Номер провадження: 22-ц/813/28/20 
Номер справи місцевого суду: 520/5801/15-ц
Головуючий у першій інстанції Куриленко О.М.
Доповідач Вадовська Л. М.

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

       30.01.2020 року                                                                 м. Одеса 

Одеський апеляційний суд у складі колегії суддів:
головуючого (судді-доповідача) - Вадовської Л.М., 
суддів - Ващенко Л.Г., Колеснікова Г.Я.,
при секретарі - Сороколет Ю.С.,
за участю сторін, інших учасників справи, представників учасників справи:
позивача публічного акціонерного товариства «Альфа-Банк» в особі представника Байрамова О.В., 
від відповідача ОСОБА_1 – не з`явились, 
від відповідача ОСОБА_2 – не з`явились,
переглянувши справу №520/5801/15-ц за позовом публічного акціонерного товариства «Альфа-Банк» до ОСОБА_1 , ОСОБА_2 про звернення стягнення на предмет іпотеки за апеляційною скаргою публічного акціонерного товариства «Альфа-Банк» на рішення Київського районного суду м. Одеси від 17 листопада 2016 року у складі судді Куриленко О.М., -

в с т а н о в и в :

Позивач ПАТ «Альфа Банк», звернувшись 24 квітня 2015 року до суду з вищеназваним позовом, вказав, що між ЗАТ «Альфа-Банк» та ОСОБА_1 укладено Рамкова угода №SMERS00227 від 22 жовтня 2007 року та Договір про надання траншу №SME0005058 від 22 жовтня 2007 року, за яким надано кредит в сумі 185000,00 доларів США під 13% річних на строк користування 120 місяців (10 років). Для забезпечення виконання зобов`язань за кредитним договором між ОСОБА_1 , ОСОБА_2 та ЗАТ «Альфа Банк» укладено Договір іпотеки №SMERS00227/1 від 22 жовтня 2007 року, за яким передано в іпотеку земельну ділянку площею 0,0515 га, кадастровий номер 5110136900:33:004:0110, цільового призначення «для ведення садівництва», розташовану за адресом: АДРЕСА_1 . Посилаючись на невиконання зобов`язань за кредитним договором, позивач ПАТ «Альфа-Банк» в рахунок заборгованості станом на 19 березня 2015 року в загальній сумі 6161575,06 грн. просив звернути стягнення на предмет іпотеки, а саме земельну ділянку кадастровий номер 5110136900:33:004:0110 шляхом продажу з прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження, стягнути судові витрати (т.1 а.с.3-4). 
Ухвалою судді Київського районного суду м. Одеси від 27 квітня 2015 року відкрито провадження у справі (т.1 а.с.68).
Відповідач ОСОБА_1 в особі представника позов не визнала, зазначивши про наявність виконавчого напису нотаріуса про звернення стягнення на предмет іпотеки, вчиненого 31 серпня 2014 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Чуловським В.А.
Відповідач ОСОБА_2 пояснень, заперечень суду першої інстанції не надав.
Рішенням Київського районного суду м. Одеси від 17 листопада 2016 року в позові відмовлено за безпідставністю вимог (т.1 а.с.244-248). 
Висновок суду мотивовано тим, що позивач звернувся в позасудовому порядку до нотаріуса, яким 31 серпня 2014 року видано виконавчий напис про звернення стягнення на предмет іпотеки в рахунок погашення заборгованості, що виникла внаслідок невиконання зобов`язань за період з 20 січня 2014 року по 8 липня 2014 року в загальному розмірі 1235702,18 грн., тим самим реалізував своє право на звернення стягнення на предмет іпотеки. Крім того, банк в розрахунок заборгованості включив період заборгованості, на яку видано виконавчий напис. 
Ухвалою судді апеляційного суду Одеської області від 28 грудня 2016 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ПАТ «Альфа-Банк» на рішення суду.
Справу з апеляційного суду Одеської області передано до Одеського апеляційного суду у зв`язку з ліквідацією суду.
Ухвалою Одеського апеляційного суду від 28 січня 2019 року справу прийнято до провадження.
В апеляційній скарзі ПАТ «Альфа-Банк» просить скасувати судове рішення суду першої інстанції повністю і ухвалити нове рішення про задоволення позову (т.1 а.с.254-258).
За змістом вимог апеляційної скарги незаконність і необґрунтованість рішення з підстав неправильного застосування норм матеріального права, порушення норм процесуального права полягає у тому, що позивач довів існування заборгованості та право на її стягнення; чинним законодавством та умовами іпотечного договору передбачено, що у разі порушення зобов`язань за кредитним договором іпотекодержатель має право задовольнити свої вимоги за рахунок предмету іпотеки; наявність виконавчого напису не є перешкодою подання позову про звернення стягнення на предмет іпотеки, наявність виконавчого напису не припиняє дію договору кредиту та іпотеки, тому висновок суду щодо безпідставності вимог банку про стягнення заборгованості шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки є хибним.
В апеляційній скарзі не зазначено нові обставини, що підлягають встановленню, докази, які підлягають дослідженню чи оцінці.
Відзив на апеляційну скаргу не подано. 
Переглянувши справу за наявними в ній доказами, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, дослідивши докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про задоволення апеляційної скарги, скасування рішення суду та ухвалення нового рішення по суті вимог з огляду на наступне.
Учасниками справи в порядку доведення обставин, на які посилалися як на підставу своїх вимог та заперечень, надано докази, що містять наступні дані.
Між закритим акціонерним товариством «Альфа-Банк» (код ЄДРПОУ23494714) та ОСОБА_1 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ) укладено Рамкову угоду №SMERS00227 від 22 жовтня 2007 року та Договір про надання траншу №SME0005058 від 22 жовтня 2007 року, за якими отримано в кредит 185000,00 доларів США на строк користування 120 місяців зі сплатою процентів в розмірі 13% (т.1 а.с.5, 6-8, 9-10).
Між ОСОБА_1 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ), ОСОБА_2 (ідентифікаційний номер2632510291) та закритим акціонерним товариством «Альфа-Банк» (код ЄДРПОУ23494714) укладено Договір іпотеки №SMERS00227/1 від 22 жовтня 2007 року, за яким виконання зобов`язань за Рамковою угодою №SMERS00227 від 22 жовтня 2007 року та Договором про надання траншу №SME0005058 від 22 жовтня 2007 року передано в іпотеку земельну ділянку площею 0,0515 га, кадастровий номер 5110136900:33:004:0110, цільового призначення «для ведення садівництва», розташовану за адресом: АДРЕСА_1 (т.1 а.с.13-16, 17-19).
Станом на 19 березня 2015 року заборгованість за Рамковою угодою №SMERS00227 від 22 жовтня 2007 року та Договором про надання траншу №SME0005058 від 22 жовтня 2007 року склала 263382,27 доларів США, що за офіційним курсом НБУ станом на 19 березня 2015 року становило 6161575,06 грн. (заборгованість за кредитом 100575,12 доларів США, що за курсом НБУ складало 2352858,28 грн.; заборгованість за нарахованими відсотками 10684,93 доларів США, що за курсом НБУ складало 249963,57 грн.; заборгованість за пенею за прострочення платежу 152122,22 доларів США, що по курсу НБУ складало 3558753,21 грн.) (т.1 а.с.24, 25-56).
Вимогу про дострокове повернення кредиту надіслано ОСОБА_1 , ОСОБА_2 16 червня 2014 року на поштову адресу рекомендованим листом (т.1 а.с.57-59). 
За умовами Договору іпотеки №SMERS00227/1 від 22 жовтня 2007 року іпотекодержатель набуває право звернення стягнення на предмет іпотеки у випадку, зокрема, невиконання основного зобов`язання (п.6.1 Договору). Звернення стягнення на предмет іпотеки може бути здійснено іпотекодержателем на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно із договором про задоволення вимог іпотекодержателя (позасудове врегулювання), яким вважатиметься застереження, що міститься у пункті 6.3 цього Договору (п.6.2 Договору). 
31 серпня 2014 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Чуловським В.А. вчинено Виконавчий напис про звернення за Договором іпотеки №SMERS00227/1 від 22 жовтня 2007 року стягнення на предмет іпотеки - земельну ділянку площею 0,0515 га, кадастровий номер 5110136900:33:004:0110, цільового призначення «для ведення садівництва», розташовану за адресом: АДРЕСА_1 , в рахунок погашення за Рамковою угодою №SMERS00227 від 22 жовтня 2007 року та Договором про надання траншу №SME0005058 від 22 жовтня 2007 року заборгованості за період з 20 січня 2014 року по 8 липня 2014 року за кредитом в сумі 1177965,17 грн., за відсотками 53647,01 грн. (т.1 а.с.82).
Виконавчий напис звертався до виконання, не виконаний, оскаржений у судовому порядку. 
Докази погашення кредитної заборгованості відсутні, виконання боржником основного зобов`язання не доведено. 
Іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи (ч.1 ст.575 ЦК України).
У разі невиконання зобов`язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави (ч.1 ст.589 ЦК України).
Звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом (ч.1 ст.590 ЦК України).
Відповідно до Закону України «Про іпотеку» у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов`язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов`язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки, якщо інше не передбачено законом (ч.1 ст.33 Закону); звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя (ч.3 ст.33 Закону). 
Наявні в справі докази вказують на те, що мало місце неналежне виконання боржником ОСОБА_1 кредитних зобовязань, що, з огляду на забезпечення основного зобов`язання іпотекою нерухомого майна, надало АТ «Альфа Банк» як кредитору та іпотекодержателю право звернути стягнення на предмет іпотеки для задоволення за рахунок предмета іпотеки вимоги по поверненню кредиту, сплаті процентів, неустойки тощо. 
Реалізація предмета іпотеки за рішенням суду передбачена статтею 39 Закону України «Про іпотеку», відповідно до положень якої у разі визначення способом реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів ціна предмета іпотеки у рішенні суду не зазначається та визначається при його примусовому виконанні на рівні, не нижчому за звичайні ціни на такий вид майна на підставі оцінки, проведеної суб`єктом оціночної діяльності або незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій (ч.2 ст.39 Закону). 
Таким чином, звернення стягнення на предмет іпотеки за рішенням суду підлягає визначенню шляхом проведення прилюдних торгів відповідно до Закону України «Про виконавче провадження» за початковою ціною, встановленою суб`єктом оціночної діяльності на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій. 
Вчинення нотаріусом виконавчого напису про звернення стягнення на предмет іпотеки не є підставою для відмови в позові про звернення стягнення на предмет іпотеки, так як виконавчий напис не виконано, такий оскаржено в судовому порядку, кредитна заборгованість не погашена.
В порядку статті 141 ЦПК України на відповідачів підлягають покладенню понесені та документально підтверджені витрати позивача по сплаті судового збору за подання позову в сумі 3654,00 грн. та за подання апеляційної скарги в сумі 4520,00 грн., в всього витрати в загальній сумі 8174,00 грн. по 4087,00 грн. з кожного (т.1 а.с.1, 253). 

Керуючись ст.ст.367, 368, п.2 ч.1 ст.374, ст.ст.376, 381, 382, 383, 384, 390 ЦПК України, суд –
п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства «Альфа Банк» задовольнити. 
Рішення Київського районного суду м. Одеси від 17 листопада 2016 року – скасувати. 
Позов публічного акціонерного товариства «Альфа Банк» до ОСОБА_1 , ОСОБА_2 про звернення стягнення на предмет іпотеки – задовольнити. 
Звернути за укладеним між ОСОБА_1 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ), ОСОБА_2 (ідентифікаційний номер НОМЕР_2 ) та закритим акціонерним товариством «Альфа-Банк» (код ЄДРПОУ 23494714) Договором іпотеки №SMERS00227/1 від 22 жовтня 2007 року стягнення на предмет іпотеки - земельну ділянку площею 0,0515 га кадастровий номер 5110136900:33:004:0110, цільового призначення «для ведення садівництва», розташовану за адресом: АДРЕСА_1 , в рахунок погашення перед публічним акціонерним товариством «Альфа-Банк» (код ЄДРПОУ 23494714) за укладеним між ОСОБА_1 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ) та закритим акціонерним товариством «Альфа-Банк» (код ЄДРПОУ 23494714) Договором про надання траншу №SME0005058 від 22 жовтня 2007 року заборгованості станом на 19 березня 2015 року в загальній сумі 6161575 грн. 06 коп., з них заборгованість за кредитом в сумі 2352858 грн. 28 коп., за відсотками в сумі 249963 грн. 57 коп., пеня в сумі 3558753 грн. 21 коп., шляхом проведення прилюдних торгів відповідно до Закону України «Про виконавче провадження» за початковою ціною, встановленою суб`єктом оціночної діяльності на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій. 
Стягнути з ОСОБА_1 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ) на користь акціонерного товариства «Альфа-Банк» (код ЄДРПОУ 23494714) витрати на сплату судового збору в сумі 4087 грн. 00 коп. 
Стягнути з ОСОБА_2 (ідентифікаційний номер НОМЕР_2 ) на користь акціонерного товариства «Альфа-Банк» (код ЄДРПОУ 23494714) витрати на сплату судового збору в сумі 4087 грн. 00 коп. 
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.
       Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.

Головуючий Л.М.Вадовська

Судді Л.Г.Ващенко

Г.Я.Колесніков