ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД      
вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"27" травня 2020 р.           Справа№ 911/2267/19
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуючого:           Дідиченко  М.А.
суддів:            Пономаренка  Є.Ю. 
          Руденко  М.А. 

при секретарі:          Пересенчук Я.Д.

за участю представників сторін:
від позивача: Онищенко І.П.;
від відповідача 1: не з`явився;
від третьої особи 1: Волощук П.Ю.;
від третьої особи 2: Пронюк В.Я.;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
на рішення Господарського суду Київської області від 11.02.2020 року (повний текст складено 18.02.2020)
у справі №911/2267/19 (суддя Заєць Д.Г.)
за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз"
до Комунального підприємства "Калинівське ДПС" Калинівської селищної ради
треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору:
1. Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Київолбгаз"
2. Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" 
про зобов`язання повернути майно та стягнення коштів, -

В  С  Т  А  Н  О  В  И  В:

Короткий зміст позовних вимог

Акціонерне товариство "Укртрансгаз" звернулось до Господарського суду Київської області з позовною заявою до Комунального підприємства "Калинівське ДПС" Калинівської селищної ради про зобов`язання повернути майно та стягнення коштів.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідач набув природний газ позивача без будь-якої правової підстави, у зв`язку із чим, відповідач зобов`язаний повернути газ або відшкодувати останньому його вартість.

Короткий зміст рішення місцевого господарського суду та мотиви його прийняття

Рішенням Господарського суду Київської області від 11.02.2020 в задоволені позову відмовлено повністю.
В обґрунтування прийнятого рішення суд першої інстанції зазначив, що відповідачем не було перевищено обсягу споживання природного газу у січні-березні 2017 року, оскільки договором №1778/1617-ТЕ-17 від 19.10.2016, №1889/1617-БО-17 від 04.11.2016, №1890/1617-КП-17 від 04.11.2016 передбачено споживання природного газу у 2016-217 р.р. у загальній кількості 609,3 тис.куб.м., а обсяг фактично спожитого відповідачем у січні-березні 2017 року природного газу є меншим.
За твердженням суду першої інстанції, розпорядженням Кабінету Міністрів України від 05.10.2016 року №742-р , яке є обов`язковим до виконання, на АТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та постачальників природного газу було покладено обов`язок видати номінації теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям ще на початку опалювального сезону. 

Короткий зміст вимог апеляційної скарги та узагальнення її доводів

Не погодившись з прийнятим рішенням, Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" звернулось до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Київської області від 11.02.2020 року в частині відмови у стягненні вартості природного газу та прийняти нове рішення, яким стягнути з відповідача 1 728 706,27 грн. вартості безпідставно набутого газу.
Апеляційна скарга мотивована тим, що висновки суду першої інстанції не відповідають обставинам справи, а саме рішення винесене з порушенням норм матеріального та процесуального права. Апелянт зазначає, що він не постачав природній газ відповідачу у спірний період, а матеріали справи не містять зворотного. За відсутності у газотранспортній системи природного газу, виділеного відповідачу постачальником, Комунальним підприємством "Калинівське ДПС" Калинівської селищної ради фактично спожито газ із обсягів, що належать позивачу. У відповідача були відсутні договірні відносини між сторонами спору щодо постачання газу, а тому і відсутні підстави для набуття майна позивача.
Не погодившись з прийнятим рішенням, Акціонерне товариство "Укртрансгаз" звернулось до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Київської області від 11.02.2020 року по справі №911/2267/19 та ухвалити нове, яким задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.
Апеляційна скарга мотивована тим, що оскаржуване рішення прийнято при неповному з`ясуванні судом обставин, що мають значення для справи та недоведеності таких обставин. Апелянт вказав на безпідставність висновків суду першої інстанції про отримання відповідачем від АТ «НАК «Нафтогаз України» природного газу за спірний період на підставі договору транспортування, укладеного між позивачем та відповідачем. Висновки суду першої інстанції стосовно відбору природного газу відповідачем за договором постачання природного газу № 1778/1617-ТЕ-17 від 19.06.2016 не відповідає дійсним обставинам справи та не підтверджується жодними належними та допустимими доказами. Здійснений відповідачем відбір природного газу з ресурсу позивача за відсутності у відповідача договірних відносин з позивачем вказує на наявність умов, що є підставою для застосування ст. 1212 ЦК України

Дії суду апеляційної інстанції щодо розгляду апеляційної скарги по суті

Згідно витягу з протоколу передачі судової справи між суддями від 31.03.2020 року, апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" на рішення Господарського суду Київської області від 11.02.2020 року у справі №911/2267/19 передано на розгляд колегії суддів у складі: Дідиченко М.А. - головуюча суддя: судді - Руденко М.А., Пономаренко Є.Ю.
Згідно витягу з протоколу передачі судової справи між суддями від 31.03.2020 року апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на рішення Господарського суду Київської області від 11.02.2020 року по справі №911/2267/19передано на розгляд колегії суддів у складі: Дідиченко М.А. - головуюча суддя: судді - Руденко М.А., Пономаренко Є.Ю.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 06.04.2020 року апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" на рішення Господарського суду Київської області від 11.02.2020 року у справі №911/2267/19 залишено без руху.
Ухвалою Північного апеляційного суду від 06.04.2020 відкрито апеляційне провадження у справі та запропоновано сторонам подати до суду апеляційної інстанції заяви про розгляд апеляційної скарги Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на рішення Господарського суду Київської області від 11.02.2020 року по справі №911/2267/19 у їхній відсутності за наявними в справі матеріалами; у випадку не реалізації сторонами їхнього права на подачу відповідної заяви про розгляд справи за їхньої відсутності, про дату і час судового засідання учасники справи будуть повідомлені додатково.
Після усунення недоліків, ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 28.04.2020 було відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" на рішення Господарського суду Київської області від 11.02.2020року у справі №911/2267/19 для спільного розгляду з апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Укртрансгаз" та призначено до розгляду на 27.05.2020.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 29.04.2020 розгляд апеляційної скарги Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на рішення Господарського суду Київської області від 11.02.2020 року по справі №911/2267/19 в судовому засіданні, яке відбудеться 27.05.2020

Позиції представників сторін

04.05.2020 через відділ документального забезпечення суду від відповідача та третьої особи 1 надійшли відзиви на апеляційну скаргу, в яких останні заперечили проти вимог та доводів апеляційних скарг та просили рішення суду першої інстанції залишити без змін.
25.05.2020 через відділ документального забезпечення суду від позивача надійшли заперечення на відзив відповідача.

Явка представників сторін

Представник відповідача у судове засідання 27.05.2020 не з`явився, про причини неявки суд не повідомив, хоча про час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином, що підтверджується наявним в матеріалах справи рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення.
Колегією суддів під час розгляду даної справи враховано, що на підставі рішення Державної комісії з питань техногенно-екологічної безпеки та надзвичайних ситуацій від 10.03.2020 та відповідно до положень статті 29 Закону України "Про захист населення від інфекційних хвороб", постановою Кабінету Міністрів України від 11.03.2020 № 211 "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19", із змінами і доповненнями, внесеними  постановами Кабінету Міністрів України від 16.03.2020 № 215 та від 25.03.2020 № 239, з метою запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19, з 12.03.2020 по 24.04.2020 на всій території України встановлено карантин.
Постановою Кабінету Міністрів України № 343 від 04.05.2020 було внесено зміни до постанови від 11 березня 2020 р. №  211 "Про запобігання поширенню на території України гострої  респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" продовжено період карантину до 22 травня 2020 р.
В той же час, даною постановою Кабінету Міністрів України з 11 травня 2020 р. послаблені карантинні обмеження, а саме дозволено здійснення професійної діяльності адвокатами та нотаріусами. 
Статтею 3 Конституції України передбачено, що людина, її життя і здоров`я, честь і гідність, недоторканність і безпека визнаються в Україні найвищою соціальною цінністю.
Стаття 27 Конституції України передбачає, що обов`язок держави - захищати життя людини.
Разом з тим, у відповідності до вимог п. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення.
Поняття розумного строку не має чіткого визначення, проте розумним слід уважати строк, який необхідний для вирішення справи у відповідності до вимог матеріального та процесуального законів.
А тому, враховуючи тимчасовий характер вжитих державою заходів для запобігання поширенню гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2 та пом`якшення карантинних заходів з 11 травня 2020 року, оскільки суди в період карантину не припинили свою діяльність та продовжують здійснювати правосуддя, колегія суддів, з урахуванням принципу розумності строків розгляду справи судом, з метою забезпечення права на доступ до правосуддя, передбаченого Конституцією України і гарантованого ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року (право на справедливий суд), зважаючи на те, що явка представників учасників справи у судове засідання не визнавалась обов`язковою, дійшла висновку про можливість розгляду апеляційної скарги за відсутності представника відповідача у судовому засіданні 27.05.2020.
Такі висновки узгоджуються з позицією Верховного Суду, викладеною у постановах від 28.04.2020 у справі № 910/10553/18, від 15.05.2020 у справі № 17/32.

Обставини справи, встановлені судом першої інстанції та перевірені судом апеляційної інстанції

19.10.2016 року між ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (за договором - постачальник) та Комунальним підприємством "Калинівське ДПС" Калинівської селищної ради (за договором - споживач) укладено Договір постачання природного газу  №1778/1617-ТЕ-17 (далі - Договір №1778/1617-ТЕ-17),  відповідно до умов п. п. 1.1, 1.2 якого постачальником зобов`язується поставити споживачеві у 2016-2017 роках природний газ, а споживач зобов`язується оплатити його на умовах цього договору. Природний газ, що постачається за цим договором, використовується споживачем виключно для виробництва теплової енергії для надання послуг з опалення та постачання гарячої води  населенню.
З преамбули Договору постачання природного газу №1778/1617-ТЕ-17 від 19.10.2016 року  вбачається, що ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та Комунальне підприємство "Калинівське ДПС" Калинівської селищної ради при підписанні даного договору керувались Законом України "Про ринок природного газу" та постановою Кабінету Міністрів України від 01.10.2015 року №758 "Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (відносини у перехідний період)".
Пунктом 2.1 Договору №1778/1617-ТЕ-17 визначено, що ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" зобов`язується передати споживачу з 01.10.2016 року по 31.03.2017 року природний обсягом 596,0 тис.куб.метрів.  
Згідно п. 3.2 Договору №1778/1617-ТЕ-17, споживач до 15 числа місяця, що передує місяцю постачання природного газу, подає постачальнику належним чином оформлену заявку на планові обсяги використання природного газу на наступний місяць, підписану уповноваженою особою. Обсяги поставки підтверджуються постачальником шляхом подання оператору газотранспортної системи номінацій на відповідний місяць постачання (розрахунковий період)  у встановленому законодавством порядку.
Відповідно до п. 3.4 Договору №1778/1617-ТЕ-17, приймання-передача природного газу, переданого постачальником споживачеві у відповідному місяці постачання, оформлюється актом приймання-передачі. Обсяг використання природного газу споживачем у відповідному місяці постачання встановлюється шляхом складання добових обсягів, визначених на підставі показників комерційного вузла/вузлів обліку природного газу.
Пунктами 7.1, 7.2 Договору №1778/1617-ТЕ-17 визначено, що споживач має право  отримувати природний газ відповідно до умов цього договору. Споживач зобов`язаний самостійно припиняти (обмежувати) використання природного газу в разі відсутності або недостатності підтвердженого обсягу природного газу, виділеного споживачу.
Також, між ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (за договором - постачальник) та Комунальним підприємством "Калинівське ДПС" Калинівської селищної ради (за договором - споживач) 04.11.2016 року укладено Договір постачання природного газу №1889/1617-БО-17 та №1890/1617-КП-17 від 04.11.2016 року, умовами (які є аналогічні умова вищевказаного Договору №1778/1617-ТЕ-17) якого також передбачено поставку з боку ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"  природного газу на користь КП "Калинівське ДПС" Калинівської селищної ради протягом листопада 2016 р. - березня 2017 р.
Матеріалами справи підтверджується, що Комунальним підприємством "Калинівське ДПС" Калинівської селищної ради було складено акти приймання-передачі природного газу від 31.01.2017 р. відповідно до Договору постачання природного газу №1778/1617-ТЕ-17 від 19.10.2016 року,  від 31.01.2017 року відповідно до Договору постачання природного газу №1889/1617-БО-17 від 04.11.2016 року, від 31.01.2017 року відповідно до Договору постачання природного газу №1890/1617-КП-17 від 04.11.2016 року, які з боку АТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" підписано не було.  
31.01.2017 року між ПАТ "Укртрансгаз" (за договором - покупець) та ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (за договором - продавець) укладено Договір про закупівлю природного газу  №1701001564-ВТВ (далі - Договір №1701001564-ВТВ), відповідно до п. п. 1.1, 1.2  якого, за цим договором продавець зобов`язується передати у власність покупцеві у січні - квітні 2017р. газ природний, скраплений або в газоподібному стані (природний газ для забезпечення виробничо-технологічних потреб та власних потреб, природний газ для забезпечення балансування) (далі - газ), а покупець зобов`язується прийняти та оплатити  газ на умовах договору. 
Відповідно до п. 3.2 Договору №1701001564-ВТВ, приймання-передача газу, переданого продавцем покупцеві у відповідному місяці продажу, оформлюється актом приймання-передачі газу.
Згідно п. 11.1 Договору №1701001564-ВТВ,  цей договір набирає чинності  з дати підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін  і діє в частині поставки газу  до  30.04.2017 року включно, а в частині розрахунку - до їх повного здійснення.
Між ПАТ "Укртрансгаз" та ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" відповідно до умов Договору №1701001564-ВТВ від 31.01.2017 року підписано акт приймання-передачі  природного газу  у обсязі  731439,744  тис. куб. м., вартість якого складає 6125661568,06 грн.; 28.02.2017 року підписано акт приймання-передачі природного газу  у обсязі 643105,799 тис. куб. м., вартість якого складає 5919145774,00 грн.; 31.03.2017 року підписано акт приймання-передачі  природного газу  у обсязі  143355,00  тис. куб. м., вартість якого складає 1353156516,00 грн.
Позивач як доказ споживання відповідачем у січні-березні 2017 року природного газу надав до матеріалів справи довідку начальника управління комерційного обліку та транспортування  природного газу філії ОГТС України "Інформація про надходження на точках виходу, та розподіл по точках виходу обсягів природного газу віднесених на Операторів газорозподільчих мереж, з зазначенням обсягів небалансу за 2017 рік", за змістом якої у січні-березні 2017 року за замовником послуг транспортування - ПАТ "Київоблгаз" рахується  обсяг небалансу (в т.ч. без підтверджених номінацій) - 107,097 (січень), 88,941 (лютий), 62,652 (березень) по контрагенту КП "Калинівське ДПС" Калинівської селищної ради. 
Зі звітів про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальникам за січень, лютий 2017 р., який складено ПАТ "Київоблгаз", вбачається, що АТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" був постачальником природного газу у січні-березні 2017 року та мало  підтверджені обсяги номінацій. При цьому, з наданої АТ "Укртрансгаз" довідки, підписаної головним бухгалтером  вбачається,  що АТ "Укртрансгаз" у  січні -  березні  2017 р. здійснювало списання природного газу на балансування.
Також, як зазначив відповідач та третя особа, та не заперечувалось сторонами, між КП "Калинівське ДПС" Калинівської селищної ради та АТ "Укртрансгаз" у спірний період існували договірні відносини на підставі договору про транспортування природного газу магістральними трубопроводами, який укладено на підставі Типового договору, затвердженого Постановою НКРЕ від 22.09.2011 року за №1579.    
Згідно умов Типового договору на транспортування природного газу магістральними трубопроводами, підставою для транспортування газу магістральними трубопроводами є підтвердження в установленому порядку оператором єдиної газотранспортної системи України відповідно до щомісячного планового (розрахункового) балансу надходження та розподілу газу, наявності в замовника місячного обсягу газу, виділеного для забезпечення його споживачів або на власні потреби.    
Як зазначено відповідачем, КП "Калинівське ДПС" Калинівської селищної ради сплачувало за послуги транспортування природного газу, а позивачем зазначені кошти приймались без зауважень щодо надання послуг з транспортування газу, який не санкціоновано відібрано з газотранспортної системи. 
Також, 01.01.2016 року відповідачем підписано заяву-приєднання №09420X7E8PBT016 до умов договору розподілу природного газу.  
Між ПАТ "Київоблгаз" та відповідачем підписано акти наданих послуг з транспортування природного газу від 31.01.2017 року, 28.02.2017 року, 31.03.2017 року згідно з яким у січні-березні 2017 року відповідачу поставлено 258 690 куб.м. природного газу.
Обґрунтовуючи позовні вимоги, позивач посилається на відбір з боку КП "Калинівське ДПС" Калинівської селищної ради природного газу за відсутності  укладеного договору постачання природного газу та за відсутності будь-яких договірних відносин із позивачем.

Мотиви та джерела права, з яких виходить суд апеляційної інстанції при прийнятті постанови

Згідно з частинами 1, 2 статті 1212 Цивільного кодексу України особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов`язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов`язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала.
Отже, вказане зобов`язання виникає за наявності таких умов: 1) набуття чи збереження майна однією особою (набувачем) за рахунок іншої (потерпілого); 2) набуття чи збереження майна відбулося за відсутності правової підстави або підстава, на якій майно набувалося, згодом відпала.
За змістом статті 1213 Цивільного кодексу України набувач зобов`язаний повернути потерпілому безпідставно набуте майно в натурі. У разі неможливості повернути в натурі потерпілому безпідставно набуте майно відшкодовується його вартість, яка визначається на момент розгляду судом справи про повернення майна.
Положення глави 83 Цивільного кодексу України, яка регулює зобов`язання у зв`язку з набуттям, збереженням майна без достатньої правової підстави, застосовуються незалежно від того, чи безпідставне набуття або збереження майна було результатом поведінки набувача майна, потерпілого, інших осіб чи наслідком події. Положення цієї глави застосовуються також до вимог про: 1) повернення виконаного за недійсним правочином; 2) витребування майна власником із чужого незаконного володіння; 3) повернення виконаного однією із сторін у зобов`язанні; 4) відшкодування шкоди особою, яка незаконно набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи.
Конструкція статті 1212 Цивільного кодексу України, як і загалом норм глави 83 Цивільного кодексу України, свідчить про необхідність установлення так званої "абсолютної" безпідставності набуття (збереження) майна не лише в момент його набуття (збереження), а й станом на час розгляду спору. Майно не можна вважати набутим чи збереженим без достатніх правових підстав, якщо в момент його набуття (збереження) це відбулося хоча і не в прямо передбачений, але в усякому випадку - в не заборонений цивільним законодавством спосіб, із метою досягнення учасниками відповідних правовідносин певного правового результату в майбутньому, якщо в подальшому цей результат настав.
Згідно ч. ч. 1, 3 ст. 12 Закону України "Про ринок природного газу", постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов`язується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобов`язується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором. Якість та інші фізико-хімічні характеристики природного газу визначаються згідно із встановленими стандартами та нормативно-правовими актами. Права та обов`язки постачальників і споживачів визначаються цим Законом, Цивільним і Господарським кодексами України, правилами постачання природного газу, іншими нормативно-правовими актами, а також договором постачання природного газу.
Відповідно до ч. 2 ст. 13 Закону України "Про ринок природного газу", споживач зобов`язаний, зокрема: 1) укласти договір про постачання природного газу; 2) забезпечувати своєчасну та повну оплату вартості природного газу згідно з умовами договорів; 3) не допускати несанкціонованого відбору природного газу; 4) забезпечувати безперешкодний доступ уповноважених представників оператора газотранспортної системи, оператора газорозподільної системи до вузлів обліку природного газу та з метою встановлення вузлів обліку газу; 5) припиняти (обмежувати) споживання природного газу відповідно до вимог законодавства та умов договорів.
Згідно з частиною 1 статті 32 та частиною 2 статті 35 Закону України "Про ринок природного газу" транспортування природного газу здійснюється на підставі та умовах договору транспортування природного газу в порядку, передбаченому кодексом газотранспортної системи та іншими нормативно-правовими актами. За договором транспортування природного газу оператор газотранспортної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги транспортування природного газу на період та умовах, визначених у договорі транспортування природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газотранспортної системи встановлену в договорі вартість послуг транспортування природного газу. Розмір плати за небаланси замовників визначається виходячи із обґрунтованих та реальних витрат оператора газотранспортної системи, пов`язаних із здійсненням балансування.
Відповідно до пункту 1 Глави 1 Розділу VІІІ Кодексу газотранспортної системи одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі послуг балансування системи, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування.
Оператор газотранспортної системи - суб`єкт господарювання, який на підставі ліцензії здійснює діяльність із транспортування природного газу газотранспортною системою на користь третіх осіб (замовників) (пункт 19 частини 1 статті 1 Закону України "Про ринок природного газу").
Відповідно до пункту 1 Глави 3 Розділу І Кодексу газотранспортної системи оператор газотранспортної системи на підставі договору транспортування природного газу та згідно з умовами, визначеними в цьому Кодексі, надає суб`єктам ринку природного газу: право користування газотранспортною системою на використання газотранспортної системи в межах розподілу потужностей на точках входу та виходу; послуги транспортування природного газу газотранспортною системою через газотранспортну систему в межах договірних потужностей та підтверджених номінацій; послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї.
Згідно з пунктом 1 глави 1 розділу ХІ Кодексу газотранспортної системи, в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин, для отримання послуг із транспортування (фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою) замовник послуг транспортування подає оператору газотранспортної системи номінації та/або місячну номінацію по точках входу та точках виходу в установленому цим розділом порядку.
Номінація повинна визначати обсяг природного газу по кожній точці входу та виходу (що може бути як фізичною, так і віртуальною), які замовляються замовником послуг транспортування. При цьому, якщо замовником послуг транспортування є постачальник, подана номінація повинна містити планові (замовлені) обсяги постачання природного газу у розрізі його споживачів та їх точок комерційного обліку (за необхідності) з визначенням їх EIC-кодів. Для побутових споживачів допускається визначення в номінації загального обсягу постачання газу, але із зазначенням їх EIC-кодів (пункт 2 глави 1 розділу ХІ Кодексу газотранспортної системи, в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин).
Номінація - заявка замовника послуг транспортування, надана оператору газотранспортної системи стосовно обсягів природного газу, які будуть подані замовником послуг транспортування протягом доби до газотранспортної системи в точках входу та відібрані з газотранспортної системи в точках виходу, у тому числі, у розрізі контрагентів (споживачів) замовника та їх точок комерційного обліку (за необхідності) (абзац 44 пункту 5 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи, в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин).
Підтверджена номінація - підтверджений оператором газотранспортної системи обсяг природного газу замовника послуг транспортування, який буде прийнятий від замовника в точках входу до газотранспортної системи та переданий замовнику в точках виходу з газотранспортної системи у відповідний період, у тому числі, у розрізі контрагентів (споживачів) замовника та їх точок комерційного обліку (за необхідності) (абзац 49 пункту 5 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи, в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин).
Згідно з п. 1 гл. 2 р. ХІ Кодексу газорозподільних систем (тут і далі у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать: наявність несанкціонованого газопроводу; несанкціоноване відновлення газоспоживання; несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу); несанкціоноване підключення газових приладів на об`єкті споживача, який обліковується за нормами споживання; несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок якого перевищується діапазон обчислення вузла обліку (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення вузла обліку); використання природного газу споживачем за відсутності чи після розірвання договору розподілу природного газу.
Відповідно до п. 10 гл. 3 р. XII Кодексу ГТС у разі несанкціонованого відбору газу споживачем весь відповідний обсяг вноситься в алокацію на відповідного оператора газорозподільної системи.
За умовами п. 1, п. 2 розділу XIIІ Кодексу ГТС замовник послуг транспортування зобов`язаний подавати та відбирати до/з газотранспортної системи природний газ в обсягах, які виникають на підставі умов укладених договорів постачання природного газу, договору транспортування природного газу, технічної угоди та підтверджених номінацій. Замовники послуг транспортування зобов`язані своєчасно врегульовувати свої небаланси. Оператор газотранспортної системи надає послуги балансування виключно з метою підтримання звичайного рівня функціонування газотранспортної системи в разі недотримання замовниками послуг транспортування своїх підтверджених номінацій.
За приписами п. 4 ч. 1  ст. 13 Закону України "Про ринок природного газу"  споживач має право, зокрема, на отримання природного газу належної якості та кількості, фізико-хімічні показники якого відповідають встановленим нормам, відповідно до умов укладених договорів, крім випадків припинення (обмеження) постачання природного газу відповідно до вимог законодавства та умов договорів.
Згідно з розділом 2 Правил постачання природного газу (затверджених  постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, №2496 від 30.09.2015) підставою для постачання природного газу споживачу є наявність у споживача укладеного з постачальником договору постачання природного газу та дотримання його умов; постачальник зобов`язаний забезпечувати постачання природного газу на умовах та в обсягах, визначених договором на постачання природного газу, за умови дотримання споживачем дисципліни відбору природного газу та розрахунків за нього; споживач має право на отримання природного газу в обсягах, визначених договором постачання природного газу, за умови дотримання його умов.
Як було встановлено вище, постачальником природного газу для Комунального підприємства "Калинівське ДПС" Калинівської селищної ради (споживач) є АТ "НАК "Нафтогаз України", про що свідчать укладені договори постачання природного газу №1778/1617-ТЕ-17 від 19.10.2016 року, №1889/1617-БО-17 від 04.11.2016 року, №1890/1617-КП-17 від 04.11.2016 року.
В матеріалах справи мітиться лист АТ «НАК «Нафтогаз України» щодо повернення актів приймання-передачі природного газу за січень 2017, в якому останній повідомив відповідача, що ним не було дотримано умов пункту 17 постанови Кабінету Міністрів України від 01.01.2015 № 758, а саме не підтверджено планових обсягів (номінацій) природного газу на січень 2017. 
В той же час, наведене вище не дає підстав для висновку про несанкціонований відбір природного газу з ГТС, оператором якої є АТ "Укртрансгаз".
Так, Відповідно до пункту 1  розпорядження Кабінету Міністрів України від 05.10.2016 №    742-р "Про деякі питання опалювального сезону 2016/17 року"  для забезпечення безперебійного постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії для бюджетних установ, релігійних та інших організацій, надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню публічному акціонерному товариству "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та постачальників природного газу до початку опалювального сезону 2016/17 року (далі - опалювальний сезон) зобов`язано видати номінації теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям відповідно до договорів, які укладені з ними згідно з  постановою Кабінету Міністрів України від 29 квітня 2016 р. № 357 "Про затвердження Примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії"  (Офіційний вісник України, 2016 р., № 46, ст. 1666), та з дотриманням принципу недискримінації.
Отже, на підставі вказаного розпорядження, яке є обов`язковим до виконання, на Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та постачальників природного газу покладено обов`язок видати номінації теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям ще на початку опалювального сезону.
Відповідна правова позиція викладена у постановах Верховного Суду від 22.06.2018 у справі №904/5621/17, від 21.03.2018 у справі №911/656/17, від 14.05.2018 у справі №926/680/17, від 12.03.2019 у справі №917/325/18, від 05.03.2019 у справі №923/351/18.
Крім того, позивачем до матеріалів справи долучено реєстри обсягів газу, що були використані споживачами за договорами з ПАТ "Національною акціонерною компанією "Нафтогаз України" із мереж ПАТ "Київоблгаз" в січні та лютому 2017 року, згідно з яким відповідачем використано природний газ у розмірі 107,097 тис.м.куб (січень), 88,941 тис.м.куб (лютий), що також підтверджує наявність договірних правовідносин у даній справі.
Таким чином, надання позивачем складених ним документів обліку, у тому числі й у відношенні спірного обсягу природного газу, свідчить про наявність договірних відносин з Оператором газорозподільної системи, які регламентують відносини небалансу по такому газу, що є несумісним з твердженням позивача про відсутність жодних правових підстав відносно передачі такого спірного газу з газотранспортної системи позивача відповідачу.
Враховуючи наведене, а також умови договори постачання природного газу, з урахуванням встановлення судом факту спожиття відповідачем у спірний період природного газу в обсязі, який не перевищує обумовлений договором, колегія суддів зазначає, що ненадання номінацій на наступний місяць щодо планових обсягів постачання природного газу не звільняє НАК «Нафтогаз України» від обов`язків постачання природного газу, та жодним чином не свідчить про безпідставне спожиття відповідного газу.
Отже, ненадання номінації на січень-березень 2017 щодо планових обсягів постачання природного газу не звільняє третю особу-2 від обов`язків постачати природний газ відповідачу як споживачу по укладеним між ними договорам постачання природного газу. 
При цьому, планові обсяги постачання природного газу визначені сторонами у п. 2.1 договорів №1778/1617-ТЕ-17 від 19.10.2016 року, №1889/1617-БО-17 від 04.11.2016 року, №1890/1617-КП-17 від 04.11.2016, і такі обсяги постачання є узгодженими в силу умов вказаного договору.
Крім того, як вірно зазначено судом першої інстанції, відповідачем не було перевищено обсягу споживання природного газу у січні-березні 2017 року.
Доводи третьої особи-2 стосовно того, що оскільки нею не надавались номінації на постачання природного газу відповідачу на січень-березень 2017 року та не було підписано акт приймання-передачі природного газу за вказаний період, що свідчить про відсутність господарських операцій з поставки природного газу між ним та відповідачем, колегією суддів відхиляється, оскільки постановою Кабінету Міністрів України від 01.10.2015 р. № 758 "Про затвердження Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (відносини у перехідний період)"  (чинній в спірний період), якою було затверджено Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (відносини у перехідний період), було визначено обов`язок НАК "Нафтогаз України" постачати природний газ виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії за цінами, на умовах та у порядку, що визначені п.п. 15-17 цього Положення.
Постановою Кабінету Міністрів України № 758 від 01.10.2015 р., яка діяла до 01.04.2017 р., затверджено Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу (відносини у перехідний період).
Відповідно до вказаного Положення на НАК "Нафтогаз України" покладено обов`язки продавати природний газ постачальникам природного газу для потреб побутових споживачів та релігійних організацій (крім обсягів, що використовуються для провадження їх виробничо-комерційної діяльності).
Відповідно до пункту 17 Положення, затвердженого  постановою Кабінету Міністрів України № 758 від 01.10.2015 р. обов`язок постачання природного газу НАК "Нафтогаз України" виробникам теплової енергії здійснюється за певних умов, зокрема, за умов укладення договору та відсутності заборгованості за використаний природний газ.
Як вже зазначалось, розпорядженням Кабінету Міністрів України № 742-р "Деякі питання опалювального сезону 2016/17 року" від 05.10.2016 р. для забезпечення безперебійного постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії для бюджетних установ, релігійних та інших організацій, надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню зобов`язано Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та постачальників природного газу до початку опалювального сезону 2016/17 року видати номінації теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям відповідно до договорів, які укладені з ними згідно з  постановою Кабінету Міністрів України від 29 квітня 2016 р. № 357 "Про затвердження Примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії"  (Офіційний вісник України, 2016 р., № 46, ст. 1666), та з дотриманням принципу недискримінації (п. 1).
Встановлено операторам газорозподільних систем до початку опалювального сезону забезпечити постачання природного газу на джерела теплової енергії теплогенеруючих і теплопостачальних організацій (п. 2 вказаного Розпорядження).
Отже, третя особа-2 на підставі спеціального нормативного правового акту щодо опалювального сезону 2016/2017 року, яким є  розпорядження Кабінету Міністрів України від 05.10.2016 р. № 742-р "Про деякі питання опалювального сезону 2016/17 року", була зобов`язана видати номінації теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям відповідно до договорів, які укладені між ними, та постачати природний газ виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії, що було обов`язком ПАТ "НАК "Нафтогаз України", а не його правом.
Водночас, саме внаслідок дій третьої особи-2 щодо ненадання відповідачу номінацій на плановий обсяг газу, у оператора ГРМ (позивача) виник неврегульований небаланс обсягів природного газу за січень-березень 2017 року, тому посилання позивача у позові на відбір відповідачем природного газу за спірний період за відсутності виданих останньому номінацій на планові поставки газу не може бути кваліфіковано як несанкціонований відбір та не вказує про безпідставність набуття відповідачем спірних обсягів природного газу з газотранспортної системи позивача.
З огляду на викладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що відповідач у спірний період природний газ було спожито на підставі укладеного з НАК "Нафтогаз України" договору постачання природного газу, що в повній мірі спростовує твердження позивача про відсутність у відповідача постачальника та будь-яких підстав для відбору природного газу у спірний період.
При цьому, згідно з п. 1 глави 1 розділу X Кодексу газотранспортної системи (в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин) оператор газотранспортної системи має право припинити транспортування природного газу в точці входу до газотранспортної системи або точці виходу з газотранспортної системи у випадках, зокрема, несанкціонованого відбору природного газу.
Згідно з п. 13 розділу II Правил постачання природного газу постачальник має право ініціювати/вживати заходів з припинення або обмеження в установленому порядку постачання природного газу споживачу, зокрема, в разі: проведення споживачем неповних або несвоєчасних розрахунків за договором; відмови від підписання акта приймання-передачі без відповідного письмового обґрунтування.
Відповідно до п. 14 розділу II Правил постачання природного газу за необхідності здійснення заходів з обмеження або припинення газопостачання споживачу постачальник надсилає споживачу не менше ніж за три доби (для підприємств металургійної та хімічної промисловості - не менше ніж за 5 діб) до дати такого припинення повідомлення (з позначкою про вручення) про необхідність самостійно обмежити чи припинити газоспоживання з певного періоду (день, година тощо) та у визначений зі споживачем час має право опломбувати запірні пристрої споживача, за допомогою яких споживач самостійно обмежив чи припинив подачу газу на власні об`єкти. Повідомлення має бути складено відповідно до форми повідомлення, встановленої  наказом Міністерства палива та енергетики України від 03 липня 2009 року № 338, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 28 липня 2009 року за № 703/16719, та містити підставу припинення, дату та час, коли споживачу необхідно самостійно обмежити чи припинити споживання природного газу. Постачальник має право здійснити заходи з обмеження чи припинення газопостачання споживачу через залучення до цих робіт Оператора ГРМ/ГТС.
Проте, в матеріалах справи відсутні докази надіслання відповідачу постачальником чи оператором газотранспортної системи повідомлення про необхідність припинити газоспоживання за спірний період.
Відсутність в матеріалах справи вказаних доказів, як і доказів на підтвердження вжиття постачальником або Оператором ГРМ/ГТС на замовлення постачальника заходів щодо обмеження або припинення газопостачання споживача, свідчить про недоведеність споживання відповідачем природного газу у спірний період з порушенням вимог чинного законодавства, без достатньої правової підстави.
Отже, враховуючи наявність договірних правовідносин між КП "Калинівське ДПС" Калинівської селищної ради та АК «НАК "Нафтогаз України", що виникли в силу укладених договорів постачання природного газу, за умовами яких сторонами було погоджено обсяги поставки природного газу у спірний період, приймаючи до уваги встановлення судом факту невжиття заходів щодо обмеження або припинення газопостачання споживача, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про недоведеність позивачем факту безпідставного споживання відповідачем природного газу у спірний період.
Вказане вище узгоджується з правовою позицією Верховного Суду, викладеною у постанові від 25.02.2020 у справі № 905/2248/18.
Крім того, враховуючи, що позивачем заявлено одночасно дві вимоги щодо повернення безпідставно набутого майна та стягнення його вартості, колегія суддів відзначає наступне.
Відповідно до ст. 1213 Цивільного кодексу України набувач зобов`язаний повернути потерпілому безпідставно набуте майно в натурі. У разі неможливості повернути в натурі потерпілому безпідставно набуте майно відшкодовується його вартість, яка визначається на момент розгляду судом справи про повернення майна.
В той же час, положеннями цивільного законодавства не надано права особі, яка вважає себе власником майна, одночасно вимагати повернення майна та відшкодування його вартості.

Висновки суду апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги

А тому, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про відсутність правових підстав для задоволення позову про зобов`язання КП "Калинівське ДПС" Калинівської селищної ради повернути Акціонерному товариству "Укртрансгаз" в натурі безпідставно набуте майно - природний газ в обсязі 258,69 тис. куб. метрів та стягнення 1728706,27 грн., що є вартістю безпідставно набутого майна - природного газу в обсязі 258,69 тис. куб. метрів.
Відповідно до ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.
За таких обставин, висновки суду першої інстанції про встановлені обставини і правові наслідки є вичерпними, відповідають дійсності і підтверджуються достовірними доказами, а тому рішення Господарського суду Київської області від 11.02.2020 року у справі № 911/2267/19 відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам та матеріалам справи і підстав для його скасування чи зміни не вбачається.
Згідно із ст. 129 ГПК України, витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на заявника. 
Керуючись ст.ст. 74, 129, 269, 275, 276, 281 - 284 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд, -

П  О  С  Т  А  Н  О  В  И  В  :

1. Апеляційні скарги Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на рішення Господарського суду Київської області від 11.02.2020 року у справі № 911/2267/19 залишити без задоволення.
2. Рішення Господарського суду Київської області від 11.02.2020 року у справі № 911/2267/19 залишити без змін.
3. Судові витрати зі сплати судового збору за подачу апеляційної скарги покласти на апелянта.
4. Матеріали справи № 911/2267/19 повернути до місцевого господарського суду.
         
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання її повного тексту.

Повний текст постанови складено 01.06.2020

Головуючий суддя                                                            М.А. Дідиченко 

Судді                                                                                Є.Ю. Пономаренко

                                                                                М.А. Руденко