07.05.20
22-ц/812/872/20
Провадження № 22-ц/812/872/20         Доповідач апеляційної інстанції-Данилова О.О. 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

7 травня 2020 року                                                      м. Миколаїв
                                                                                   справа № 482/2101/18-ц
Миколаївський апеляційний суд у складі колегії суддів:
       головуючого Данилової О.О.,
       суддів: Коломієць В.В., Шаманської Н.О., 
переглянувши в апеляційному порядку за правилами письмового провадження  цивільну справу за позовом 
публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Миколаївгаз» 
до ОСОБА_1 
про стягнення боргу за необлікований (донарахований) об`єм природного газу
за апеляційною скаргою 
представника відповідачки ОСОБА_1 - адвоката Сорочана В.В.
на рішення Новоодеського районного суду Миколаївської області, ухвалене 18 березня 2020 року суддею Баранкевич В.О. в приміщенні цього ж суду (дата складання повного рішення не зазначена),
У С Т А Н О В И В:
У листопаді 2018 року публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації «Миколаївгаз» (далі - ПАТ «Миколаївгаз») звернулось з позовом до ОСОБА_1 про стягнення заборгованості за необлікований (донарахований) об`єм природного газу.
Позивач зазначав, що споживачем розподілу природного газу у будинку АДРЕСА_1 є його власниця - ОСОБА_1 23 травня 2018 року представниками ПАТ «Миколаївгаз» у будинку відповідачки виявлене порушення правил газопостачання, а саме - несанкціонований газопровід, здійснений прихованим шляхом, про що того ж числа було складено акт про порушення № 4. На засіданні комісії з розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем 15 червня 2018 року було прийнято рішення про його задоволення, на підставі чого оператором складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу та його вартості, що за період з 15 вересня 2017 року по 23 травня 2018 року склало 6 449, 57 куб.м вартістю 63 570, 94 грн. 28 серпня 2018 року ОСОБА_1 направлено акт-розрахунок з попередженням про його сплату протягом 10 днів, яке було одержане адресатом 2 жовтня 2018 року.
Посилаючись на те, що відповідачка обов`язок відшкодувати вартість необлікованого об`єму природного газу не виконала, ПАТ «Миколаївгаз» просив стягнути з ОСОБА_1 63 570,94 грн. 
Відповідачка ОСОБА_1 , діючи через свого представника (а.с. 77-84), позов не визнала. У відзиві зазначала, що пропозицію відповідача про приєднання до умов Типового договору розподілу природного газу не отримувала, заяву не підписувала; після смерті попереднього власника будинку у жовтні 2017 року позивач не мав права самостійно ініціювати направлення пропозиції щодо приєднання до умов Типового договору; оплата рахунків без отримання пропозиції не може свідчити про приєднання до умов Типового договору; договірні відносини між сторонами відсутні; а розрахунок обсягу та вартості недооблікованого газу складено без врахування кількості осіб, які проживають у будинку, та за період, що перевищує шість місяців.
У відповіді на відзив ПАТ «Миколаївгаз» наполягав на наявності між сторонами договірних відносин та статусі ОСОБА_1 як побутового споживача природного газу за весь період, який враховувався для визначення обсягу недооблікованого газу; доведеності факту несанкціонованого втручання в газорозподільчу мережу та інше. Представником позивача наданий інший акт- розрахунок на загальну суму 61 724, 48 грн.
У запереченнях на відповідь представник ОСОБА_1 заперечував обов`язок відповідачки, як члена сім`ї попереднього власника, відшкодовувати вартість недооблікованого газу та виконувати зобов`язання спадкодавця самостійно; посилався на невиконання позивачем дій, спрямованих на укладення з відповідачкою договору та значні недоліки розрахунку вартості донарахованого обсягу газу, навіть з урахуванням двох осіб, які проживали у будинку.
Рішенням Новоодеського районного суду Миколаївської області від 18 березня 2020 року позов задоволено частково, з ОСОБА_1 на користь позивача стягнуто 61 724, 48 грн. та 1 792 грн. судових витрат.
Судове рішення мотивовано тим, що ПАТ «Миколаївгаз» доведено факт  несанкціонованого втручання в роботу газорозподільної системи шляхом під`єднання несанкціонованого газопроводу у будинку  АДРЕСА_1 ; вірно визначено особу споживача та власника будинку, відповідального за вказані порушення; а розрахунок необлікованого обсягу та вартості природного газу проведено за період, який відповідає вимогам законодавства, але з урахуванням фактичного проживання у спірний період двох осіб. 
В апеляційній скарзі представник відповідачки ОСОБА_1 просив рішення скасувати та відмовити у задоволенні позову, посилаючись на невірну оцінку судом встановлених обставин. Так, на думку апелянта, суд стягнув з ОСОБА_1 вартість всього необлікованого газу, хоча у будинку проживав та користувався газом також інший член її сім`ї. Сума збитків є завищеною і тому, що на час виявлення порушення місце несанкціонованого врізання в загальну газову мережу було заглушене. Присуджена до стягнення сума виникла за життя попереднього власника - чоловіка ОСОБА_1 , а тому ці зобов`язання входять до складу спадщини та мають відшкодовуватись й іншим спадкоємцем - ОСОБА_2 . Відсутність між сторонами договірних відносин (на чому наполягає відповідач) надає позивачу право провести перерахунок необлікованого газу за 2 роки, але збитки стягнуті лише за 8 місяців. Суд не визначився з правовою оцінкою спірних правовідносин, застосувавши правила як договірних, так і деліктних правовідносин. 
У відзиві на апеляційну скаргу представник ПАТ «Миколаївгаз» не погодився з доводами апелянта, наполягаючи за тому, що взаємовідносини сторін носять договірний характер, а за визначенням Кодексу газорозподільчих систем відповідачка ОСОБА_1 є споживачем природного газу та відповідальною особою, незалежно від дати оформлення права власності на будинок в порядку спадкування після смерті попереднього споживача ОСОБА_3 .
Відповідно до частини 1 чи 2 статті 369 ЦПК апеляційна скарга розглядається судом в письмовому провадженні без повідомлення та виклику учасників справи. 
Переглянувши справу за наявними в ній доказами та перевіривши законність та обґрунтованість судового рішення в межах доводів та вимог  апеляційної скарги, апеляційний суд не вбачає підстав для її задоволення, виходячи з наступного.
Правовідносини між суб`єктами ринку природного газу, зокрема  взаємовідносини оператора газорозподільних систем (далі - оператор ГСМ)  із суб`єктами ринку природного газу (в тому числі споживачами), окрім загальних норм зобов`язального права, регулюються Законом «Про ринок природного газу» від 9 квітня 2015 року № 329-VІІІ, Кодексом розподільних систем, затвердженим постановою НКРЕКП № 2494 від 30 вересня 2015 року (далі - Кодекс ГРС), Типовим договором розподілу природного газу, затвердженим постановою НКРЕКП № 2498 від 30 вересня 2015 року (далі - Типовий договір розподілу).
Згідно з частиною першою статті 714 ЦК України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов`язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов`язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.
Постачання природного газу побутовим споживачам здійснюється на договірних засадах, змістом яких є обов`язок постачальника  поставити природний газ споживачу в необхідних для нього об`ємах (обсягах), обов`язок оператора ГРМ надати споживачу послугу з розподілу природного газу та  обов`язок споживача прийняти цю послугу оператора  та  своєчасно сплатити вартість послуги та  вартість природного газу у розмірі, строки та порядку, що визначені договором.  
Порядок укладення договорів розподілу природного газу урегульовано розділом VІ Кодексу ГРС.
Так, договір розподілу природного газу має бути укладений оператором ГРМ з усіма споживачами, у тому числі побутовими споживачами, об`єкти яких в установленому порядку підключені до мережі. Споживачі, у тому числі побутові споживачі, для здійснення ними санкціонованого відбору природного газу та можливості забезпечення постачання їм природного газу їх постачальниками зобов`язані укласти договір розподілу природного газу з оператором ГРМ, до системи якого в установленому законодавством порядку підключений їх об`єкт.
Здійснення відбору (споживання) природного газу споживачем за відсутності укладеного договору розподілу природного газу не допускається (пункт 1 глави 3 цього розділу) .
Договір розподілу природного газу є публічним та укладається з урахуванням статей 633, 634, 641 ЦК шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає Типовому договору розподілу, розміщеному на офіційному веб-сайті регулятора та оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору (пункти 3,4 глави 3 цього розділу).
Фактом приєднання споживача до умов договору розподілу (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір розподілу природного газу, зокрема повернення підписаної заяви-приєднання, сплата рахунку оператора ГРМ та/або документально підтверджене споживання природного газу (пункт 7 глава 3 цього розділу).
Статтею 13 Закону України «Про ринок природного газу» визначено, що споживач зобов`язаний не допускати несанкціонованого відбору природного газу. У разі порушення або невиконання своїх обов`язків споживач несе відповідальність згідно з законом. Поведінка правопорушника, спрямована на приховування правопорушення та його негативних наслідків, на продовження вчинення правопорушення, а також повторне вчинення правопорушення на ринку природного газу вважаються обтяжуючими обставинами.
За визначеннями термінів, передбачених пунктом 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС, несанкціонований газопровід - самовільно під`єднаний газопровід (газовий відвід, штуцер, патрубок), у тому числі без наявного підключеного газового обладнання, фізично з`єднаний, зокрема вварений, врізаний, з газорозподільною системою або газовою мережею внутрішнього газопостачання, витрата (споживання) природного газу через який не обліковується комерційним вузлом обліку (лічильником газу); несанкціоноване втручання в роботу газорозподільної системи - це втручання в роботу газорозподільної системи, в тому числі шляхом під`єднання несанкціонованого газопроводу, внаслідок чого порушується нормальний режим роботи ГРМ та/або здійснюється необліковане (обліковане частково чи з порушенням законодавства) використання природного газу; несанкціонований відбір природного газу - відбір (споживання) природного газу з газорозподільної системи з порушенням вимог чинного законодавства.
Споживачем природного газу (споживач) є, зокрема, фізична особа, об`єкти якої в установленому порядку підключені до/через газорозподільчі мережі оператора ГРМ, яка отримує природний газ на підставі договору постачання природного газу з метою використання для власних потреб;  побутовим споживачем вважається споживач, що є фізичною особою та придбаває природний газ з метою використання для власних побутових потреб, у тому числі для приготування їжі, підігріву води та опалення своїх житлових приміщень, що не включає професійну та комерційну діяльність.
Водночас, зазначена норма визначає і термін «несанкціонований споживач», яким є, зокрема, фізична особа, яка без укладання договору розподілу природного газу з оператором ГРМ здійснює несанкціонований відбір природного газу.
Наявність несанкціонованого газопроводу, належить до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з мережі (крадіжка газу) та внаслідок яких здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу (підпункт 1 пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС).
У разі виявлення оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) (абзац 1 пункту 1 глави 3 розділу ХІ Кодексу ГРС) .
Якщо несанкціонований газопровід проведений шляхом прихованих заходів або фізичною особою, яка є несанкціонованим споживачем, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня набуття споживачем (фізичною особою) права власності або користування на житлові (підсобні) приміщення, але не більше двох років, що передували дню виявлення порушення (абзац 2 пункту 1 глави 3 розділу ХІ Кодексу ГРС) .
У разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником оператора ГРМ складається акт про порушення за встановленою формою (пункт 1 глави 5 розділ ХІ Кодексу ГРС).
Порядок складання акту про порушення та вимоги до його змісту та форми передбачені пунктами 2-6 глави 5 розділ ХІ Кодексу ГРС.
Акт про порушення має бути розглянутий комісією з розгляду актів про порушення оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення (пункт 7 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС).
За результатами розгляду акту може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акту про порушення.
При задоволенні комісією акту про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.
При складанні акту-розрахунку враховується таке:
1) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 1 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акту про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення) до закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу; 2) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період після 01-го числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення, включається в баланс поточного календарного місяця за загальними правилами і вважається об`ємом постачання природного газу споживачу його діючим постачальником. Виключенням є об`єм природного газу, нарахований несанкціонованому споживачу та споживачу, у якого відсутній постачальник, вартість якого має бути компенсована Оператору ГРМ за цінами закупівлі ним природного газу в поточному календарному місяці; 3) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу має бути віднятий об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення (пункт 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС).
Вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акту про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням (пункт 12).
З вересня 2015 року ПАТ «Миколаївгаз» на підставі ліценції здійснює господарську діяльність з розподілу природного, нафтового газу і газу (метану) вугільних родовищ на території Миколаївської області в зоні розташування розподільних газопроводів, що перебувають у власності на користуванні ПАТ «Миколаївгаз», тобто є оператором ГРМ.
З матеріалів справи вбачається, що з 1992 року власником житлового будинку АДРЕСА_1 був ОСОБА_3 (а.с. 8, 86). У будинку, крім власника, проживали та були зареєстровані його дружина ОСОБА_1 та син відповідачки ОСОБА_4 (а.с. 164).
24 липня 2006 року між ПАТ (ВАТ) «Миколаївгаз» та ОСОБА_3 укладено договір про надання послуг з газопостачання на строк 3 роки з зазначенням про те, що якщо за місяць до закінчення строку дії договору жодна із сторін не заявить письмово про його розірвання та перегляд, договір вважається продовженим на той самий строк на тих саме умовах (пункт 10.1 Договору) (а.с. 85). На ім`я ОСОБА_3 відкрито особовий рахунок НОМЕР_1 .
14 вересня 2017 року у будинку ОСОБА_3 проведено перевірку лічильника та складено акт№ 2581, в якому вказані показання приладу обліку спожитого газу, перелічені газові прилади - ПГ-1, АКОТ(конвектори) - 3 штуки та зазначено, що будинок опалюється твердим паливом та газом (а.с.75). 
ІНФОРМАЦІЯ_1 ОСОБА_3 помер. В будинку залишились проживати члени його сім`ї - ОСОБА_1 та ОСОБА_4 , які споживали послуги газопостачання.
Ухвалою Новоодеського районного суду від 10 травня 2019 року затверджено мирову угоду між спадкоємцями (відповідачкою та донькою спадкодавця) та за ОСОБА_3 визнано право власності на житловий будинок АДРЕСА_1 (а.с. 87) 
23 травня 2018 року представниками ПАТ «Миколаївгаз» у вказаному будинку виявлено наявність несанкціонованого газопроводу, яке здійснено прихованим шляхом (самовільно підведений патрубок у ввідний підземний газопровід), що є порушенням пункту 1 глави 2 розділу ХV Кодексу ГРС. 
За встановленим порушенням працівниками позивача складено Акт про порушення № 4 за участю споживача ОСОБА_1 , яка від підпису відмовилась, що засвідчено депутатом сільради (а.с. 6). За не санкціоноване втручання в систему газопостачання ввідний газопровід до житлового будинку відключено (а.с. 7).
До акту додано фотознімки від 23 травня 2018 року встановленого порушення, з яких вбачається, що до газової мережі внутрішнього газопостачання будинку, частина якої розташована під землею, самовільно під`єднано патрубок, споживання газу через який не обліковується вузлом обліку (лічильником газу) (а.с.126-128).
На засіданні  постійно діючої комісії по розгляду актів про порушення фізичними особами - споживачами природного газу (Баштанське відділення ПАТ «Миколаївгаз») 15 червня 2018 року розгляд акту № 4 було відкладено на 22 червня 2018 року. На засіданні цієї комісії 22 червня 2018 року  розглянуто та затверджено акт № 4 від 23 травня 2018 року та прийнято рішення про донарахування  об`єму природного газу за період з 15 вересня 2017 року по 23 травня 2018 року ( а.с. 188-189).
За актом-розрахунком, зробленим на підставі акту № 4 від 23 травня 2018 року визначено об`єм недонарахованого газу - 6 449, 57куб.м та після відрахування сплачених за цей період коштів визначено недонараховану вартість - 63 576, 93 грн. Розрахунок проведено з урахуванням трьох проживаючих в будинку осіб (а.с. 9).
У грудні 2019 року позивач надав суду акт-розрахунок з урахуванням двох проживаючих осіб за той же період, що склало 6 263,48 куб.м газу, та визначено недонараховану суму - 61 724, 48 грн. (а.с. 129).
Акт-розрахунок та додаткове повідомлення про необхідність оплати розрахованої суми було отримано відповідачкою 2 жовтня 2018 року (а.с.10-12).
Встановлені судом обставини свідчать про те, що споживання природного газу споживачами житлового будинку АДРЕСА_1 здійснювалось на підставі договору, укладеного 24 липня 2006 року попереднім власником ОСОБА_3 , після смерті якого члени його сім`ї продовжували користуватись природним газом та сплачували споживання за приладом обліку. Позивачем доведено факт несанкціонованого втручання споживачами в роботу газорозподільної системи шляхом під`єднання несанкціонованого газопроводу прихованим заходом, який виявлено 23 травня 2018 року. Цей факт відповідач не заперечує. Відповідальною за порушення особою є також ОСОБА_1 , як споживач та згодом власник будинку. Розрахунок недооблікованого обсягу та вартості природного газу (за 2-х осіб) відповідає вимогам (підпункту 2 пункт 1 глави 3 та пункт 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС).
Апеляційний суд не може погодитись з твердженням апелянта про те, що правовий статус ОСОБА_1 як несанкціонованого споживача природного газу (через відсутність укладеного з нею договору) унеможливлює її відповідальність в межах заявленого позову.
Як зазначалась вище, споживання природного газу всіма членами сім`ї власника ОСОБА_3 , які мали рівні з ним права та обов`язки (стаття 156 ЖК), здійснювалось на підставі укладеного з ним договору від 27 липня 2006 року. Після смерті власника, ОСОБА_1 як спадкоємиця першої черги прийняла спадщину. Незалежно від часу прийняття спадщини вона належить спадкоємцеві з часу відкриття спадщини, яким є день смерті спадкодавця (частина 2 статті 1220, частина 5 статті 1268 ЦК).
До того ж, відповідно підпункт1 пункт 1 глава 2 розділ ХІ Кодексу ГРС   нарахування необлікованих об`ємів природного газу при встановленні несанкціонованого газопроводу покладається як на споживача (при наявності договору постачання природного газу), так і на несанкціонованого споживача (при відсутності договору розподілу природного газу з оператором ГРМ).
Отже, не підписання нею особисто заяви-приєднання до договору розподілу природного газу (а.с. 5), на що посилається апелянт, не впливає на обсяг відповідальності за порушення правил користування розподільними системами.
Посилання апелянта на те, що відповідальність має нести і інший споживач газу в будинку - ОСОБА_4 не позбавляє право відповідачку, як власницю будинку, заявити до нього відповідні вимоги. 
Не можуть вважатись переконливими і посилання апелянта на те, що відповідальність за позовом ПАТ «Миколаївгаз» має нести і інший спадкоємець ОСОБА_3 - його донька ОСОБА_2 , яка ніколи в будинку не проживала, споживачем природного газу та членом сім`ї власників будинку не була. До того ж, період, з якого дораховувалась вартість необлікованого газу - 15 вересня 2017 року, ОСОБА_3 помер ІНФОРМАЦІЯ_1 , а порушення виявлене 23 травня 2018 року. За таких обставин донарахована вартість природного газу за цей період не може вважатись майновою шкодою, яка була завдана спадкодавцем, та покладає певні обов`язки на спадкоємців (частини 1 статті1231 ЦК).
Не можна погодитись і з доводами апелянта щодо помилкового розрахунку вартості недооблікованого газу.
Посилання на те, що несанкціонований газопровід було заглушено, не має правового значення, оскільки за визначеннями термінів несанкціонованим газопроводом вважається, зокрема, самовільно під`єднаний патрубок, який фізично з`єднаний (вварений, врізаний) з газовою мережею внутрішнього газопостачання (пункт 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС). 
Саме такий самовільно під`єднаний патрубок фізично з`єднаний з мережею і зафіксовано на фотознімку (а.с. 128).
Підставою для застосування позивачем при розрахунку періоду більш ніж шість місяців (абзац 2 пункту 1 глави 3 розділу ХІ Кодексу ГРС) став той факт, що несанкціонований газопровід проведений шляхом прихованих заходів. При цьому, диспозитивність цивільного процесу надає позивачу право самостійно визначати обсяг вимог (за 8 місяців або 2 роки) в межах, передбачених законом.
Додаткове посилання суду на норми цивільного законодавства щодо деліктних зобов`язань не вплинуло на основні висновки суду, правильне застосування ним інших норм матеріального права та вирішення спору по суті, а тому ці обставини не можуть бути достатньою підставою для скасування судового рішення.
Оскільки апеляційна скарга не містить доводів, які б спростовували висновки суду чи доводили б порушення ним норм матеріального та процесуального права, апеляційний суд не вбачає підстав для скасування судового рішення.
Керуючись статями 374, 375, 382 ЦПК України, апеляційний суд 
ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу представника відповідачки ОСОБА_1 - адвоката Сорочана Всиля Васильовича залишити без задоволення.
Рішення Новоодеського районного суду Миколаївської області від 18 березня 2020 року залишити без змін. 
Постанова набирає законної сили з дня  прийняття, але за наявності підстав, передбачених статтею 389 ЦПК, може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання  повного судового рішення.
Головуючий                                        О.О.Данилова
Судді:                                                В.В.Коломієць 
Н.О.Шаманська                
---------------------------------
Повну постанову складено 7 травня 2020 року