ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД      
вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"07" квітня 2020 р.                                 Справа№ 910/12139/19
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуючого:           Сотнікова  С.В.
суддів:            Остапенка О.М. 
          Копитової  О.С. 
 
за участю секретаря судового засідання Титарєвої Г.І.,
розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Комел" 
на рішення Господарського суду міста Києва 
від 04.02.2020  (повний текст складено 13.02.2020, суддя Картавцева Ю.В.)
у справі № 910/12139/19 
за позовом Громадської спілки "Український музичний альянс" 
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Комел"
про стягнення 250265,84 грн,
ВСТАНОВИВ:
Громадська спілка "Український музичний альянс"  (далі - Спілка, позивач) звернулась до господарського суду з позовом до  Товариства з обмеженою відповідальністю "Комел" (далі - Товариство, відповідач) про стягнення 250265,84 грн відрахувань (відсотків) за імпорт товарів (обладнання і матеріальні носії), із застосуванням яких у домашніх умовах можна здійснити відтворення творів і виконань, зафіксованих у фонограмах і (або) відеограмах. 
Рішенням Господарського суду міста Києва від 04.02.2020 у справі № 910/12139/19 позовні вимоги задоволено повністю; стягнуто з відповідача на користь позивача грошові кошти в розмірі 250265,84 грн та судовий збір у розмірі 3753,99 грн.
Не погоджуючись з зазначеним судовим рішенням, відповідач звернувся до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 04.02.2020 та ухвалите нове рішення, яким відмовити позивачу в задоволенні позовних вимог у повному обсязі. 
Апеляційна скарга мотивована тим, що позивач не довів включення Спілки до Реєстру уповноважених організацій, а відтак суд допустився помилки у підтвердженні повноважень цієї Спілки на право здійснення діяльності зі збирання та розподілу між суб`єктами авторського права відрахувань (відсотків) імпортерами обладнання і матеріальних носіїв, із застосуванням яких у домашніх умовах можна здійснити відтворення творів. Також, на переконання відповідача, звернення Спілки із даним позовом для захисту прав, визначених Законом України "Про авторське право і суміжні права", не відповідає меті статутної діяльності Громадської спілки "Український музичний альянс" на момент подання позову. Також відповідач стверджує про недоведеність належності імпортованого товару до об`єктів, за які мають бути сплачені відрахування (відсотки), оскільки позивачем не надано доказів щодо призначення цього товару виключно для використання в домашніх умовах, у зв`язку з чим суд першої інстанції дійшов передчасного висновку про встановлення та доведеність зазначених обставин, а відтак і наявність підстав для стягнення відрахувань з вартості цих товарів. 
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 12.03.2020 відкрито апеляційне провадження у справі № 910/12139/19, розгляд справи призначено на 07.04.2020.
Позивач подав відзив на апеляційну скаргу, в якому просив залишити без змін рішення Господарського суду міста Києва від 04.02.2020, а апеляційну скаргу без задоволення. 
Заперечуючи доводи апеляційної скарги, Спілка зазначила, що є уповноваженою організацією колективного управління щодо збору та розподілу відрахувань (відсотків) з імпортованого товару, із застосуванням яких у домашніх умовах можна здійснити відтворення творів (за так зване приватне копіювання) на підставі відповідного свідоцтва. Реорганізація Спілки відбувалась після набрання чинності Законом України "Про ефективне управління майновими правами правовласників у сфері авторського права і (або) суміжних прав", яким врегульоване питання чинності усіх свідоцтв, що були видані організаціям колективного управління до набрання ним чинності. На момент розгляду справи судом першої інстанції відбувся конкурс з визначення акредитованих організацій колективного управління, переможцем якого визначено позивача, у зв`язку з чим Спілка подала підтверджуючі документи в суд апеляційної інстанції. Також Спілка вказала, що всі імпортовані товари є товарами масового споживання та призначені для особистого використання, для них не потрібні спеціальні умови використання, не потребують спеціальних технічних знань та навичок зі сторони  споживача. При цьому відповідач не надав докази на підтвердження приналежності товарів до категорії професійного обладнання, не призначеного для використання в домашніх умовах.
Представники сторін в судове засідання не з`явились про причини неявки суд не повідомили, про час та місце судового засідання були повідомлені належним чином, про що свідчать повідомлення про вручення поштових відправлень №№ 0411630179092, 0411630179106.
Відповідно до ч. 12 ст. 270 Господарського процесуального кодексу України, неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.
Враховуючи, що сторони належним чином повідомлені про призначене судове засідання суду апеляційної інстанції, поданий відзив на апеляційну скаргу, явка сторін в судове засідання обов`язковою не визнавалась, відсутні інші підстави для відкладення розгляду справи або оголошення перерви в судовому засіданні, колегія суддів дійшла висновку про розгляд справи без участі представників сторін за наявними у справі матеріалами.
Колегія суддів, розглянувши доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, дослідивши наявні матеріали справи, вважає, що скарга задоволенню не підлягає з огляду на наступне.
Відповідно до Свідоцтва про облік організації колективного управління від 22.08.2003 № 4/2003 Об`єднання підприємств "Український музичний альянс" є організацією колективного управління відповідно до ст.ст. 47-49 Закону України "Про авторське право і суміжні права".
Державний департамент інтелектуальної власності Міністерства освіти і науки України видав Об`єднанню підприємств "Український музичний альянс" свідоцтво від 20.12.2007 № 2/У про те, що воно є організацією колективного управління, уповноваженою здійснювати збирання і розподіл між суб`єктами авторського права і (або) суміжних прав коштів від відрахувань (відсотків) виробниками та імпортерами обладнання і матеріальних носіїв, із застосуванням яких у домашніх умовах можна здійснити відтворення творів і виконань, зафіксованих у фонограмах і (або) відеограмах.
Вказане свідоцтво було видано позивачу на підставі ч. 5 ст. 42 Закону України "Про авторське право і суміжні права" від 23.12.1993 № 3792-XII (далі - Закон № 3792-XII), постанови Кабінету Міністрів України від 27.06.2003 № 992  "Про розмір відрахувань виробниками та імпортерами обладнання і матеріальних носіїв, із застосуванням яких у домашніх умовах можна здійснити відтворення творів і виконань, зафіксованих у фонограмах і (або) відеограмах" (далі - постанова КМ України № 992), Порядку здійснення відрахувань виробниками та імпортерами обладнання і матеріальних носіїв, із застосуванням яких у домашніх умовах можна здійснити відтворення творів і виконань, зафіксованих у фонограмах і (або) відеограмах, затверджений спільним наказом Міністерства освіти і науки України та Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва, Державної податкової адміністрації України від 24.11.2003 №780/123/561 (далі - Порядок). 
22.07.2018 набрав чинності Закон України "Про ефективне управління майновими правами правовласників у сфері авторського права і (або) суміжних прав" від 15 травня 2018 року № 2415-VIII (далі - Закон № 2415-VIII), яким було внесено зміни до Закону України "Про авторське право і суміжні права" в частині колективного управління майновими правами суб`єктів авторського права і суміжних прав та який на даний час визначає правові та організаційні засади колективного управління майновими правами суб`єктів авторського права і (або) суміжних прав в Україні.
Відповідно до ч. 6 ст. 12 Закону № 2415-VIII, обов`язкове колективне управління об`єктами авторського права і (або) суміжних прав здійснюється виключно у таких сферах:
1) право слідування щодо творів образотворчого мистецтва;
2) репрографічне відтворення творів та їх частин (уривків);
3) відтворення в домашніх умовах і в особистих цілях творів, виконань, зафіксованих у фонограмах, відеограмах, їх примірниках, а також аудіовізуальних творів та їх примірників;
4) кабельна ретрансляція об`єктів авторського права і (або) суміжних прав, крім прав організацій мовлення щодо їхніх власних програм (передач) мовлення.
Перелік сфер колективного управління, за якими здійснюється обов`язкове колективне управління, визначений цією частиною, є вичерпним.
За кожною сферою обов`язкового колективного управління визначається одна акредитована організація.
Відповідно до п. 1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про ефективне управління майновими правами правовласників у сфері авторського права і (або) суміжних прав" цей Закон набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування, і застосовується до правовідносин, які виникли після набрання ним чинності, а в частині функціонування електронної системи реєстрації та обліку у сфері авторських і суміжних прав з 1 липня 2019 року.
У пункті 2 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про ефективне управління майновими правами правовласників у сфері авторського права і (або) суміжних прав" встановлено, що свідоцтва про облік організацій колективного управління, про визначення організацій колективного управління уповноваженими, про уповноваження організацій колективного управління, видані до набрання чинності цим Законом, втрачають чинність через дев`ять місяців з дня набрання чинності цим Законом, а у сферах, щодо яких Закон передбачає здійснення розширеного та обов`язкового колективного управління, - з оголошеної Установою відповідно до частини четвертої статті 15 цього Закону дати закінчення прийому заяв на участь в конкурсі на акредитацію у відповідній сфері.
Відтак, всі організації колективного управління мають право виконувати свої функції протягом 9 місяців із дня набрання чинності Законом № 2415-VIII, а в сфері розширеного та обов`язкового колективного управління - з оголошеної Установою відповідно до частини четвертої статті 15 цього Закону дати закінчення прийому заяв на участь в конкурсі на акредитацію у відповідній сфері.
Відповідно до Статуту Громадської спілки "Український музичний альянс", затверджений позачерговими загальними зборами 04.02.2019 (протокол № 2), Спілка створена з метою (цілями) здійснення управління на колективній основі майновими правами на об`єкти авторського права і (або) суміжних прав без отримання прибутку відповідно до Закону України "Про ефективне управління майновими правами правовласників у сфері авторського права і (або) суміжних прав" (п. 3.1).
За пунктом 1.1. Статуту, Спілка створена в організаційно-правовій формі громадської спілки відповідно до Закону України "Про громадські об`єднання" у порядку реорганізації шляхом перетворення Об`єднання підприємств "Український музичний альянс" (ідентифікаційний код 31815383) відповідно до Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підпримців" та є його правонаступником.
Відповідні відомості про реорганізацію та правонаступництво Об`єднання підприємств "Український музичний альянс" зареєстровані у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.
21.03.2019 Спілку було включено до Реєстру організацій колективного управління.
Разом з тим, колегією суддів додатково встановлено, що відповідно до повідомлення Мінекономіки оголошено про початок відкритого конкурсу для визначення акредитованої організації колективного управління у сфері обов`язкового колективного управління: відтворення в домашніх умовах і в особистих цілях творів, виконань, зафіксованих у фонограмах, відеограмах, їх примірниках, а також аудіовізуальних творів та їх примірників; дата закінчення прийому заяв про акредитацію організації колективного управління 28 жовтня 2019 року.
Відповідно до наказу Мінекономіки від 18.02.2020 № 267 Спілку акредитовано як організацію колективного управління у сфері обов`язкового колективного управління - відтворення в домашніх умовах і в особистих цілях творів, виконань, зафіксованих у фонограмах, відеограмах, їх примірниках, а також аудіовізуальних творів та їх примірників, про що внесено відповідний запис в Реєстр організацій колективного управління.
Відтак, Спілка має право на звернення до суду за захистом прав суб`єктів авторського  права і (або) суміжних прав відповідно до статутних повноважень на підставі повноважень визначених ст.ст. 47-49 Закону України "Про авторське право і суміжні права" у правовідносинах, що виникли до 22.07.2018 (дня набрання чинності Законом) та протягом 9 місяців, а в сфері розширеного та обов`язкового колективного управління - до дати (28 жовтня 2019 року) закінчення прийому заяв на участь в конкурсі на акредитацію у відповідній сфері, оголошеної Установою відповідно до частини четвертої статті 15 Закону № 2415-VIII.
У відносинах, що виникли з дати закінчення прийому заяв на участь в конкурсі на акредитацію у відповідній сфері (у сфері розширеного та обов`язкового колективного управління) організація колективного управління набуває повноважень з дня отримання акредитації у відповідній сфері, в тому числі і передбачених ч. 2 ст. 23 Закону № 2415-VIII щодо збору винагороди за приватне копіювання.
Як підтверджується матеріалами справи, за інформацією Державної фіскальної служби України у період з 05.09.2016 по 21.07.2018 відповідач імпортував на митну територію України товари за кодами УКТЗЕД 8471705000, 8517120000, 8523511000 загальною фактурною вартістю 5  5544  202,27 грн, із застосуванням яких можна здійснити відтворення творів і виконань, зафіксованих у фонограмах і (або) відеограмах, а саме: радіотелефони системи стільникового зв`язку (мобільні телефони), запам`ятовувальні пристрої на жорстких дисках, карти пам`яті та флеш-картки.
Спілка як уповноважена організація колективного звернулась до відповідача з листом-вимогою № 01-23/07/19 від 23.07.2019 про сплату протягом 7 днів сплатити відрахування (відсотки) за ввезення на митну територію України товарів, із застосуванням яких можливо здійснити передбачене ст. 42 Закону України "Про авторське право і суміжні права" відтворення, шляхом перерахування коштів на рахунок Громадської спілки "Український музичний альянс", що підтверджується описом вкладення у цінний лист та накладною від 26.07.2019.
Проте, відповідач відповіді на вказаний лист не надав, суму відрахувань позивачу не сплатив.
Невиконання зобов`язання відповідачем щодо оплати відрахувань з вартості імпортованого у період з 05.09.2016 по 21.07.2018 обладнання та матеріальних носіїв, із застосуванням яких можливо здійснити передбачене ст. 42 Закону України "Про авторське право і суміжні права" відтворення, розмір яких становить 250265,84 грн (з урахуванням заяви про зміну предмета позову і збільшення позовних вимог) стало підставою для звернення Спілки до суду із даним позовом.
Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що до спірних правовідносин належить застосовувати норми Закону України "Про авторське право і суміжні права", оскільки Закон України "Про ефективне управління майновими правами правовласників у сфері авторського права і (або) суміжних прав" набрав чинності з 22.07.2018, тобто пізніше. 
З цих самих підстав та з огляду на наведені вище норми законодавства, а також встановлені обставини щодо набуття Об`єднанням підприємств "Український музичний альянс" повноважень організації колективного управління у сфері збирання винагороди за приватне копіювання (ст.ст. 42, 47-49 Закону України "Про авторське право і суміжні права"), правонаступництва Спілки в результаті реорганізації правопопередника, колегія суддів відхиляє доводи апеляційної скарги про відсутність повноважень у позивача на звернення із даним позовом до суду.
Відповідно до положень Закону № 3792-XII:
- відтворення - це виготовлення одного або більше примірників твору, відеограми, фонограми в будь-якій матеріальній формі, а також їх запис для тимчасового чи постійного зберігання в електронній (у тому числі цифровій), оптичній або іншій формі, яку може зчитувати комп`ютер (стаття 1); 
- допускається відтворення в домашніх умовах і виключно в особистих цілях творів і виконань, зафіксованих у фонограмах, відеограмах і їх примірниках, без згоди автора (авторів), виконавців і виробників фонограм (відеограм), але з виплатою їм винагороди способом, визначеним частиною четвертою цієї статті (частина друга статті 42 у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин);
- виплата винагороди виробникам фонограм і відеограм та іншим особам, які мають авторське право і (або) суміжні права, за передбачені частиною другою цієї статті відтворення, здійснюється у формі відрахувань (відсотків) від вартості обладнання і (або) матеріальних носіїв виробниками та (або) імпортерами обладнання і матеріальних носіїв, із застосуванням яких можна здійснити відтворення виключно в особистих цілях у домашніх умовах творів, зафіксованих у фонограмах і відеограмах, крім: 
а) професійного обладнання та (або) матеріальних носіїв, не призначених для використання в домашніх умовах; 
б) обладнання і матеріальних носіїв, що експортуються за митну територію України; 
в) обладнання і матеріальних носіїв, що ввозяться фізичною особою на митну територію України виключно в особистих цілях і без комерційної мети (частина четверта статті 42 в тій же редакції);
- розміри зазначених у частинах другій і четвертій цієї статті відрахувань (відсотків), що мають сплачуватися виробниками та (або) імпортерами обладнання і матеріальних носіїв, визначаються Кабінетом Міністрів України. Ці кошти виробниками та імпортерами обладнання і (або) матеріальних носіїв перераховуються визначеним Установою організаціям колективного управління (далі - уповноваженим організаціям). Зібрані кошти розподіляються між організаціями колективного управління, які є на обліку в Установі, на основі договорів, які уповноважені організації укладають з усіма організаціями колективного управління. Імпортери перераховують ці кошти уповноваженій організації під час ввезення товару на митну територію України, а виробники - у кінці кожного місяця після реалізації обладнання і матеріальних носіїв (частина п`ята статті 42 в тій же редакції). 
Розміри відрахувань встановлювалися у додатку до Постанови № 992 (зі змінами).
Відповідно до пункту 7 Порядку під час ввезення на митну територію України обладнання і (або) матеріальних носіїв імпортери відповідно до розміру відрахувань, затвердженого Постановою № 992, перераховують суми відрахувань уповноваженим організаціям, про що надсилають цим організаціям підписану керівником імпортера довідку щодо сплати відрахувань імпортером обладнання і матеріальних носіїв, із застосуванням яких у домашніх умовах можна здійснити відтворення творів і виконань, зафіксованих у фонограмах і (або) відеограмах, за формою, визначеною в додатку 1 цього Порядку.
Згідно з п.п. 27, 28, 32, 33 Додатку до постанови КМ України № 992   розмір відрахувань виробниками та імпортерами обладнання і матеріальних носіїв, із застосуванням яких у домашніх умовах можна здійснити відтворення творів і виконань, зафіксованих у фонограмах і (або) відеограмах становить 0,15 % щодо радіотелефонів системи стільникового зв`язку (мобільний телефон), 0,75% щодо запам`ятовувальних пристроїв на жорстких дисках, карт пам`яті (smart-карток), флеш-карток.
Згідно з частинами першою та другою статті 509 Цивільного кодексу України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від вчинення певної дії (негативне зобов`язання), а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку; зобов`язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу. 
З огляду на відповідні законодавчі приписи, з`ясувавши з їх правильним застосуванням, що усе обладнання й засоби, наведені у розрахунку Спілки (додаток № 1 до заяви про зміну предмету позову і збільшення розміру позовних вимог від 11.10.2019, т. 1 а.с. 100-112), є таким, що відповідало, з огляду на його функціональні можливості, у період часу, за який нараховано відрахування, тим критеріям, що зазначені у статті 42 Закону № 3792-XII і в додатку до Постанови № 992, місцевий господарський суд дійшов законодавчо обґрунтованого висновку про наявність підстав для задоволення позовних вимог про стягнення заборгованості з відрахувань в сумі 250265,84 грн. 
Колегія суддів відхиляє доводи відповідача про те, що відрахування мають сплачуватись із імпортованого товару, що використовується виключно в домашніх умовах, оскільки Закон № 3792-XII звільняє від сплати лише у випадку імпорту професійного обладнання та (або) матеріальних носіїв, не призначених для використання в домашніх умовах. 
Тобто обов`язок із доведення відсутності підстав сплачувати відрахування, в даному випадку, покладається саме на відповідача як на імпортера обладнання шляхом подання доказів імпорту саме професійного обладнання, яке не призначене для використання в домашніх умовах.
Втім, з інформації, яка надана суду митною службою вбачається, що відповідач імпортував матеріальні носії: запам`ятовувальні пристрої на жорстких дисках внутрішні та зовнішні (HDD 3,5", HDD 2.5"), що можуть бути використані у звичайних настільних (Desktop) та портативних (Laptop) комп`ютерах, напівпровідникові носії для зберігання інформації типу SD-card (Micro-SDHC, Micro-SDХC), USB-накопичувачі, що використовуються у портативній електроніці та комп`ютерах різних типів. Також було імпортовано обладнання: радіотелефон систем стільникового зв`язку GSM 900/1800 та UMTS торговельної марки Doogee різних моделей, які призначені для використання широкими верствами споживачів та не мають будь-яких ознак професійного обладнання.
Докази на спростування встановленого вище, відповідач ані суду першої, ані суду апеляційної інстанції не подав. 
Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що підстав для  скасування або зміни рішення Господарського суду міста Києва від 04.02.2020 у даній справі не вбачається.
У відповідності до ст. 129 ГПК України судовий збір за розгляд справи в апеляційному суді належить покласти на скаржника - Товариство з обмеженою відповідальністю "Комел".
Керуючись ст. 269, п. 1 ч. 1 ст. 275, ст.ст. 276, 282 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд
ПОСТАНОВИВ:
1.          Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Комел" залишити без задоволення.
2.          Рішення Господарського суду міста Києва від 04.02.2020 у справі №  910/12139/19 залишити без змін.
3.          Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду у строки, встановлені ст. 288 Господарського процесуального кодексу України.
Повний текст постанови складено та підписано 09.04.2020. 

Головуючий суддя                                                            С.В.  Сотніков 

Судді                                                                                О.М. Остапенко

                                                                                О.С. Копитова