Справа № 145/1238/19
Провадження № 22-ц/801/752/2020
Категорія: 76
Головуючий у суді 1-ї інстанції Кіосак Н. О.
Доповідач:Войтко Ю. Б.

ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 травня 2020 року	  	м. Вінниця	

       Вінницький апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з цивільних справ:
головуючого (судді-доповідача): Войтка Ю. Б.,
суддів Міхасішина І. В., Стадника І. М.,
з участю секретаря судового засідання: Безрученко Н. Р.,
розглянув у відкритому судовому засіданні в залі суду № 2 апеляційну скаргу Вінницького обласного центру зайнятості на рішення Тиврівського  районного суду Вінницької області від 22 січня 2020 року, ухвалене під головуванням судді Кіосак Н. О. в смт Тиврів Вінницької області, зі складенням повного тексту судового рішення 31 січня 2020 року, 
у справі №145/1238/19 за позовом ОСОБА_1 до Вінницького обласного центру зайнятості про визнання протиправним та скасування наказу про притягнення до дисциплінарної відповідальності,

встановив:
ОСОБА_1 звернувся до суду із позовом, в якому просив визнати протиправним та скасувати наказ Вінницького обласного центру зайнятості № 650-кв від 22 липня 2019 року «Про оголошення догани ОСОБА_1».
Позов обґрунтував тим, що 30 листопада 2017 року наказом №476-к Вінницького обласного центру зайнятості його переведено з посади заступника начальника відділу надання соціальних послуг Тиврівського районного центру зайнятості на посаду директора Тиврівської районної філії Вінницького обласного центру зайнятості.
07 серпня 2018 року в підвальному приміщенні Тиврівської районної філії Вінницького обласного центру зайнятості відбулося підтоплення у зв`язку з проривом труби водопостачання, в результаті чого було пошкоджено облікові закриті картки, які були зняті з обліку з 2016 по липень 2018 включно, які втратили свою цінність. Вказані картки було знищено шляхом спалення та зафіксовано актом №2 від 10 серпня 2018 року.
01 жовтня 2018 року ним було повідомлено Вінницький районний центр зайнятості про вказану подію листом №01/736-18 від 01 жовтня 2018 року.
У зв`язку з цим, Вінницьким обласним центром зайнятості видано наказ №340 від 03 жовтня 2018 року «Про створення комісії з вивчення питань». Відповідно до цього наказу було створено комісію з вивчення організації роботи Тиврівської районної філії Вінницького обласного центру зайнятості, у тому числі з питань зберігання облікових карток та їх знищення. 
29 березня 2019 року комісією була написана доповідна записка, відповідно до якої 03 жовтня 2018 року під час вивчення організації роботи Тиврівської районної філії Вінницького обласного центру зайнятості виявлено, що 98 облікових справ, які були створені в 2014 році, відсутні. 
10 квітня 2019 року Вінницьким обласним центром зайнятості було направлено лист №10-14/1361-19 заступнику директора Тиврівської районної філії Вінницького обласного центру зайнятості про надання пояснення стосовно невиконання доручення комісії.
11 квітня 2019 року ним на адресу Вінницького обласного центру зайнятості було направлено лист №45.02-30/308-19 про те, що проводиться робота щодо поновлення закритих облікових карток, а саме, роздруковані картки та додаток до них.
22 липня 2019 року наказом Вінницького обласного центру зайнятості №650-кв за неналежне виконання посадових обов`язків, не відновлення знищених облікових карток під час перебування на посаді директора Тиврівської районної філії Вінницького обласного центру зайнятості позивачу оголошено догану.
З вказаним наказом він не погоджується та вважає його протиправним, оскільки для притягнення працівника до дисциплінарної відповідальності в обов`язковому порядку має бути встановлена вина, як одна із важливих ознак порушення трудової дисципліни. 
Однак, 07 серпня 2018 року в підвальному приміщенні Тиврівської районної філії Вінницького обласного центру зайнятості відбулося підтоплення за відсутності його вини, дії чи бездіяльності в його діях, тобто в результаті впливу обставин, які не залежали від виконання його безпосередніх посадових обов`язків, як директора Тиврівської районної філії Вінницького обласного центру зайнятості.
Крім того, архівування знятих з обліку облікових карток не передбачено жодним нормативно-правовим документом, тому підстав для їх зберігання, архівації у Тиврівської районної філії Вінницького обласного центру зайнятості взагалі не було.
Однак, станом на 01.10.2018 усі знищені картки роздруковані з системи ЄІАС.МЕТ та розміщені в картотеці.
За результатами перевірки Тиврівської районної філії Вінницького обласного центру зайнятості, яка відбувалася 03.10.2018 комісією Вінницького обласного центру зайнятості йому було усно надано рекомендацію про відновлення вказаних карток до 31.12.2018 та повідомити про проведення у першому кварталі 2019 року.
Днем вчинення проступку є 07 серпня 2018 року, однак стало відомо Вінницькому ОЦЗ про вказаний проступок 01 жовтня 2018 року, тобто днем вчинення вказаного проступку слід рахувати 01 жовтня 2018 року.
Проте, йому було оголошено догану 22 липня 2019 року, тобто з пропуском строку накладення дисциплінарного стягнення, передбаченого ст. 148 КЗпП України.
Рішенням Тиврівського  районного суду Вінницької області від 22 січня 2020 року позов задоволено, визнано протиправним та скасовано наказ Вінницького обласного центру зайнятості №650-кв від 22.07.2019 року «Про оголошення догани ОСОБА_1 ». 
Стягнуто з Вінницького обласного центру зайнятості на користь ОСОБА_1 судові витрати в сумі 768 гривень 40 копійок.
Не погодившись з вказаним рішенням суду, Вінницький обласний центр зайнятості подав апеляційну скаргу, оскільки вважає, що рішення Тиврівського  районного суду Вінницької області від 22 січня 2020 року є необґрунтованим, а висновки зроблені судом першої інстанції є такими, що не відповідають обставинам справи та прийняті з порушенням норм матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи, що є підставою для скасування такого рішення.
Апеляційна скарга мотивована тим, що суд, при прийнятті рішення, помилково вважає, що моментом вчинення проступку є 02.01.2019, з чим відповідач категорично не погоджується з огляду на наступне.
Не виконавши доручення комісії щодо відновлення знищених карток до 31.12.2018 та не повідомивши про виконання, позивач не відновив їх ні 02.01.2019, ні 29.03.2019. Тобто, датою вчинення проступку є період з 02.01.2019 по 29.03.2019. Відсутність інформації про виконання або невиконання доручення комісії, унеможливлює відлік строку притягнення до дисциплінарної відповідальності з 02.01.2020. При цьому, звертає увагу, що повідомлення про виконання є складовою частиною доручення, рекомендацій, які надавались комісією в жовтні 2018 року і воно мало відбутися протягом 1 кварталу 2019 року
Оскільки проступок не був одноразовою дією і про невиконання доручення комісії стало відомо лише 29.03.2019, вважає що саме від цієї дати слід застосовувати строки притягнення до дисциплінарної відповідальності, а не 02.01.2019, як це визначив суд.
Своїм правом на подання відзиву позивач ОСОБА_1 не скористався.
В судовому засіданні представник Вінницького обласного центру зайнятості - адвокат Сінчак О. В. вимоги апеляційної скарги підтримав на умовах, викладених у ній. Суду пояснив, що Кодекс законів про працю України не містять визначення поняття "триваюче правопорушення". З метою забезпечення єдності правозастосовчої практики при вирішенні судових спорів такої категорії Велика Палата Верховного Суду в постанові від 11.12.2018 у справі N 810/1224/17 надала правову оцінку правильності застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального права, зокрема щодо обчислення строку притягнення до дисциплінарної відповідальності, тлумачення поняття «триваюче правопорушення».
Позивач ОСОБА_1 доводи апеляційної скарги не визнав посилаючись на їх безпідставність і на законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції.
Апеляційна скарга Вінницького обласного центру зайнятості підлягає задоволенню.
Згідно з частинами першою, другою та п`ятою статті 263 ЦПК України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим.
Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права.
Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.
Зазначеним вимогам закону рішення суду першої інстанції не відповідає.
Судом встановлено, що 30 листопада 2017 року наказом №476-к Вінницького обласного центру зайнятості ОСОБА_1 переведено з посади заступника начальника відділу надання соціальних послуг Тиврівського районного центру зайнятості на посаду директора Тиврівської районної філії Вінницького обласного центру зайнятості.
Наказом від 22.07.2019 за невиконання посадових обов`язків, не відновлення знищених облікових карток під час перебування на посаді директора Тиврівської районної філії Вінницького обласного центру зайнятості, ОСОБА_1 оголошено догану. 
Згідно даного наказу 03.10.2018 комісією Вінницького обласного центру зайнятості була проведена перевірка з організації роботи Тиврівської районної філії Вінницького обласного центру зайнятості, у тому числі з питань зберігання облікових карток та їх знищення, виявлено, що 98 облікових карток, які були створені в 2014 році, відсутні. 
Комісією рекомендовано ОСОБА_1 відновити знищені облікові картки до 31.12.2018.
29.03.2019 була проведена перевірка у Тиврівській районній філії Вінницького обласного центру зайнятості з питань усунення порушень, виявлених 03.10.2018.
В ході перевірки виявлено, що 98 облікових карток оперативного архіву, які були знищені, не відновлені. 
Факт знищення карток облікових карток та їх не відновлення в повній мірі позивач не заперечує. 
Крім того, згідно акту від 07.08.2018 в підвальному приміщенні Тиврівської філії Вінницького ОЦЗ сталось підтоплення. Відповідно до акту №2 від 10.08.2018 закриті облікові картки з 2016 року по липень 2018 року в результаті підтоплення підвального приміщення реставрації не підлягали, в зв`язку з чим були знищені, шляхом спалення 10.08.2018. 
Проте, догану наказом від 22.07.2019 позивачу оголошено не за незбереження карток, а за їх не відновлення. 
Судове рішення мотивоване тим, що доказів про вжиття позивачем всіх можливих заходів щодо відновлення карток, що їх відновлення стало неможливим за обставин, що не залежали від його волі, суду не надано. Так само суд вважав неспроможними доводи позивача про те, що він не отримував вказівку відновити знищені картки в ході перевірки 03.10.2018 року і в його позовній заяві про це вказано помилково, оскільки дану заяву позивач підписав. Викладені в ній обставини узгоджуються з показаннями свідка ОСОБА_3 . 
Зазначені обставини, що встановлені судом першої інстанції є правильними та сторонами не оскаржуються.
Водночас суд першої інстанції дійшов помилкового висновку щодо початку перебігу строку для притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності.
Так, задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції керувався тим, що відповідно до наказу від 22.07.2019 моментом невиконання вказівки комісії щодо відновлення карток є 31.12.2018, тобто моментом вчинення проступку є 02.01.2019, а 29.03.2019 року, коли було виявлено дані обставини, є моментом виявлення проступку. Отже суд з урахуванням положень частини другої статті 148 КЗпП України дійшов висновку, що наказ №650-кв від 22.07.2019 про оголошення догани винесено поза межами строку накладення адміністративного стягнення, а відтак є протиправним та підлягає скасуванню.
Однак колегія суддів не може погодитися з таким висновком суду першої інстанції з огляду на наступне.
Судом встановлено, що під час вивчення організації роботи Тиврівської районної філії Вінницького обласного центру зайнятості, у тому числі з питань зберігання облікових карток та їх знищення, було виявлено, що 98 облікових карток, які були створені в 2014 році, відсутні.
Згідно п.п. 32, 36 Порядку реєстрації, перереєстрації безробітних та ведення обліку осіб, які шукають роботу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 березня 2013 р. № 198, облік осіб, які шукають роботу, ведеться шляхом внесення даних про таких осіб та отримані ними соціальні послуги до Єдиної інформаційно-аналітичної системи державної служби зайнятості. На підставі цих даних формується персональна картка.
Відповідно до п. 382 Переліку типових документів, що створюються під час діяльності державних органів та органів місцевого самоврядування, інших установ, підприємств та організацій, із зазначенням строків зберігання документів, затвердженого наказом Міністерства юстиції від 12.04.2012 № 578/5, картки персонального обліку безробітних та громадян, які шукають роботу мають зберігатись протягом трьох років після працевлаштування.
За результатами перевірки Тиврівської районної філії Вінницького обласного центру зайнятості, яка відбувалася 03.10.2018 року комісією Вінницького обласного центру зайнятості ОСОБА_1 було усно надано рекомендацію про відновлення вказаних карток до 31.12.2018 року та повідомити про проведення роботи у першому кварталі 2019 року.
29.03.2019 була проведена перевірка у Тиврівській районній філії Вінницького обласного центру зайнятості з питань усунення порушень, виявлених 03.10.2018 року. В ході перевірки виявлено, що 98 облікових карток оперативного архіву, які були знищені, не відновлені, про що начальник відділу організаційної роботи та архівної справи доповідною запискою від 29.03.2019 повідомив директора Вінницького обласного центру зайнятості.
Про те, що таке персональне розпорядження було покладене саме на позивача і станом на 11.04.2019 воно не було виконане свідчить лист заступника директора ОСОБА_1 до Вінницького обласного центру зайнятості № 45.02.-30/308-19 від 11.04.2019, згідно якого підписант повідомляє керівництво про проведення роботи щодо поновлення закритих облікових карток, роздруковано картки та додатки до них. Процес відновлення є тривалим і ускладнюється рядом причин.
22 липня 2019 року наказом Вінницького обласного центру зайнятості №650-кв «Про оголошення догани ОСОБА_1 » за неналежне виконання посадових обов`язків, не відновлення знищених облікових карток під час перебування на посаді директора Тиврівської районної філії Вінницького обласного центру зайнятості, оголошено догану ОСОБА_1 , заступнику директора - начальнику відділу надання соціальних послуг Тиврівської районної філії Вінницького обласного центру зайнятості.
Згідно зі ст.21 КЗпП працівник зобов`язаний виконувати роботу, визначену трудовим договором, із підпорядкуванням внутрішньому трудовому розпорядку, а також, відповідно до ст. 139 цього Кодексу, він повинен: працювати чесно і сумлінно; своєчасно і точно виконувати розпорядження роботодавця; додержуватися трудової і технологічної дисципліни, вимог нормативних актів про охорону праці; дбайливо ставитися до майна власника, з яким укладено трудовий договір.
Трудова дисципліна - це сукупність, правових норм, що регулюють внутрішній трудовий розпорядок і встановлюють трудові права та обов`язки сторін трудового договору, а також заохочення за успіхи в роботі та відповідальність за умисне невиконання трудових обов`язків.
Порушенням трудової дисципліни вважається невиконання або неналежне виконання з вини працівника покладених на нього трудових обов`язків. Працівник відповідає за свої проступки перед роботодавцем (органом, якому надано право приймати на роботу, обирати, затверджувати або призначати на посаду). Роботодавець приймає рішення: застосовувати до працівника заходи дисциплінарного стягнення чи ні.
Найпоширеніша загальна дисциплінарна відповідальність, її характерні ознаки полягають у тому, що вона охоплює широке коло робітників та службовців і передбачає лише два види дисциплінарних стягнень - догану та звільнення з роботи.
Дисциплінарне стягнення застосовує власник чи уповноважений ним орган не пізніше 1 місяця із дня виявлення проступку, не враховуючи часу звільнення працівника від роботи у зв`язку з тимчасовою непрацездатністю чи перебуванням у відпустці (ч. 1 ст. 148 КЗпП), але не пізніше 6 місяців від дня його вчинення (ч. 2 ст. 148 КЗпП).
Як було встановлено в даній справі, позивач не виконав доручення уповноваженої роботодавцем комісії щодо відновлення знищених карток та не повідомив про виконання його в установлені строки, про що стало відомо Вінницькому обласному центру зайнятості 29.03.2019.
У чинному законодавстві України не визначено поняття «триваюче правопорушення».
Разом з тим за загальноприйнятим у теорії права визначенням триваючим вважають правопорушення, яке починається з будь-якої протиправної дії чи бездіяльності, коли винна особа не виконує конкретний покладений на неї обов`язок або виконує його неповністю чи неналежним чином, а потім така бездіяльність триває протягом певного проміжку часу до моменту виконання установлених обов`язків або виявлення правопорушення.
У справі, що розглядається, учинені позивачем порушення (неналежне виконання обов`язків) фактично є триваючим правопорушенням, оскільки неналежне виконання обов`язків ОСОБА_1 тривало до моменту їх виявлення перевіркою у Тиврівській районній філії Вінницького обласного центру зайнятості по усуненню порушень, виявлених 03.10.2018.
З огляду на це слід вважати правильним висновок стосовно того, що Вінницький обласний центр зайнятості не пропустив шестимісячний строк притягнення до відповідальності ОСОБА_1 , оскільки порушення трудової дисципліни, викладені у доповідній записці директору Вінницького обласного центру зайнятості Скоковській Г. П. від 29.02.2019 про результати перевірки усунення порушень, виявлених 03.10.2018, мають триваючий характер.
Зазначене узгоджується з висновками Великої Палати Верховного Суду, що викладені в постанові від 11 грудня 2018 року у справі N 810/1224/17 (К/9901/17539/18), згідно яких, з метою забезпечення єдності правозастосовчої практики при вирішенні судових спорів такої категорії, Велика Палата Верховного Суду вважала за необхідне надати правову оцінку правильності застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального права, зокрема щодо обчислення строку притягнення до дисциплінарної відповідальності, тлумачення поняття "триваюче правопорушення" й частини четвертої статті 74 Закону N 889-VIII.
Як установлено судом, оскаржуваний наказ від №650-кв від 22.07.2019 «Про оголошення догани ОСОБА_1 » директор Вінницького обласного центру зайнятості Скоковська Г. П. видала після перебування позивача на лікарняному, оскільки: з 15.04.2019 по 26.04.2019 - позивач перебував в стані тимчасової непрацездатності; з 30.04.2019 по 08.05.2019 - перебував в стані тимчасової непрацездатності; з 06.05.2019 по 21.06.2019 - перебував в щорічній відпустці; з 22.06.2019 по 24.06.2019 - перебував в щорічній відпустці; з 25.06.2019 по 03.07.2019 - перебував в стані тимчасової непрацездатності та з 04.07.2019 по 19.07.2019 ОСОБА_1 перебував в стані тимчасової непрацездатності.
Отже, з метою дотримання строків притягнення позивача до дисциплінарної відповідальності Вінницький обласний центр зайнятості застосував до позивача дисциплінарне стягнення у виді догани після його повернення на роботу з лікарняного, що не суперечить положенням частини 1 статті 148 КЗпП.
За таких обставин, колегія суддів прийшла до висновку, що наказ №650-кв від 22.07.2019 про застосування до ОСОБА_1 дисциплінарного стягнення у виді догани видано у порядку, межах і у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відповідно до положень частини тринадцятої статті 141, п. в п. 4 частини першої статті 382 ЦПК України, апеляційний суд вирішує питання про розподіл судових витрат.
Зважаючи на те, що в задоволенні позову відмовлено, судові витрати, понесені Вінницьким обласним центром зайнятості, підлягають стягненню з позивача.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 367, 368, 369, 374, 376, 382, 384 ЦПК України, суд, 

постановив:
Апеляційну скаргу Вінницького обласного центру зайнятості задовольнити.
Рішення Тиврівського районного суду Вінницької області від 22 січня 2020 року скасувати і ухвалити нове рішення, яким в задоволенні позову  ОСОБА_1 до Вінницького обласного центру зайнятості про визнання протиправним та скасування наказу про притягнення до дисциплінарної відповідальності - відмовити.
Стягнути з  ОСОБА_1 (РНОКПП:  НОМЕР_1 ) на користь Вінницького обласного центру зайнятості (код ЄДРПОУ: 05392714) судовий збір в сумі 1 152 грн. 60 коп. (одна тисяча сто п`ятдесят дві грн. 60 коп.).
Постанова апеляційного суду набирає законної сили з моменту її прийняття і може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги протягом тридцяти днів до Верховного Суду з дня складення повного тексту постанови.
Повний текст постанови складено 29 травня 2020 року.

       Головуючий                                  Ю. Б. Войтко

       Судді:                                           І. В. Міхасішин 

                                          І. М. Стадник