача посилається на порушення районним судом норм процесуального права, зокрема ст.128 ЦПК України так як їх належним чином учасників спави не повідомили про час та місце розгляду справи.
Відзив на апеляційну скаргу до апеляційного суду не надходив.
Учасники судового процесу в судове засідання не з`явились, були повідомлені належним чином про час та місце судового розгляду.В своїх заявах заявник ОСОБА_1 , заінтересовані особи: Одеский міський відділ державної реєстрації актів цивільного стану та ОСОБА_5 просили справу слухати за їх відсутністю.
В силу частини 2 ст. 372 ЦПК України судова колегія вважає можливим розглянути справу за їх відсутності.
       Колегія суддів зазначає, що відповідно до частини 5 ст. 268 ЦПК України , в редакції,яка набрала чинності 15.12.2017 року, датою ухвалення рішення, ухваленого за відсутності учасників справи, є дата складання повного тексту судового рішення.
У зв`язку з цим, та на підставі частини 2 статті 247 ЦПК України, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.
       З цих підстав, датою складання судового рішення є 23.03.2020 року.
       
ФАКТИЧНІ ОБСТАВИНИ СПРАВИ та ОЦІНКА АПЕЛЯЦІЙНОГО СУДУ:
       Судова колегія заслухавши доповідь судді доповідача,перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги приходить до наступного.
Відмовляючи в задоволені заяви ОСОБА_1 районний суд виходить з того, що заявником подані недостовірні відомості щодо свого громадянства та громадянства ОСОБА_5 та з цього приводу не надано будь-яких пояснень в заяві, тому вважав не доведений факт народження дитини - ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 на тимчасово окупованій території України від батьків: батька - ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_4 та матері ОСОБА_2 - ІНФОРМАЦІЯ_2 .
       З таким судженням районного суду погодитись не можна виходячи з наступного.
        Відповідно до ч.ч.2, 3 ст. 9 ЗУ «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України» будь-які органи, їх посадові та службові особи на тимчасово окупованій території та їх діяльність вважаються незаконними, якщо ці органи або особи створені, обрані чи призначені у порядку, не передбаченому законом. Будь-який акт (рішення, документ), виданий органами та/або особами, передбаченими частиною другою цієї статті, є недійсним і не створює правових наслідків.
               Відповідно до п.5 ч. 2 ст. 293 ЦПК України, суд розглядає в порядку окремого провадження справи про встановлення фактів, що мають юридичне значення.
              Відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 315 ЦПК України суд розглядає справи про встановлення факту народження особи в певний час у разі неможливості реєстрації органом державної реєстрації актів цивільного стану факту народження.
               Згідно зі ст.317 ЦПК України заява про встановлення факту народження особи на тимчасово окупованій території України, визначеній Верховною Радою України, може бути подана батьками, родичами їхніми представниками або іншими законними представниками дитини до будь-якого суду за межами такої території України незалежно від місця проживання заявника. Справи про встановлення факту народження або смерті особина тимчасово окупованій території України, визначеній Верховною Радою України,розглядаються невідкладно з моменту надходження відповідної заяви до суду. У рішенні про встановлення факту народження особина тимчасово окупованій території України, визначеній Верховною Радою України,зокрема,мають бути зазначені встановлені судом дані про дату і місце народження особи,про її батьків. Ухвалене судом рішення у справах про встановлення факту народження або смерті особи на тимчасово окупованій території України,визначеній Верховною Радою України,підлягає негайному виконанню. Рішення у справах про встановлення факту народження або смерті особи на тимчасово окупованій території України,визначеній Верховною Радою України, може бути оскаржено в загальному порядку,встановленому цим Кодексом. Оскарження рішення не зупиняє його виконання. Копія судового рішення видається учасникам справи, негайно після проголошення такого рішення або невідкладно надсилається судом до органу державної реєстрації актів цивільного стану за місцем ухвалення рішення для державної реєстрації народження або смерті особи.
             Відповідно до п.18 Постанови Пленуму ВСУ від 31.03.1995 № 5 «Про судову практику в справах про встановлення фактів, що мають юридичне значення», рішення суду про встановлення факту, що має юридичне значення, не замінює собою документів, що видають зазначені органи, а є лише підставою для їх одержання.
               Відповідно до ст. 7 Закону України «Про громадянство України» особа, батьки якої на момент її народження були громадянами України, є громадянином України. Особа, яка має право на набуття громадянства України за народженням, є громадянином України з моменту народження.
               Відповідно до п.1 Правил державної реєстрації актів громадянського стану в Україні, затверджених наказом Міністерства юстиції України 18 жовтня 2000 року № 52/5, державна реєстрація актів цивільного стану проводиться з метою забезпечення реалізації прав фізичної особи та офіційного визнання і підтвердження державою фактів народження фізичної особи та її походження, шлюбу, розірвання шлюбу, зміни імені, смерті.
               Згідно з п.2 розділу ІІІ вказаних Правил підставами для проведення державної реєстрації народження дитини є, зокрема, медичне свідоцтво про народження (форма № 103/о), форма якого затверджена наказом Міністерства охорони здоров`я України від 08.08.2006 № 545, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 25.10.2006 року за № 1150/13024, що видається закладами охорони здоров`я незалежно від підпорядкування та форми власності, де приймаються пологи. Ці документи подаються до органу державної реєстрації актів цивільного стану, де реєструється народження. При відсутності підстав для державної реєстрації народження, визначених у цьому пункті, державна реєстрація народження проводиться на підставі рішення суду про встановлення факту народження даною жінкою.
              Відповідно до ч.1 ст.144 Сімейного кодексу України, батьки зобов`язані невідкладно, але не пізніше одного місяця від дня народження дитини, зареєструвати народження дитини в органі державної реєстрації актів цивільного стану, а Конвенцією про права дитини від 20.11.1989, ратифікованою постановою Верховної Ради України №789-ХІІ від 27.02.1991, встановлено, що дитина має бути зареєстрована зразу ж після народження і з моменту народження має право на ім`я і набуття громадянства, а також, наскільки це можливо, право знати своїх батьків і право на їх піклування.
              Відповідно до ст.13 Закону України «Про державну реєстрацію актів цивільного стану» якщо державна реєстрація народження дитини проводиться за місцем проживання батьків чи одного з них, то за їх бажанням місцем народження дитини в актовому записі про народження може бути визначене фактичне місце її народження або місце проживання батьків чи одного з них. Державна реєстрація народження дитини проводиться не пізніше одного місяця з дня її народження, а у разі народження дитини мертвою - не пізніше трьох днів. Підставою для проведення державної реєстрації народження дитини є визначені центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров`я документи, що підтверджують факт народження. У разі народження дитини поза закладом охорони здоров`я документ, що підтверджує факт народження, видає заклад охорони здоров`я, який проводив огляд матері та дитини. У разі якщо заклад охорони здоров`я не проводив огляд матері та дитини, документ, що підтверджує факт народження, видає медична консультаційна комісія в порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України. За відсутності документа закладу охорони здоров`я або медичної консультаційної комісії, що підтверджує факт народження, підставою для проведення державної реєстрації актів цивільного стану є рішення суду про встановлення факту народження.
               Відповідно до ч. 1 ст. 125 СК України якщо мати та батько дитини не перебувають у шлюбі між собою, походження дитини від матері визначається на підставі документа закладу охорони здоров`я про народження нею дитини.
               Відповідно до ч. 2 ст. 125 СК України якщо мати та батько дитини не перебувають у шлюбі між собою, походження дитини від батька визначається за заявою матері та батька дитини; за рішенням суду.
               Відповідно до ч. 1 ст.126 СК України походження дитини від батька визначається за заявою жінки та чоловіка, які не перебувають у шлюбі між собою. Така заява може бути подана як до, так і після народження дитини до органу державної реєстрації актів цивільного стану.
               Відповідно до ст.18 ЦПК України рішення про встановлення факту, що має юридичне значення, яке набрало законної сили, є обов`язковим для органів, які реєструють такі факти або оформлюють права, що виникають у зв`язку із встановленим судом фактом. В разі встановлення у судовому порядку факту реєстрації акту громадянського стану орган державної реєстрації актів громадянського стану провадить відповідний запис на підставі рішення суду.
               Аналізуючи досліджені в судовому засіданні докази, судова колегія приходить до наступного.
               В судовому засіданні встановлено, що на момент народження дитини - ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_4 та ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 в зареєстрованому шлюбі не перебували, оскільки шлюб зареєстрували - 05 червня 2019 року, а/з 28 в Каланчацькому районному відділі державної реєстрації актів цивільного стану Головного територіального управління юстиції у Херсонській області( а.с.85).
З матеріалів справи вбачається, що  ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , народила дитину - дівчинку, ІНФОРМАЦІЯ_5 , в місті Сімферополь, Автономна Республіка Крим, згідно копії медичного свідоцтва серії 35 №027909 від 02 жовтня 2018 року, та копії свідоцтва про народження від 15 листопада 2018 року, виданого відділом запису актів цивільного стану Гагарінського району м.Севастополя Управління ЗАЦС м.Севастополя, актовий запис №1101899200002014610006, що знаходяться на території непідконтрольній державній владі України.
Після народження дитини - ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_5 , у м.Сімфероволь 02 жовтня 2018 року видано медичне свідоцтво про народження серії 35 № 027909 та відділом запису актів цивільного стану Гагарінського району м. Севастополя Управління ЗАЦС м.Севастополя 15 листопада 2018 року видано свідоцтво про народження, актовий запис №1101899200002014610006. 
Районний суд дійшов правомірного висновку, що вказані свідоцтва, відповідно до ст.9 Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України» є недійсними і не створюють правових наслідків.
Мати дитини, що народжена на окупованій території України, повинна отримати свідоцтво про народження своєї дитини.       Батька дитини вказати на підставі ч. 1 ст. 135 Сімейного кодексу України, згідно вимог якої при народженні дитини у матері, яка не перебуває у шлюбі, у випадку, коли немає спільної заяви батьків, заяви батька або рішення суду, запис про батька дитини у Книзі реєстрації народжень провадиться за прізвищем та громадянством матері, а ім`я та по батькові батька дитини записуються за її вказівкою.
       Враховуючи, що заявник ОСОБА_1 при народжені дитини в зареєстрованому шлюбі з ОСОБА_2 не перебував, а матеріали справи не містять заяви матері дитини, що ОСОБА_1 являється її батьком, судова колегія приходить до висновку про відсутність правових підстав для задоволення заяви щодо встановлення факту народження на тимчасово окупованій території України у м. Сімферополь Автономної Республіки Крим дитини жіночої статі ОСОБА_4 , дата народження ІНФОРМАЦІЯ_1 - у батьків, а саме мати - громадянка України ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , та батька - громадянина України - ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_3 ,місце народження дитини - м. Сімферополь, АРК Крим. 
Посилання на свідоцтво про народження ОСОБА_4 від 15.11.2018 року, яке видане відділом запису актів громадянського стану Гагарінського району м. Севастополя Кправління РАГС м. Севастополя в якому зазначений батьком заявник само по собі не є правовою підставою для задоволення заяви, оскільки не породжує правових наслідків.. 
             Набуття заявником громадянства України само по собі не є правовою підставою для встановлення факту народження дитини на тимчасово окупованій території України оскільки він на момент її народження не перебував в зареєстрованому шлюбі з її матір`ю, тому порушення порядку набуття батьківства щодо дитини, народженою ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 у м. Сімферополь,АРК Крим є підставою для відмови в задоволені заявлених вимог.Походження дитини якщо мати та батько її не перебувають у шлюбі між собою визначається за заявою матері та батька дитини; за рішенням суду, а тому судова колегія приходить до висновку, що заявник - ОСОБА_1 не наділений одноосібним правом на встановлення факту народження дитини на тимчасово окупованій території України, за відсутності заяви матері, оскільки на момент її народження дитини ІНФОРМАЦІЯ_1 він не перебував у шлюбі з ОСОБА_2 .
       Враховуючи зазначене, судова колегія з підстав ст. 376 частини 1 пунктів 3,4 ЦПК України змінює рішення Приморського районного суду м. Одеси від 16 січня 2019 року в частині мотивів відмови в заявлених вимогах.
       З урахуванням того, що встановлення факту народження дитини пов`язано з тимчасовою окупацією частини території України, судовий збір з підстав п.21 ч.1 ст.5 Закону України «Про судовий збір» не сплачується та у відповідності до частини 6 ст.141 ЦПК України компенсується за рахунок держави у порядку,встановленому Кабінетом Міністрів України.
Керуючись ст. 367,368,374,376,381,382,3843,89,390 ЦПК України, судова колегія,- 
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу представника заявника ОСОБА_1- адвоката Племениченка Геннадія В`ячеславовича задовольнити частково.
Рішення Приморського районного суду м. Одеси від 16 січня 2019 року змінити, виклавши мотивувальну частину в редакції цієї постанови. 
Судовий збір в розмірі 576,30 грн. компенсувати за рахунок держави у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та підлягає оскарженню безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.

Головуючий суддя - Л.А. Гірняк

Судді С.М.Сегеда 
- 

Т.В.Цюра