ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ 
ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21.05.2020 року          м.Дніпро                                                        Справа №  904/5282/19

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді:  Антоніка С.Г. (доповідач), 
суддів:  Іванова О.Г., Березкіної О.В.

розглянувши матеріали апеляційної скарги  Приватного акціонерного товариства "ДТЕК ПАВЛОГРАДВУГІЛЛЯ" на рішення Господарського суду Дніпропетровської    області від 16.03.2020р. (суддя Петренко І.В., повне рішення складено 17.03.2020р.) у справі № 904/5282/19

за позовом  Товариства з обмеженою відповідальністю "ВИРОБНИЧО-КОМЕРЦІЙНА КОМПАНІЯ "АЛЬЯНСРЕМТРАКТОР"
до  Приватного акціонерного товариства "ДТЕК ПАВЛОГРАДВУГІЛЛЯ" в особі Виробничого структурного підрозділу "Шахтоуправління Першотравенське"

про  скасування оперативно-господарської санкції, яка була застосована у розмірі 167400,00грн. (договір від 13.08.18 за №6978-ПУ-УМСТС-У) та про стягнення заборгованості у розмірі 167400,00грн.                                      

ВСТАНОВИВ:

          До господарського суду Дніпропетровської області звернулося  Товариство з обмеженою відповідальністю  "Виробничо-комерційна компанія "Альянсремтрактор" з позовом до приватного акціонерного товариства "ДТЕК Павлоградвугілля" в особі Виробничого структурного підрозділу "Шахтоуправління Першотравенське" про скасування оперативно-господарської санкції, яка була застосована у розмірі 167400,00грн. (договір від 13.08.18 за №6978-ПУ-УМСТС-У)  та  стягнення заборгованості у розмірі 167400,00грн.
          Рішенням господарського суду позов задоволено.
          Задовольняючи позовні вимоги, господарський суд послався на те, що факт виконання зобов`язання позивачем підтверджується актом надання послуг №103 від 10.12.2018 на суму 597500,00грн.
                    Не погодившись з рішенням суду, ПрАТ "ДТЕК Павлоградвугілля" звернулося до Центрального апеляційного суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на неправильне застосування норм матеріального права, просить апеляційний суд рішення господарського суду скасувати, ухвалити нове рішення, яким в задоволенні позову відмовити.
Апеляційна скарга обгрунтована наступним:
- оперативно-господарська санкція застосована цілком правомірно, жодних обгрунтованих заперечень щодо порушення строку виконання робіт позивачем не надано, а лист від 05.11.2018 №3190, який приводить позивач в якості аргументу поважності порушення строку не може бути взятий до уваги;
- жодної додаткової угоди до договору підряду або ж будь-якого іншого документу у письмовому вигляді та підписаного обома сторонами укладено не було;
- підписаний сторонами акт надання послуг №103 від 10.12.2018 підтверджує не лише факт виконання робіт, а і виконання робіт з порушенням строку;
- позиція про те, що примітки в акті стосовно того, що  замовник не має претензій до підрядника не створюють жодних прав та обов`язків, тим більше, що це стосується якості виконаних робіт, а не строків її виконання -підтверджується судовою практикою, а саме: постановами Верховного Суду у справах №№ 916/613/17 та 910/12258/17.
Позивач відзив на апеляційну скаргу не надав.
Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 13.04.2020 було відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ПрАТ "ДТЕК Павлоградвугілля", розгляд справи призначений у порядку спрощеного провадження.
Згідно   ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
                   Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.
Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.
                  Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.
                      Колегія суддів, переглянувши справу за наявними у ній доказами, що стосуються фактів, викладених в апеляційній скарзі, в межах доводів та вимог апеляційної скарги, вважає, що остання задоволенню не підлягає, з огляду на нижчевикладене.
Як встановлено господарським судом і вбачається з матеріалів справи, 13.08.2018 між ПрАТ «ДТЕК Павлоградвугілля» (замовником) та ТОВ «ВКК «Альянсремтрактор» (підрядником)  укладено договір №6978-ПУ-УМСТС-У, відповідно до п. 1.1 якого, у порядку та на умовах, передбачених даним договором, підрядник приймає на себе зобов`язання власними силами та на власний ризик за завданням замовника виконати капітальний ремонт, пуско-наладка (далі - роботи) крана ККС-10 (реєстраційний №66645, інвентарний № 10000215734 ) для відповідача, у відповідності до умов даного договору
Згідно п.3.1 договору, вартість робіт за даним договором узгоджується сторонами у договірній ціні, яка є невід`ємною частиною договору, і складає 697500,00грн., у тому числі ПДВ - 20% - 116250,00грн. 
Пунктом 3.4 договору передбачено, що оплата за договором здійснюється замовником шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок підрядника у такому порядку:
-  Оплата 40% від суми робіт за договором у розмірі 279000,00грн., у тому числі НДС - 20% 46500,00грн, на 10 (десятий) календарний день з моменту початку виконання робіт (підпункт 3.4.1 договору);
- Остаточний розрахунок - 60% від суми за договором сплачується замовником шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок підрядника протягом 5 (п`яти) робочих днів на 10 (десятий) календарний день з моменту підписання сторонами Акта приймання виконаних підрядником робіт (Форма КБ-3) та виставлення робіт (Форма КБ-2в), Довідки про вартість виконаних підрядних робіт (Форма КБ-3) та виставлення рахунку підрядником. У випадку якщо строк оплати припадає на неплатоспроможний день оплата здійснюється на наступний банківський день.
Як встановлено п. 3.6 договору, обов?язок підрядника здійснити роботи у відповідності до вимог договору, нормативної та технічної документації, що відноситься до предмету договору забезпечується оперативно-господарською санкцією. Під оперативно-господарською санкцією розуміється право замовника отримати суму нарахованих штрафних санкцій, причинених невиконанням договору і обгрунтованих витрат, понесених замовником, із сум, які належать виплаті підряднику. Оперативно-господарська санкція застосовується до підрядника після того, як він не сплатив у строк, направлений на його адресу розрахунок штрафних санкцій та обгрунтованих витрат, відповідно до умов цього договору. Про застосування оперативно-господарської санкції замовник повинен письмово повідомити підрядника. 
Пунктом 4.1 договору передбачено, що приймання виконаних робіт здійснюється сторонами за актом приймання-передачі виконаних робіт.
Відповідно до п.6.3 договору за порушення строків виконання робіт, які передбачені в п.2.1.2 договору, а саме:
6.3.1 невиконання робіт з вини підрядника у строк, передбачений п.2.1.2 в межах 10 календарних днів підрядник виплачую замовнику штраф в розмірі 10% від вартості невиконаних робіт за договором;
6.3.2 невиконання робіт з вини підрядника у строк, передбачений п.2.1.2 більш ніж 10 календарних днів підрядник виплачує замовнику штраф в розмірі 10% від вартості невиконаних робіт по договору та неустойку у вигляді пені в розмірі 0,5% від вартості невиконаних робіт по договору за кожен день прострочки.
Пунктом 6.5 договору передбачено, що в разі несвоєчасного перерахування штрафних санкцій та відшкодування збитків у відповідності до п.п. 2.1.10, 6.2, 6.3, 6.4 цього договору замовник має право при перерахуванні підряднику грошових коштів за виконані роботи в односторонньому  порядку зменшити суму, яка належить перерахуванню на суму штрафних санкцій, збитків.
Згідно з п. 8.1 договору він набуває чинності з момент його підписання і діє до 31.12.2018, а в частині прийнятих зобов`язань - до їх повного виконання
13.08.2018 відповідно до укладеного Акту приймання-передачі обладнання в роботу позивачем прийнято ККС-10 (реєстраційний №66645, інвентарний № 10000215734 ) для проведення капітального ремонту та пусконалагоджувальних робіт відповідно до умов укладеного договору.
05.11.2018 позивачем направлено на електрону адресу відповідача лист №3190, в якому повідомлено про неможливість своєчасно виконати свої договірні зобов`язання у зв?язку з неотримання від постачальників необхідних ТМЦ (редуктор РМ-500, двигун) та запропоновано  збільшити термін проведення капітального ремонту та пусконалагоджувальних робіт крану ККС-10 до 30.11.2018.
09.11.2018 на електронну адресу позивача від відповідача надійшов лист за вих.№2123 яким за результатами розгляду листа позивача за вих.№3190 від 05.11.2018 запропоновано надати детальний графік з зазначенням переліку видів робіт і строків виконання.
11.11.2018 на електронну адресу відповідача направлено графік з необхідною для замовника інформацією.
30.11.2018 на електронну адресу відповідача позивачем направлено лист №3379 яким повідомлено, що 29-30.11.2018 відповідно до погодженого у встановленому порядку графіку проведення робіт запропоновано проведення пусконалагоджувальних робіт, але суттєве погіршення погодних умов (штормові пориви вітру, опади у вигляді дощу і снігу, різке зниження температури, обледеніння металоконструкцій крану тощо) повністю унеможливлює проведення пусконалагоджувальних робіт крану ККС-10.
Позивач просив відповідача розглянути питання щодо перенесення строків здачі крану ККС-10 (реєстраційний №66645, інвентарний № 10000215734 ) не пізніше 10.12.2018  та  запевнило, що присутність спеціалістів позивача на території відповідача та проведення пусконалагоджувальних робіт крану ККС-10 буде невідкладно відновлено при покращенні погодних умов.
10.12.2018 між сторонами підписано Акт про надання послуг за №103 за яким відповідачем прийнято роботи з проведення капітального ремонту та пусконалагоджувальних робіт крану ККС-10. Цей акт підписаний повноважними представниками сторін та скріплений печатками підприємств.
31.12.2018 на електронну адресу позивача надійшла вимога про сплату штрафних санкцій за порушення умов договору   та  запропоновано протягом 5 календарних днів з моменту направлення вимоги відповідача перерахувати штраф та пеню у загальному розмірі 167400,00грн. Період прострочення виконання робіт визначено з 13.11.2018 по 09.12.2018.
16.01.2019 на поштову адресу позивача надійшло повідомлення про застосування оперативно-господарської санкції у розмірі 167400,00грн. у вигляді зменшення оплати за несвоєчасно виконані роботи за договором із платежів, визначених умовами договору, у зв`язку із не проведенням перерахування на користь замовника штрафних санкцій відповідно до отриманої вимоги.
При звернені з позовом до суду позивач вказав, що отримані відповідачем за Актом про надання послуг за №103 від 31.12.2018 роботи відповідач оплатив лише частково, а саме у розмірі 251100,00грн., що підтверджується платіжним дорученням №14615 від 18.01.2019.
Заборгованість в сумі 167400,00грн. відповідачем не сплачена. що стало підставою для звернення позивача з позовом до суду про стягнення вказаної суми.
Також позивач не згоден із застосуванням відповідачем оперативно-господарської санкції і зменшенням оплати за несвоєчасно виконані роботи, що стало підставою для звернення позивача з позовними вимогами про скасування цієї оперативно-господарської санкції. 
Відповідно до ст.193 ГК України, ст.525, ст.526 ЦК України, зобов`язання повинні виконуватися належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог що у певних умовах звичайно ставляться.
Одностороння  відмова  від  виконання зобов`язання  або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.
Згідно з вимогами ст. 599 ЦК  України  зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.
Статтею 629 ЦК  України  встановлено,  що  договір є обов`язковим для виконання сторонами.
Відповідно до  ст. 837 ЦК України, за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу.
          За приписами частини 1  статті 853 ЦК України,  замовник зобов`язаний прийняти роботу, виконану підрядником відповідно до договору підряду, оглянути її і в разі виявлення допущених у роботі відступів від умов договору або інших недоліків негайно заявити про них підрядникові.
          Якщо замовник не зробить такої заяви, він втрачає право у подальшому посилатися на ці відступи від умов договору або недоліки у виконаній роботі.
          Відповідно до частини четвертої      статті 882 ЦК України,     передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною.
Отже, відповідно до норм чинного законодавства, саме на замовника покладений обов`язок прийняти виконані роботи, а у випадку виявлення недоліків робіт та відступів від умов Договору (у тому числі, порушення строків виконання робіт) негайно про них заявити.
          Згідно ч.ч. 1, 2   статті 235 Господарського кодексу України,  за порушення господарських зобов`язань до суб`єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов`язання, що використовуються самими сторонами зобов`язання в односторонньому порядку. До суб`єкта, який порушив господарське зобов`язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.
Відповідно до ч. 2  статті 237 Господарського кодексу України  порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.
Як зазначалося вище позивач  своєчасно повідомив відповідача про неможливість виконання робіт в обумовлені строку з наведених в листі підстав. Відповідач не заперечив. А попросив надати детальний графік з зазначенням в тому числі строків виконання робіт. Отримавши від позивача графік виконання робіт, відповідач також заперечень не висловлював. 
Згідно акту виконаних робіт № 103 від 10.12.2018, підрядником виконані роботи, а     замовником     прийняті без жодних зауважень як щодо якості робіт, так і щодо строків їх виконання.
Доказів, які б свідчили про те, що відповідачем заявлено позивачу про відступи від умов договору в частині  порушення строків виконання робіт, відповідачем не надано. Отже не доведено у встановленому порядку факту порушення позивачем зобов`язань по договору, тому позовні вимоги позивача про скасування оперативно-господарської санкції у розмірі 167400,00грн.  підлягають задоволенню.
Відповідач порушив зобов`язання з оплати виконаних позивачем робіт  за договором №6978-ПУ-УМСТС-У від 13.08.2018, розрахувавшись за виконані роботи частково, в сумі 251100,00грн., належних та  допустимих доказів, які б спростовували таке порушення, відповідач не надав, тому, з урахуванням задоволення позову в частині скасування оперативно-господарської санкції,  господарським судом обгрунтовано визнано позовні вимоги про стягнення 167400,00грн.  такими, що підлягають задоволенню.
З огляду на наведене підстави для скасування рішення господарського суду відсутні.
Доводи апеляційної скарги стосовно того, що оперативно-господарська санкція застосована цілком правомірно, жодних обгрунтованих заперечень щодо порушення строку виконання робіт позивачем не надано, а лист від 05.11.2018 №3190, який приводить позивач в якості аргументу поважності порушення строку не може бути взятий до уваги колегіє суддів не приймається, виходячи з вищевикладеного. 
Посилання скаржника на постанови Верховного Суду від 11.06.2018 у справі №916/613/17, від 22.05.2018 у справі №910/12258/17 є безпідставними, оскільки фактичні обставини справ є різними.
Інших  належних та допустимих доказів у розумінні ст.ст.75,  76 ГПК України  на підтвердження своєї правової позиції, викладеної в апеляційній скарзі, скаржник не надав.
У відповідності до  ст. 276 ГПК України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Враховуючи, що рішення господарського суду Дніпропетровської області 16.03.2020р. у справі №904/5282/19 постановлено з дотриманням вимог ст.276 ГПК України, його слід залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.
Судові витрати за подання апеляційної скарги покласти на відповідача.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 123, 129, 269, 270, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу   приватного акціонерного товариства "ДТЕК ПАВЛОГРАДВУГІЛЛЯ" залишити без задоволення.
Рішення Господарського суду Дніпропетровської    області від 16.03.2020р. у справі № 904/5282/19 залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду лише з підстав, передбачених п.2 ч.3 ст.287 ГПК України.

Головуючий суддя                                                     С.Г. Антонік
                                                                                                                                                                                                                                                                         Суддя                                                                                                                              О.Г. Іванов

Суддя                                                                                  О.В. Березкіна