ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД      
вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"27" травня 2020 р.           Справа№ 910/16151/19
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуючого:           Пашкіної С.А.
суддів:            Буравльова  С.І. 
          Андрієнка  В.В. 

За участю секретаря судового засідання : Кулачок О.А.

представників сторін:
від позивача: Франюк А.В. ( довір. б/н від 03.01.2020);
від відповідача:  Андрушко Г.В. ( довір. №10 від 09.01.20);  

розглянувши апеляційну скаргу           Державного підприємства "Регіональні електричні мережі"
на рішення           Господарського суду Київської області від 17.03.2020
за заявою Державного підприємства "Регіональні електричні мережі", м.Київ (код 32402870) про банкрутство у межах справи № 911/4610/15
у справі           № 910/16151/19 (суддя Рябцева О.О.)
за позовом Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична  компанія "Укренерго"
до     Державного підприємства "Регіональні електричні мережі"
про          стягнення 2305812, 00
                                                  ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Київської області від 17.03.2020 у справі №910/16151/19  позов задоволено. Стягнуто з Державного підприємства "Регіональні електричні мережі" на користь Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична  компанія "Укренерго" 2305812,00 грн. боргу та 34587,18 грн. судового збору.
Рішення місцевого господарського суду ґрунтується на тому, що:
- всупереч п.2.4, п.2.7 договору  про надання послуг  з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління, укладеного між позивачем та відповідачем, якими встановлено порядок розрахунків, відповідач не розрахувався за послуги з передачі електричної енергії у липні та серпні 2019 в сумі 2305812,00 грн. 
Не погоджуючись з рішенням, відповідач звернувся до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати частково рішення Господарського суду Київської області  від 17.03.2020 та ухвалити нове рішення, яким зменшити розмір стягнутого з відповідача боргу на 107  623,65 грн., з 2  305  812,00 грн до 2  198  188,35 грн.
В апеляційній скарзі відповідач зазначає про те, що:
- суд визначив суму боргу відповідача перед позивачем лише за рахунками позивача, які за своє природою є рахунками на попередню оплату послуг, одностороннім документом і не підтверджують факт отримання відповідачем  послуг за договором. Суд не врахував того, що акти надання послуг, які позивач додав до позову, не містять ознак прийняття  відповідачем послуг, наданих позивачем у зазначених в актах кількості  та вартісті;
- акт надання послуги від 31.07.2019 за липень 2019 підписаний лише позивачем, акт надання послуг від 31.08.2019 за серпень 2019 підписаний відповідачем з відміткою про розбіжності;
- позивачем не доведено отримання відповідачем рахунків-фактур за липень 2019 та серпень 2019, які він надавав суду у якості доказів;
- не зважаючи на не доведення позивачем обставин, які підтверджують виникнення у відповідача зобов`язань з оплати за послуги з диспетчерського  (оперативно-технологічного) управління у липні та серпні 2019, наявність розбіжностей сум, що були заявлені позивачем до стягнення з фактичною вартістю послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління за договором, які були надані позивачем у липні та серпні 2019, суд повністю задовольнив позов та стягнув з відповідача суму більшу на 107  623,65 грн. від фактичної заборгованості. 
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 28.04.2020 у складі колегії суддів: головуючий суддя: Пашкіна С.А., судді: Буравльов С.І., Сітайло Л.Г. відкрито апеляційне провадження  за апеляційною скаргою Державного підприємства «Регіональні електричні мережі» на рішення Господарського суду Київської області  від 17.03.2020, справу №910/16151/19 призначено до розгляду на 27.05.2020.
Від позивача (21.05.2020) надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому позивач просить апеляційну скаргу ДП «Регіональні електричні мережі» залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Київської області від 17.03.2020 у справі №910/16151/19 - без змін.
У відзиві на апеляційну скаргу позивач зазначає про те, що:
- за умовами договору зобов`язання відповідача виникає незалежно від складання сторонами актів надання послуг, а тому необґрунтованими є доводи відповідача про не підтвердження рахунками факту отримання відповідачем послуги;
- відповідач не заперечує та не спростовує факту отримання актів надання послуги за липень та серпень 2019, а лише висловлює припущення щодо вмісту поштових відправлень. Жодного доказу, підтверджуючого інший вміст поштових відправлень №0103269804185 та №0103270418450 відповідачем не надано, протилежного матеріали справи не містять.  
Розпорядженням Північного апеляційного господарського суду від 26.05.2020 у зв`язку з перебуванням судді Сітайло Л.Г. у відпустці, у справі № 910/16151/19  призначено повторний автоматизований розподіл судової справи.
Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи від 26.05.2020 у справі № 910/16151/19 визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя: Пашкіна С.А., судді: Буравльов С.І., Андрієнко В.В.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 27.05.2020 колегією суддів у складі головуючий суддя: Пашкіна С.А., судді: Буравльов С.І., Андрієнко В.В. прийнято до свого провадження апеляційну скаргу Державного підприємства "Регіональні електричні мережі" на рішення Господарського суду Київської області від 17.03.2020 у справі № 910/16151/19.
Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи та заслухавши пояснення  представників сторін  судовою колегією встановлено.
04.06.2019 р. між Державним підприємством "Національна енергетична компанія "Укренерго", оператор системи передачі (ОСП), що здійснює централізоване диспетчерське (оперативно технологічне)) управління ОЕС України до отримання ліцензії на провадження діяльності з передачі електричної енергії, як виконавцем,  та Державним підприємством "Регіональні електричні мережі", як користувачем, укладено договір № 0537-03041 про надання послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління.
04.06.2019р. сторонами укладено додаткову угоду до договору про надання послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління від 04.06.2019 р. № 0537-03041.
09.08.2019р. між Державним підприємством "Національна енергетична компанія "Укренерго", яке згідно з наказом Міністерства фінансів України від 15.02.2019р. № 73 та   розпорядженням Кабінету Міністрів України від 22.11.2017р. № 829-р    було реорганізовано в Приватне акціонерне товариство "Національна енергетична компанія "Укренерго", та Державним підприємством "Регіональні електричні мережі" було укладено додаткову угоду до договору про надання послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління від 04.06.2019р. № 0537-03041, відповідно до п. 1 якої сторони дійшли згоди викласти договір № 0537-03041 про надання послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління від 04.06.2019р. в новій редакції.
Згідно з п. 1.1 договору (тут і далі в редакції додаткової угоди від 09.08.2019 р.) цей договір регулює оперативно-технологічні відносини під час взаємодії сторін в умовах паралельної роботи у складі об`єднаної енергетичної системи (ОЕС) України.
За цим договором виконавець зобов`язується надавати послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління об`єктами користувача у складі об`єднаної енергетичної системи (ОЕС) України, а саме забезпечити надійне та ефективне функціонування ОЕС України, зокрема безперебійне постачання електричної енергії споживачам з додержанням вимог операційної безпеки.
Відповідно до п.1.2 договору користувач зобов`язується здійснювати оплату за надану послугу відповідно до умов цього договору.
Згідно з п.2.1 договору оплата послуг здійснюється за тарифом, який визначається Регулятором відповідно до затвердженої ним методики та оприлюднюється виконавцем на своєму офіційному веб-сайті https://ua.energy/. Тариф застосовується з дати прийняття, якщо більш пізній термін не визначено у документі, яким затверджено тариф. На вартість послуги нараховується податок на додану вартість відповідно до законодавства України.
Пунктом 2.3 договору встановлено, що вартість послуги за розрахунковий період визначається як добуток обсягу наданої послуги на значення тарифу, що діє у визначений розрахунковий період.
Згідно з п. 2.5 договору виконавець надає користувачу акт надання послуги до 04 числа місяця, наступного за розрахунковим.
Відповідно до пп. 3.1.16 договору виконавець зобов`язаний складати та передавати  користувачу акти про надання послуг.
Згідно з пп. 3.2.1 користувач зобов`язаний своєчасно та в повному обсязі здійснювати розрахунки за договором; надавати виконавцю свої прогнози споживання та виробництва електричної енергії згідно з вимогами Кодексу системи передачі (пп. 3.2.19 договору).
Відповідно до п.10.1 договору планові обсяги передачі електроенергії користувач зобов`язаний подавати виконавцю до 10-ї доби місяця, що передує розрахунковому місяцю. Виконавець протягом 3 днів їх погоджує і повертає користувачу.
Договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2019 р. Договір вважається продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною зі сторін не буде заявлено про припинення дії або перегляд його умов (п. 12.1 договору).
Пунктом 3 додаткової угоди від 09.08.2019 р., якою викладено договір № 0537-03041 про надання послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління від 04.06.2019р. в новій редакції, сторони погодили, що умови даної додаткової угоди поширюються на взаємовідносини сторін, які виникли до її укладення з 01.07.2019р. відповідно до ст. 631 Цивільного кодексу України. 
Листом № Д4-05/1041 від 25.06.2019р. відповідач повідомив позивача про те, що планові обсяги суми розподіленої електричної енергії та витрат електричної енергії в розподільчих мережах на липень 2019 року становлять 107,2 млн. кВтг.
Позивачем виставлено відповідачу рахунки-фактури на оплату послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління за липень 2019 року на загальну суму 1144896,00грн., а саме: № 0537-03041/30/06/2019 від 30.06.2019р. на суму 400713,60грн., № 0537-03041/11/07/2019 від 11.07.2019р. на суму 400713,60грн., № 0537-03041/25/07/2019 від 25.07.2019р. на суму 343468,80грн. Загальний плановий обсяг послуг наданих позивачем у липні 2019 року склав 107200,00 МВт/год за ставкою 8,90 грн./МВт/год. 
На виконання п.2.5 та пп.3.1.16 договору № 0537-03041 від 04.06.2019р. позивачем складено та направлено на адресу відповідача акт надання послуги від 31.07.2019р. за липень 2019року, відповідно до якого фактичний обсяг наданої послуги склав 103166,094 МВт/год вартістю 1101813,89грн. Вказаний акт сторонами підписано з відміткою відповідача  "з повідомленням про розбіжності".
Позивач звернувся до відповідача з вимогою № 01/33835, в якій повідомив, що станом на 28.08.2019р. у ДП "Регіональні електричні мережі" виникла заборгованість перед НЕК "Укренерго" за липень 2019 року за договором № 0537-03041 про надання послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління від 04.06.2019р., у зв`язку з чим позивач вимагав перерахувати на розрахунковий рахунок НЕК "Укренерго" борг у сумі 1101813,89грн. протягом 3 днів з дати отримання даної вимоги. 
Листом № Д4-05/1185 від 19.07.2019 р. відповідно до пп.3.2.19 договору відповідач надав позивачу прогнозований обсяг розподіленої електричної енергії на серпень 2019 року, що становить 108,7 млн. кВтг.
Позивачем виставлено відповідачу рахунки-фактури на оплату послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління за серпень 2019 року на загальну суму 1160916,00грн., а саме: № 0537-03041/05/08/2019 від 05.08.2019р. на суму 406320,60грн., № 0537-03041/15/08/2019 від 15.08.2019р. на суму 406320,60грн., № 0537-03041/23/08/2019 від 23.08.2019р. на суму 348274,80грн. Загальний плановий обсяг послуг наданих позивачем у серпні 2019 року склав 108700,00 МВт/год за ставкою 8,90 грн./МВт/год.  
На виконання п.2.5 та пп.3.1.16 договору № 0537-03041 від 04.06.2019р. позивачем складено та направлено на адресу відповідача акт надання послуги від 31.08.2019р. за серпень 2019року на суму 1113088,70грн. Вказаний акт сторонами підписано з відміткою відповідача "з повідомленням про розбіжності". 
Згідно з п.2.4 договору розрахунок за надану послугу здійснюється на умовах часткової попередньої оплати вартості послуги за поточний розрахунковий період згідно із нижчезазначеною системою платежів і розрахунків: до 10 числа розрахункового місяця - 35 % вартості послуги; до 20 числа розрахункового місяця - 35% вартості послуги; до останнього банківського дня календарного місяця - 30 % вартості послуги.
Доводи відповідача в апеляційній скарзі про те, що  суд визначив суму боргу відповідача перед позивачем лише за рахунками позивача, які за своє природою є рахунками на попередню оплату послуг, одностороннім документом і не підтверджують факт отримання відповідачем  послуг за договором, відхиляються колегією суддів з огляду на наступне.
Відповідно до п.2.7 договору оплата послуги здійснюється на підставі рахунків, наданих виконавцем або самостійно сформованих в електронному вигляді за допомогою "Системи управління ринком" (Сервіс), за умови наявності електронного підпису тієї особи, яка уповноважена підписувати документи в електронному вигляді, у порядку, визначеному законодавством.
З урахуванням наведеного та враховуючи умови договору, зокрема п.п.2.4, 2.7 та 10.1, що врегульовують порядок визначення вартості  зобов`язання відповідача та строки його виконання, розрахунками за договором здійснюються на умовах попередньої оплати, отже безпідставними є доводи відповідача про односторонній  характер рахунків.
Крім того, з огляду на умови договору, зобов`язання відповідача виникає незалежно від складання сторонами актів надання послуг, а тому  необґрунтованими є доводи відповідача про не підтвердження рахунками факту отримання відповідачем послуг. 
Відповідач зазначає  в апеляційній скарзі про те, що  акт надання послуги від 31.07.2019 за липень 2019 підписаний лише позивачем, акт надання послуг від 31.08.2019 за серпень 2019 підписаний відповідачем з відміткою про розбіжності, однак ці твердження не можуть бути покладені в основу рішення, оскільки акт від 31.08.2019  підписаний також відповідачем.
В той же час, судовою колегією взято до уваги, що зобов`язання відповідача щодо оплати послуг, відповідно до п.2.4 договору виникає незалежно  від факту отримання від позивача акту надання послуги та здійснюється на підставі рахунків.
При цьому,  жодних заперечень щодо факту неотримання послуги від виконавця (позивача) за договором   матеріали справи не містять.
Отже, виставлені позивачем рахунки за липень 2019 року на загальну суму 1144896,00 грн. відповідно до п.2.4 договору відповідач мав оплатити наступним чином: рахунок № 0537-03041/30/06/2019 від 30.06.2019 р. на суму 400713,60 грн. - до 10.07.2019 р., рахунок № 0537-03041/11/07/2019 від 11.07.2019 р. на суму 400713,60 грн. - до 20.07.2019 р., рахунок № 0537-03041/27/07/2019 від 25.07.2019 р. на суму 343468,80 грн. - до 31.07.2019 р.
За надані позивачем послуги у серпні 2019 року на загальну суму 1160916,00 грн. відповідно до п.2.4 договору відповідач мав розрахуватись наступним чином: за рахунком № 0537-03041/05/08/2019 від 05.08.2019 р. на суму 406320,60 грн. - до 10.08.2019 р., за рахунком № 0537-03041/15/08/2019 від 15.08.2019 р. на суму 406320,60 грн. - до 20.08.2019 р., за рахунком № 0537-03041/23/08/2019 від 23.08.2019 р. на суму 348274,80 грн. - до 30.08.2019 р., оскільки 30.08.2019 р. є останнім банківським днем.
Однак, відповідач взагалі не розрахувався за надані позивачем послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління.
З матеріалів справи вбачається, що в судовому засіданні місцевого господарського суду  27.02.2020 р. представник відповідача, заперечуючи щодо задоволення позовних вимог, наголошував на тому, що між сторонами договору було складено акти коригування до актів надання послуг за липень 2019 року та серпень 2019 року, якими було зменшено фактичний обсяг МВт/год та вартість наданих позивачем послуг у липні 2019 року та серпні 2019 року. Відтак, вартість наданих позивачем послуг у липні та серпні 2019 року становить 2198188,35грн., що менша від суми, заявленої позивачем до стягнення. Відповідачем до відзиву додано копії листів № Д4-05/1668 від 22.10.2019 р., № Д4-05/1692 від 25.10.2019 р., № Д4-05/128 від 28.01.2020р., копії повідомлень про розбіжності до актів надання послуг від 31.07.2019 р. та від 31.08.2019р., копії актів надання послуг за липень 2019 року від 31.07.2019р. та за серпень 2019р. від 31.08.2019р., копії актів коригування від 28.11.2019р. та від 02.01.2020р. складених до актів надання послуг від 31.07.2019р. та від 31.08.2019р.
Проте, вказані докази на підставі ч.8 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України господарським судом Київської області правомірно не були прийняті до розгляду.
Водночас, як зазначалось раніше, відповідно до п.2.7 договору оплата послуги здійснюється на підставі рахунків, наданих виконавцем або самостійно сформованих в електронному вигляді, при цьому пунктом 2.8 договору встановлено, що за відсутності заборгованості надлишок коштів, що надійшли протягом розрахункового періоду, зараховується в рахунок оплати наступного розрахункового періоду. За наявності заборгованості кошти зараховуються першочергово в оплату заборгованості минулих періодів з найдавнішим терміном її виникнення. При повній сплаті заборгованості минулих періодів надлишок коштів зараховується в оплату штрафних санкцій.
Отже, відповідно до п 2.8 договору при здійсненні відповідачем своєчасної оплати на підставі рахунків, як це встановлено п.2.7 договору та в порядку, встановленому п.2.4 договору, навіть у разі надлишку коштів, що надійшли протягом розрахункового періоду, вони зараховуються позивачем в рахунок оплати наступного розрахункового періоду.
Проте, всупереч п.2.4, п.2.7 договору, якими встановлений порядок розрахунків, відповідач не розрахувався за послуги з передачі електричної енергії у липні та серпні 2019 року в сумі 2305812,00 грн.
Відповідно до    ст.901 Цивільного кодексу України    за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.
Приписами    статей 903 Цивільного кодексу    України    встановлено, що якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов`язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором.
Частиною 1    статті 530 Цивільного кодексу України    передбачено, якщо у зобов`язанні встановлений строк його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк.
Згідно з приписами статей 525, 526 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього    Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Таким чином, оскільки заборгованість відповідача перед позивачем у сумі 2305812,00грн. за договором № 0537-03041 про надання послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління від 04.06.2019р. за липень та серпень 2019 року на час прийняття рішення не погашена, розмір вказаної заборгованості відповідає фактичним обставинам справи, місцевий господарський суд дійшов до обгрунтованого висновку про те, що позовна вимога про стягнення з відповідача на користь позивача 2305812,00грн.    заборгованості підлягає задоволенню.
Враховуючи викладене, Північний апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що апеляційна скарга не  підлягає  задоволенню, рішення Господарського суду Київської області від 17.03.2020  не підлягає скасуванню. 
Керуючись ст.ст. 269, 270, 273-279, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний  апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:
1.  Апеляційну  скаргу Державного підприємства "Регіональні електричні мережі" залишити без задоволення.
2. Рішення Господарського суду Київської області від 17.03.2020 у справі               №910/16151/19 залишити без змін.
3. Матеріали справи №910/16151/19 повернути до Господарського суду Київської області.
4. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена  до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня її проголошення. 
В разі проголошення вступної та резолютивної частини постанови суду апеляційної інстанції зазначений строк обчислюється з дня складення повного тексту постанови.

Повний текст постанови складено та підписано  02.06.2020

Головуючий суддя                                                            С.А. Пашкіна 

Судді                                                                                С.І. Буравльов

                                                                                В.В.Андрієнко