ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м  У к р а ї н и

10 червня 2020 року 	м. Дніпро	справа № 280/76/20	

Третій апеляційний адміністративний суд 
у складі колегії суддів: головуючого - судді  Шлай А.В. (доповідач),
                               суддів:  Прокопчук Т.С., Кругового О.О.,     
                    розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 17 березня 2020 р. (суддя Калашник Ю.В.) в адміністративній справі № 280/76/20 за позовом ОСОБА_1 до Головного управління  Пенсійного фонду України в Запорізькій області,  про визнання протиправною бездіяльності та зобов`язання вчинити певні дії, - 

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом, в якому просив визнати протиправною бездіяльність Головного управління  Пенсійного фонду України в Запорізькій області щодо не проведення за його заявою від 23 жовтня 2019 р. перерахунку раніше призначеної пенсії; зобов`язати відповідача здійснити перерахунок раніше призначеної позивачу пенсії, у зв`язку зі зміною розміру посадового окладу судді місцевого суду, виходячи з його розміру з 01 січня 2019 р. - 28815,00 грн., а також з урахуванням інших видів грошового забезпечення.
В обґрунтування позовних вимог позивач зазначав, що він проходив безперервну військову службу у Збройних Силах СРСР та Збройних Силах України, остання штатна посада перед звільненням у запас - суддя військового місцевого суду Запорізького гарнізону. На підставі постанови Хортицького районного суду м. Запоріжжя від 11 жовтня 2016 р. у справі №337/1688/16-а йому призначена та виплачується пенсія з урахуванням розміру посадового окладу судді, який він отримував на час звільнення з військової служби, а також з урахуванням інших видів грошового забезпечення. На цей час розмір посадового окладу судді місцевого суду становить 28815,00 грн., що фактично є збільшенням грошового забезпечення. У зв`язку з цим, на думку позивача, виникли правові підстави для перерахунку пенсії з урахуванням нового розміру посадового окладу судді місцевого суду. Проте, на заяву позивача від 23 жовтня 2019 р. відповідач листом від 08 листопада 2019 р. №2549/р-9 повідомив про відсутність правових підстав для перерахунку його пенсії.  
Рішенням рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 17 березня 2020 р., ухваленим за результатами розгляду справи за правилами спрощеного позовного провадження, у задоволенні позову відмовлено. 
Рішення суду першої інстанції оскаржено в апеляційному порядку ОСОБА_1 .
Посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права, скаржник просить скасувати оскаржене рішення суду першої інстанції та прийняти нове рішення про задоволення позову. Скаржник вказує, що відповідно до частин 2, 3 статті 44 Закону України «Про статус суддів» від 15 грудня 1992 року № 2862-ХІІ, грошове утримання судді військового суду складалось з посадового окладу, окладу за військове звання, доплат за кваліфікаційний клас судді та за вислугу років військовослужбовця». Частиною 1 статті 63 Закону України «Про судоустрій України» від 07 лютого 2002 р. № 3018-111 визначалось, що судді військових судів перебували на військовій службі і входили до штатної чисельності Збройних Сил України. На підставі судового рішення позивачу призначена та виплачується пенсія з урахуванням розміру посадового окладу судді, який позивач отримував на час звільнення з військової служби, а також з урахуванням інших видів грошового забезпечення. Розмір посадового окладу судді місцевого суду з урахуванням пункту 23 «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про судоустрій і статус суддів» від 02 червня 2016 р. № 1402-УІІІ та положень статті 129 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» від 07 липня 2010 р. № 2453-УІ, рішенням Конституційного Суду № 11-р/2018 від 04 грудня 2018 р., становить 28815,00 грн., що є збільшенням грошового забезпечення. Тому, на думку скаржника, у нього виникли правові підстави для перерахунку призначеної пенсії з урахуванням нового розміру посадового окладу судді місцевого суду, питання розміру грошового забезпечення та його окремих складових для перерахунку пенсії не потребує звернення до Запорізького обласного військового комісаріату за довідкою. Затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 р. за № 45 Порядок проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб» не визначає порядку перерахунку пенсій колишнім військовим суддям. Пункт 1 постанови Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 р. № 103 «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб», застосований судом першої інстанції, виключено постановою Кабінету Міністрів України від 24 грудня 2019 р. № 1088 «Про деякі питання виплати пенсій окремим категоріям громадян» (набрала чинності з 01.01.2020 року). Посилання суду на абзац другий пункту 5 Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 р. № 45, де йдеться про перерахунок пенсії особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції), також є безпідставним, оскільки позивач не мав такого правового статусу.
Письмовий відзив на апеляційну скаргу від відповідача до суду апеляційної інстанції не надходив.
Справа розглянута в порядку письмового провадження відповідно до положень статті 311 Кодексу адміністративного судочинства України.
Здійснюючи перевірку оскарженого рішення суду першої інстанції, колегія суддів керується приписами статті 242 Кодексу адміністративного судочинства України, відповідно до яких рішення суду повинно ґрунтуватись на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи. Судове рішення має відповідати завданню адміністративного судочинства, визначеному цим Кодексом. При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду. Перевірка оскарженого рішення суду першої інстанції здійснюється також в межах доводів та вимог апеляційної скарги, як це передбачено статтею 308 Кодексу адміністративного судочинства України.
Судом першої інстанції встановлено, що позивач перебуває на обліку у Головному управлінні Пенсійного фонду України в Запорізькій області та отримує пенсію за вислугу років. ОСОБА_1 , проходив безперервну військову службу у Збройних Силах СРСР та Збройних Силах України з 01 серпня 1988 р.  по 04 лютого 2005 р. Указом Президента від 21 лютого 2002 р. №163/2002 позивачу призначено суддею Військового місцевого суду Запорізького гарнізону. Згідно наказу першого заступника Міністра оборони України №13 від 24.12.2004 позивача було звільнено у запас за підпунктом “в” пункту 67 Положення про проходження військової служби особами офіцерського складу, прапорщиками (мічманами) Збройних Сил України у зв`язку зі скороченням штатів та реформуванням Збройних Сил України. Наказом голови військового місцевого суду Запорізького гарнізону № 11 від 26 січня 2005 р. позивача виключено зі списків особового складу військового місцевого суду Запорізького гарнізону та направлено для зарахування на військовий облік до Запорізького ОМВК м. Запоріжжя. Вислуга років позивача в Збройних Силах на офіцерських посадах станом на 04 лютого 2005 року складає 16 років 6 місяців 04 дні. Відповідно до Довідки Військового місцевого суду Запорізького гарнізону від 11 лютого 2002 р. грошове забезпечення позивача включає: оклад за військове звання; надбавку за вислугу років; надбавку за кваліфікаційний клас; надбавку за роботу з таємними документами; надбавку за особливий характер роботи та інтенсивність; надбавку за напруженість та складність роботи; надбавку за безперервну службу в Збройних Силах України та премію.
Рішенням Хортицького районного суду м. Запоріжжя від 11 жовтня 2016 р., яке залишено без змін Дніпропетровським апеляційним адміністративним судом, визнано дії Запорізького обласного військового комісаріату та Головного управління Пенсійного фонду України в Запорізькій області, пов`язані з не призначенням позивачу військової пенсії за вислугою років, неправомірними та зобов`язано Запорізький обласний військовий комісаріат направити його документи, як   майора юстиції запасу, до Головного   управління Пенсійного фонду України в Запорізькій області для призначення пенсії за   вислугою років відповідно до пункту 11 статті 1 Закону України “Про гарантії соціального захисту військовослужбовців, які звільнилися з військової служби у зв`язку з реформуванням Збройних Сил України та членів їхніх сімей” та підпункту “в” статті 12 Закону України “Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб” в редакції Законів, які діяли на час його звільнення, зобов`язавши Головне управління Пенсійного фонду України в Запорізькій області призначити пенсію на підставі зазначених вище законів.
23 жовтня 2019 р. позивач звернувся до відповідача із заявою про перерахунок раніше призначеної пенсії, у якій просив провести перерахунок його пенсії у зв`язку із зміною розміру посадового окладу судді місцевого суду. Листом від 08 листопада 2019 р. №2549/Р-9 позивачу відмовлено у перерахунку пенсії та зазначено, що перерахунок пенсії позивача був здійснений 01 січня 2018 р. на підставі постанови Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 р. №   103 "Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб". Також зазначено, що документи для перерахунку пенсії подаються до головних управлінь Пенсійного фонду України через уповноважені структурні підрозділи, з яких звільнені військовослужбовці та запропоновано позивачу з усіх питань щодо розміру грошового забезпечення та його окремих видів звернутись до Запорізького ОВК.
Не погоджуючись з такими діями відповідача позивач звернувся до суду за захистом своїх прав.
Відмовляючи у задоволенні позову суд дійшов висновку про відсутність правових підстав для перерахунку пенсії позивача, оскільки відповідач не має права самостійно визначати розміри грошового забезпечення позивачу; пенсії, призначені відповідно до Закону України “Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб”, перераховуються на умовах та в розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України, у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію згідно із Законом України “Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб”; зміна посадового окладу судді місцевого суду не може слугувати підставою для перерахунку пенсії, яка призначена у відповідності до Закону України “Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб”.
Колегія суддів погоджується з такими висновками суду першої інстанції та вважає за необхідне зазначити наступне.
Відповідності до статті 63 Закону України “Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб” перерахунок раніше призначених пенсій військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом та членам їх сімей у зв`язку із введенням в дію цього Закону провадиться за документами, що є у пенсійній справі, а також додатковими документами, поданими пенсіонерами на час перерахунку. Усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України. У разі якщо внаслідок перерахунку пенсій, передбаченого цією частиною, розміри пенсій звільненим із служби військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, є нижчими, зберігаються розміри раніше призначених пенсій. На виконання статті 63 Закону України “Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб” Кабінет Міністрів України постановою від 13 лютого 2008 року № 45 затвердив Порядок проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України “Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб” (далі - Порядок №45). 
Згідно з пунктами 1, 2, 3 Порядку перерахунок раніше призначених відповідно до Закону № 2262-ХІІ пенсії, призначені відповідно до Закону України “Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб”, у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію згідно із Законом, перераховуються на умовах та в розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України. Пенсійний фонд України після прийняття Кабінетом Міністрів України рішення щодо перерахунку пенсій та отримання відповідного повідомлення від Мінсоцполітики повідомляє своїм головним управлінням в Автономній Республіці Крим, областях, мм. Києві та Севастополі (далі - головні управління Пенсійного фонду України) про підстави для проведення перерахунку пенсій та про необхідність підготовки списків осіб, пенсії яких підлягають перерахунку (далі - списки), та надсилає відповідну інформацію Міноборони, МВС, Національній поліції, Мін`юсту, Мінінфраструктури, СБУ, Службі зовнішньої розвідки, ДФС, Управлінню державної охорони, Адміністрації Держспецзв`язку, Адміністрації Держприкордонслужби, ДСНС, Службі судової охорони (далі - державні органи). Головні управління Пенсійного фонду України у десятиденний строк з моменту надходження зазначеного повідомлення складають списки за формою згідно з додатком 1 та подають їх органам, які уповноважені рішеннями керівників державних органів (далі - уповноважені органи) видавати довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії. На підставі списків уповноважені органи готують довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій, для кожної особи, зазначеної в списку, за формою згідно з додатками 2 і 3 (далі - довідки) та у місячний строк подають їх головним управлінням Пенсійного фонду України.
Довідки видаються державним органом, з якого особи були звільнені із служби, якщо інше не передбачено цим Порядком. У разі ліквідації зазначених державних органів довідки видаються правонаступниками таких органів, а в разі їх відсутності - державними органами, визначеними відповідними актами Кабінету Міністрів України.
Верховний Суд України у постанові від 05 квітня 2016 р. у справі № 2а/461/110/14 дійшов висновку, що право на перерахунок пенсії виникає у військових суддів, які обрали пенсійне забезпечення за Законом України “Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб”, у тому випадку, коли за рішенням суб`єкта владних повноважень, наділеного правом встановлювати чи змінювати види грошового забезпечення військовослужбовців, змінюється розмір хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, або у зв`язку із введенням для зазначених категорій осіб нових щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень).          
Також Верховний Суд України зазначив, що у пенсійному законодавстві загальновизнаним є принцип, відповідно до якого особа, яка має різні види пенсійного забезпечення, може обрати на власний розсуд один із них. Таким чином, обираючи вид пенсійного забезпечення на власний розсуд, особа віддає перевагу тій складовій правового статусу, яку вважає більш вагомою, а відтак в подальшому стосовно цієї особи реалізуються правові наслідки, що виникають у зв`язку зі змінами у законодавстві щодо обраного виду пенсійного забезпечення.          
Колегія суддів зазначає, що позивач проходив службу на посаді судді військового місцевого суду з 2002 року по 2004 рік, звільнений з військової служби у запас 24 грудня 2004 р. та з 18.04.2005 був призначений на посаду судді Комунарського районного суду м. Запоріжжя в порядку переведення в межах п`ятирічного строку, на який працював до 27.04.2007.  Тобто, стаж роботи ОСОБА_1 на посаді судді складає п`ять років. Звільнившись з посади судді, він реалізував своє право на призначення пенсії відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», звернувшись до суду. Зважаючи на те, що позивач не є суддею у відставці, а є військовим пенсіонером, підстави для перерахунку його пенсії із розрахунку суддівської винагороди, відсутні. 
Доводи апеляційної інстанції висновки суду першої інстанції не спростовують, тому підстави для скасування оскарженого рішення суду, передбачені статтею 317 Кодексу адміністративного судочинства України, відсутні.
Керуючись статтями 315, 316, 321, 322, 325 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - залишити без задоволення.
Рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 17 березня 2020 р. в адміністративній справі № 280/76/20 - залишити без змін.
          Постанова набирає законної сили 10 червня 2020 р. і касаційному оскарженню не підлягає відповідно до пункту 2 частини 5 статті 328 Кодексу адміністративного судочинства України.
   
Головуючий - суддя                                                                      А.В. Шлай 

                               суддя                                                                      Т.С. Прокопчук 

                               суддя                                                                      О.О. Круговий