СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
проспект Незалежності, 13, місто Харків, 61058

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"09" червня 2020 р.                                                                    Справа № 905/1531/19  

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Крестьянінов О.О., суддя Фоміна В.О. , суддя  Шевель О.В. 
за участі секретаря судового засідання Ярітенко О.В.
розглянувши у приміщенні Східного апеляційного господарського суду апеляційну скаргу ОСОБА_1 (вх. №359Д) на рішення господарського суду Донецької області від 18.12.2019 (рішення ухвалене суддею ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1 о 16:17 год. у приміщені господарського суду Донецької області, повний текст рішення складено 28.12.2019) у справі №905/1531/19
за позовом  ОСОБА_1 , м. Київ
до Товариства з обмеженою відповідальністю “ЮЖНОЄ”, Донецька область, Великоновосілківський район, селище Керменчик,
за участі третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідача: Волноваської районної державної адміністрації, м. Волноваха,
про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників, оформленого протоколом від 10.09.2018 та скасування реєстраційного запису,

ВСТАНОВИЛА
Рішенням господарського суду Донецької області від 18.12.2019 у справі №905/1531/19 у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю “ЮЖНОЄ”, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача, Волноваської районної державної адміністрації, про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників, оформленого протоколом від 10.09.2018 та скасування реєстраційного запису відмовлено.
ОСОБА_1 звернувся до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального права, не з`ясування судом обставин, що мають значення для справи, недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими, просить скасувати рішення господарського суду Донецької області від 18.12.2019 у справі №905/1531/19 повністю та ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги у повному обсязі. В обґрунтування апеляційної скарги позивач зазначає, що суд першої інстанції дійшов безпідставного висновку про належне повідомлення ОСОБА_1 про проведення загальних зборів учасників ТОВ “ЮЖНОЄ”, а наявність трьох протоколів загальних зборів учасників ТОВ “ЮЖНОЄ” від 10.09.2018 свідчить про те, що загальні збори учасників ТОВ “ЮЖНОЄ”, призначені на 10.09.2018, взагалі не скликались та не проводились. 
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 29.01.2020 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення господарського суду Донецької області від 18.12.2019 у справі №905/1531/19; встановлено учасникам справи строк для подання відзиву на апеляційну скаргу, заяв і клопотань по суті справи та з процесуальних питань - 5 днів з дня вручення даної ухвали; повідомлено учасників справи, що розгляд апеляційної скарги відбудеться 18.02.2020.
07.02.2020 від Волноваської районної державної адміністрації надійшли пояснення по справі та клопотання про розгляд апеляційної скарги за відсутності третьої особи (вх. №1205, 1206).
10.02.2020 від відповідача надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому ТОВ “Южноє” просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги; рішення залишити в силі (вх.№1235).
11.02.2020 від Волноваської районної державної адміністрації надійшли пояснення по справі та клопотання про розгляд справи за відсутності його представника (вх. №1309,1310).
14.02.2020 від представника позивача надійшло клопотання про відкладення розгляду справи у зв`язку з його участю 18.02.2020 у судовому засіданні Окружного адміністративного суду м. Києва (вх. №1512). 
Також від представника позивача надійшло клопотання про визнання доказу недопустимим/неналежним/недостовірним, в якому він просить застосувати єдність правового підходу до неналежних доказів, наданих відповідачем та виключити докази відповідача з числа належних і допустимих доказів про направлення цінного листа з повідомленням про скликання загальних зборів згідно доданої поштової накладної, поштове відправлення з трек номером 8567000170223 за невірно вказаним населеним пунктом – с. Керменчик замість с. Новодонецьке; застосувати правові висновки з постанови Верховного Суду у складі суддів Касаційного господарського суду від 25.04.2018 у справі 904/6965/17 (вх.№1515).
У судовому засіданні 18.02.2020 оголошено перерву до 10.03.2020.
Відповідно до розпорядження керівника апарату щодо повторного автоматизованого розподілу справи та протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 10.03.2020 у зв`язку з відпусткою судді Фоміної В.О. для розгляду справи сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Крестьянінов О.О., суддя Білоусова Я.О., суддя Шевель О.В.
Згідно положень ст. 32 Господарського процесуального кодексу України у разі зміни складу суду на стадії підготовчого провадження розгляд справи починається спочатку, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом. У разі зміни складу суду на стадії розгляду справи по суті суд повторно розпочинає розгляд справи по суті, крім випадку, коли суд ухвалить рішення про повторне проведення підготовчого провадження.
У судовому засіданні 10.03.2020 оголошено перерву до 07.04.2020.
02.04.2020 від ТОВ “Южноє” надійшло клопотання про відкладення розгляду справи на іншу дату, у зв`язку з неможливістю прибути у судове засідання через впровадження Урядом у країні карантинних заходів, в тому числі з обмеження транспортного сполучення між містами України, а також пересування на міському транспорті м. Києва та м. Харкова у період з 12.03.2020 по 24.04.2020 (вх.№3181).
07.04.2020 від позивача надійшли пояснення по справі, в яких він просить скасувати рішення та ухвалити нове, яким позовні вимоги позивача задовольнити у повному обсязі (вх.№3337).
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 07.04.2020 розгляд справи відкладено на 07.05.2020.
28.04.2020 від ТОВ “Южноє” надійшло клопотання про відкладення розгляду справи на іншу дату, у зв`язку з неможливістю прибути у судове засідання через впровадження Урядом у країні карантинних заходів (вх.№3905).
Відповідно до розпорядження керівника апарату щодо повторного автоматизованого розподілу справи та протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 07.05.2020 у зв`язку з відпусткою судді Білоусової Я.О. для розгляду справи сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Крестьянінов О.О., суддя Фоміна В.О., суддя Шевель О.В.
07.05.2020 від позивача надійшли додаткові пояснення по справі (вх.№4325).
07.05.2020 від представника позивача надійшли доповнення до пояснень (вх.№4328).
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 07.05.2020 відкладено розгляд справи на 09.06.2020.
19.05.2020 від ТОВ “Южноє” надійшло клопотання про проведення судового засідання у справі №905/1531/19, призначене на 09.06.2020 о 12:00 у режимі відеоконференції у приміщенні Північного апеляційного господарського суду (вх.№4777). 
Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 19.05.2020 задоволено клопотання ТОВ “Южноє” про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції. Доручено Північному апеляційному господарському суду забезпечити проведення відеоконференції у справі №905/1531/19.
У судовому зсіданні представник позивача підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги та просив її задовольнити. 
Представник відповідача проти доводів та вимог апеляційної скарги заперечував та просив залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення – без змін.
Представник третьої особи у судове засідання не з`явився.
Дослідивши матеріали справи, перевіривши в межах доводів та вимог апеляційної скарги законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції, колегія суддів Східного апеляційного господарського суду встановила таке.
Відповідно до Статуту ТОВ “Южноє” (далі – товариство) учасниками товариства є ОСОБА_3 із часткою у статутного капіталі товариства – 70% (у грошовому еквіваленті 8260,00 грн.) та ОСОБА_1 із часткою у статутному капіталі товариства – 30% (у грошовому еквіваленті 3540,00 грн.).
ОСОБА_1 звернувся з позовом, в якому з урахуванням заяви про зміну предмету позову, просив визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ “Южноє”, оформлене протоколом загальних зборів учасників ТОВ “Южноє” від 10.09.2018; скасувати реєстраційний запис №12381070020000692, внесений 27.09.2018 державним реєстратором Волноваської районної державної адміністрації Донецької області Самсоновою Г.М. до Державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань відносно зміни керівника ТОВ “Южноє”. 
Ухвалою господарського суду Донецької області від 27.08.2019, зокрема, відкрито провадження у справі №905/1531/19 та задоволено клопотання представника позивача про витребування доказів, витребувано у ТОВ “Южноє” усі наявні протоколи загальних зборів учасників ТОВ “Южноє” від 10.09.2018, та витребувано у Реєстраційного відділу Великоновосілківської районної державної адміністрації Донецької області реєстраційну справу ТОВ “Южноє” (код ЄДРПОУ 30998995).
На виконання вимог ухвали відповідач надав копію протоколу загальних зборів учасників ТОВ “Южноє” від 10.09.2018, копію повідомлення про скликання загальних зборів учасників ТОВ “Южноє”, а також копії опису вкладення до цінного листа, накладної та чеку «Укрпошта», в якості доказів направлення позивачу повідомлення про скликання загальних зборів; Великоновосілківська районна державна адміністрація Донецької області надала оригінал реєстраційної справи ТОВ “Южноє” №1_238_000692_95.
В матеріалах реєстраційної справи ТОВ “Южноє” №1_238_000692_95 міститься протокол загальних зборів учасників від 10.09.2018 (підписаний головою загальних зборів ОСОБА_3 та посвідчений приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Джурук Н.В 24.09.2018 за реєстровим номером 1170), на підставі якого 27.09.2018 державним реєстратором Волноваської районної державної адміністрації Донецької області Самсоновою Г.М. внесено реєстраційний запис №12381070020000692 до Державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань відносно зміни керівника ТОВ “Южноє”. Порядком денним загальних зборів товариства 10.09.2018, згідно вказаного протоколу, були наступні питання: 1. Про обрання голови загальних зборів учасників; 2. Про розгляд питання щодо припинення повноважень керівника товариства; 3. Про розгляд питання щодо призначення керівника товариства.
Ухвалою господарського суду Донецької області від 02.10.2019, зокрема, витребувано у реєстраційного відділу Великоновосілківської районної державної адміністрації Донецької області реєстраційну справу TOB “Южноє” (код ЄДРПОУ 30998995) в електронній формі. 
Реєстраційний відділ Великоновосілківської районної державної адміністрації Донецької області надав справу TOB “Южноє”, яка міститься в електронному вигляді в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань, роздруковану на паперових носіях. 
В матеріалах електронної реєстраційної справи містяться три протоколи загальних зборів учасників TOB “Южноє”  від 10.09.2018, а саме: 
- протокол загальних зборів учасників від 10.09.2018 (підписаний головою загальних зборів ОСОБА_3 та посвідчений приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Джурук Н.В 24.09.2018 за реєстровим номером 1170) з таким порядком денним: 1. Про обрання голови загальних зборів учасників; 2. Про розгляд питання щодо припинення повноважень керівника товариства; 3. Про розгляд питання щодо призначення керівника товариства;
- протокол загальних зборів учасників від 10.09.2018 (підписаний головою загальних зборів ОСОБА_4 та секретарем загальних зборів ОСОБА_5 , посвідчений приватним нотаріусом Мар`їнського районного нотаріального округу Донецької області Гвоздь М.І. 14.09.2018 за реєстровими номерами 1434,1435) з таким порядком денним: 1. Про обрання голови загальних зборів учасників; 2. Про розгляд питання щодо припинення повноважень керівника товариства; 3. Про розгляд питання щодо призначення керівника товариства; 4. Звіт колишнього генерального директора ОСОБА_1 про роботу товариства за період з 01.08.2015 по 22.05.2018; 5. Про прийняття рішення за наслідками звіту колишнього генерального директора ОСОБА_1 про роботу товариства за період з 01.08.2015 по 22.05.2018; 6. Про розгляд питання про скасування протоколу позачергових загальних зборів учасників TOB “Южноє”, ідентифікаційний код юридичної особи 30998995 від 31.07.2018; 7. Про розгляд питання щодо розірвання договорів оренди земельних ділянок колишнім генеральним директором ОСОБА_1 з фізичними особами орендодавцями шляхом укладання додаткових угод до договорів оренди землі за згодою сторін та в подальшому укладання договорів оренди землі з ФГ «Подсолнух»;
- протокол загальних зборів учасників від 10.09.2018 (підписаний головою загальних зборів ОСОБА_4 та секретарем загальних зборів ОСОБА_5 , посвідчений приватним нотаріусом Мар`їнського районного нотаріального округу Донецької області Гвоздь М.І. 18.09.2018 за реєстровими номерами 1455,1456) з таким порядком денним: 1. Про обрання голови загальних зборів учасників; 2. Про розгляд питання щодо припинення повноважень керівника товариства; 3. Про розгляд питання щодо призначення керівника товариства; 4. Звіт колишнього генерального директора ОСОБА_1 про роботу товариства за період з 01.08.2015 по 22.05.2018; 5. Про прийняття рішення за наслідками звіту колишнього генерального директора ОСОБА_1 про роботу товариства за період з 01.08.2015 по 22.05.2018; 6. Про розгляд питання про скасування протоколу позачергових загальних зборів учасників TOB “Южноє”, ідентифікаційний код юридичної особи 30998995 від 31.07.2018; 7. Про розгляд питання щодо розірвання договорів оренди земельних ділянок колишнім генеральним директором ОСОБА_1 . з фізичними особами орендодавцями шляхом укладання додаткових угод до договорів оренди землі за згодою сторін та в подальшому укладання договорів оренди землі з ФГ «Подсолнух».
За змістом позовної заяви предметом спору є визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ “Южноє”, оформлене протоколом загальних зборів учасників ТОВ “Южноє” від 10.09.2018, на підставі якого 27.09.2018 державним реєстратором Волноваської районної державної адміністрації Донецької області Самсоновою Г.М. внесено реєстраційний запис №12381070020000692 до Державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань відносно зміни керівника ТОВ “Южноє”.
Як було зазначено, в матеріалах справи міститься копія протоколу загальних зборів учасників ТОВ “Южноє” від 10.09.2018, згідно якого вирішено обрати головою загальних зборів товариства ОСОБА_3 ; припинити повноваження ОСОБА_6 на посаді генерального директора ТОВ “Южноє” з 12.09.2018; призначити ОСОБА_7 на посаду генерального директора ТОВ “Южноє” з 13.09.2018. Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 21.01.2019, 27.09.2018 (12381070020000692) відбулася державна реєстрація змін до відомостей про юридичну особу, що не пов`язані зі змінами в установчих документах, зміна керівника юридичної особи.
Звертаючись з позовом ОСОБА_1 зазначав, що рішенням загальних зборів учасників товариства, яке оформлено протоколом від 10.09.2018, були порушені його корпоративні права, оскільки: він не був повідомлений про дату та місце проведення загальних зборів товариства, які відбулись 10.09.2018; не був повідомлений про порядок денний загальних зборів учасників товариства, які відбулися 10.09.2018; не був присутній на загальних зборах учасників товариства, які відбулися 10.09.2018.
18.12.2019 місцевим господарським судом прийнято оскаржуване рішення, яким відмовлено у задоволенні позовних вимог. При цьому, суд дійшов висновку, що відповідачем доведено належними та допустимими доказами (опис вкладення та накладна від 04.08.2018) повідомлення учасника товариства – ОСОБА_1 про проведення загальних зборів товариства 10.09.2018 з наступним порядком денним: 1. Про обрання голови загальних зборів учасників; 2. Про розгляд питання щодо припинення повноважень керівника товариства; 3. Про розгляд питання щодо призначення керівника товариства. В той же час, за висновком суду, позивачем не доведено належними та допустимими доказами недотримання відповідачем вимог закону про скликання і проведення загальних зборів TOB “Южноє” 10.09.2018.
Колегія суддів не може погодитися з вказаним висновком суду першої інстанції, з огляду на таке.
Відповідно до ст. 116 ЦК України учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом: 1) брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом; 2) брати участь у розподілі прибутку товариства і одержувати його частину (дивіденди); 3) вийти у встановленому порядку з товариства; 4) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, встановленому законом; 5) одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом. Учасники господарського товариства можуть також мати інші права, встановлені установчим документом товариства та законом.
Учасники господарського товариства зобов`язані: 1) додержуватися установчого документа товариства та виконувати рішення загальних зборів; 2) виконувати свої зобов`язання перед товариством, у тому числі ті, що пов`язані з майновою участю, а також робити вклади (оплачувати акції) у розмірі, в порядку та засобами, що передбачені установчим документом; 3) не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства. Учасники господарського товариства можуть також мати інші обов`язки, встановлені установчим документом товариства та законом (ст. 117 ЦК України).
Згідно ч. 1 ст. 89 ГК України управління діяльністю господарського товариства здійснюють його органи та посадові особи, склад і порядок обрання (призначення) яких визначається залежно від виду товариства, а у визначених законом випадках - учасники товариства.
Відповідно до ст. 167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами. Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.
17.06.2018 набув чинності Закон України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», який визначає правовий статус товариств з обмеженою відповідальністю та товариств з додатковою відповідальністю, порядок їх створення, діяльності та припинення, права та обов`язки їх учасників (частина 1 статті 1).
Відповідно до пункту 3 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» протягом року з дня набрання чинності цим Законом положення статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю, що не відповідають цьому Закону, є чинними в частині, що відповідає законодавству станом на день набрання чинності цим Законом. Цей пункт не застосовується після внесення змін до статуту товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю.
Наведену норму потрібно тлумачити так, що протягом року з дня набрання чинності Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» товариства можуть здійснювати свою діяльність на підставі положень статуту в редакції, яка діє на момент набрання чинності цим Законом, за умови, що положення такого статуту відповідають чинному на той момент законодавству, зокрема, Закону України «Про господарські товариства». Якщо протягом «перехідного періоду» (одного року з дня набрання чинності Законом) товариство вносить зміни до статуту, така редакція статуту товариства після внесення змін повинна відповідати Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».
Аналогічний висновок викладений в постанові Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 11.09.2019 у справі № 922/3010/18.
Отже, спірні правовідносини у цій справі регулюються, зокрема Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України, Законом України «Про господарські товариства» та Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» станом на момент проведення спірних загальних зборів у частині, що не суперечить статуту.
Відповідно до частини 1 статті 58 Закону України «Про господарські товариства», частини 1 статті 29 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та статуту товариства вищим органом товариства є загальні збори учасників.
Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників. Кожен учасник товариства на загальних зборах учасників має кількість голосів, пропорційну до розміру його частки у статутному капіталі товариства, якщо інше не передбачено статутом (ч. 2 ст. 29 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».)
Згідно ст. 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників. Виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику товариства. Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлений статутом товариства. Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення. У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін.
Відповідно до ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
Розділом 6 статуту TOB “Южноє” визначено права та обов`язки його учасників. 
Так, п.6.1. розділу 6 статуту встановлено, що учасники товариства безпосередньо або в особі своїх повноважних представників мають право, зокрема, брати участь в загальних зборах учасників; бути обраним у виконавчий орган в порядку, передбаченому чинним законодавством України та цим статутом; брати участь у керуванні справами товариства в порядку, передбаченому цим статутом та іншими внутрішніми положеннями товариства.
Розділом 11.1 статуту TOB “Южноє” передбачено, що вищим органом товариства є загальні збори учасників. Збори складаються із учасників товариства або з призначених ними представників. До компетенції зборів відноситься, зокрема, визначення основних напрямків діяльності товариства, затвердження його планів і звітів про їхнє виконання; затвердження статуту товариства, змін і доповнень до нього, викладення статуту у новій редакції; обрання (призначення) і відкликання (звільнення) генерального директора товариства. Збори вважаються повноваженими, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.  У зборах може брати участь генеральний директор, який не є учасником товариства, із правом дорадчого голосу. Збори можуть бути чергові і позачергові. Чергові збори скликаються не рідше двох разів на рік. Позачергові збори скликаються у разі необхідності, у разі загрози неплатоспроможності товариства, для вирішення термінових питань, що виникають у діяльності товариства, в інших випадках, якщо це потрібно задля товариства, також на вимогу генерального директора, та учасників, яким у сукупності належить більш ніж 20% голосів. Рішення Зборів оформлюється протоколом, який підписується всіма учасниками чи обраними Головою та Секретарем зборів. Про проведення зборів учасники сповіщаються не менш чим за 30 днів до дня проведення зборів. До учасників доводиться місце, час проведення, а також порядок денний зборів будь-яким зручним для учасників способом. 
При розгляді судами корпоративних спорів, має враховуватись, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов`язковий характер для суб`єктів цих відносин.
Так, підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів учасника товариства рішенням загальних зборів.
Права учасника товариства можуть бути порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.
У випадку заперечення учасником факту повідомлення його з боку товариства про проведення загальних зборів, обов`язок доказування обставин повідомлення позивача про проведення загальних зборів покладається на відповідача, як на особу рішення органу управління якої оспорюється (Аналогічні висновки викладені у постанові Верховного Суду від 02.05.2018 у справі №910/807/17, від 06.02.2020 у справі №906/307/19, від 03.03.2020 у справі №922/756/19, від 11.12.2019 у справі №916/2584/18).
Колегія суддів зазначає, що особа, яка скликає загальні збори, повинна вжити всіх розумних заходів для повідомлення про проведення цих зборів, та обраний нею спосіб повинен забезпечувати реальне персональне повідомлення учасника і не бути лише формальним направленням такого повідомлення (Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 27.03.2018 у справі №904/6983/17). 
Відповідач зазначає, що поштовим відправленням з описом вкладення, як передбачено Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» на адресу учасника ОСОБА_1 , а саме АДРЕСА_1 ним направлено повідомлення про скликання загальних зборів учасників товариства. Зазначено, що збори будуть проведені 10.09.2018 об 11.00 год за адресою: АДРЕСА_2 , Донецька область, Великоновосілківський АДРЕСА_3 селище Октябрське, вул. Івана Багряного, будинок 1; визначено порядок денний: 1. Про обрання голови загальних зборів учасників; 2. Про розгляд питання щодо припинення повноважень керівника товариства; 3. Про розгляд питання щодо призначення керівника товариства.
В якості доказів направлення позивачу повідомлення про скликання загальних зборів учасників товариства на 10.09.2018 відповідачем до матеріалів справи додано копію листа з описом вкладення від 04.08.2018, копію накладної від 04.08.2018 та копію чеку Укрпошта від 04.08.2018.Також вказані докази були надані для огляду в оригіналі до суду апеляційної інстанції. 
Досліджуючи вказані докази, колегією суддів встановлено таке.
Згідно статуту ОСОБА_1 мешкає за адресою: АДРЕСА_4 . Дана адреса зазначена у позовній заяві, в якості адреси листування, також вказана адреса зазначена у повідомленні про скликання загальних зборів, яке надано відповідачем. 
Разом з тим, в накладній з трек номером 8567000170223 зазначено вулицю та номер будинку ( АДРЕСА_1 ), однак вказано інший населений пункт – с. Керменчик замість с. Новодонецьке. 
Опис вкладення до цінного листа, містить адресу: АДРЕСА_5 . Полєтаєва АДРЕСА_6 . 6 АДРЕСА_1 Дон. АДРЕСА_7 , 85561, а також зазначений трек номер 8567000170223.
Квитанція «Укрпошти» від 04.08.2018 є лише доказом надання поштових послуг, і не містить відомостей ні про відправника, ні про одержувача, ні про вміст відправлення. 
Таким чином, в даному випадку матеріали справи містять суперечливі дані, щодо адреси направлення поштового відправлення. При цьому за адміністративно-територіальним устроєм Великоновосілківського р-ну, Донецької області, селище Новодонецьке та селище Керменчик є різними населеними пунктами, що обслуговуються одним поштовим відділенням. 
Посилання відповідача на ідентичність трек номеру, який вказаний в описі вкладенні та на накладній, як на доказ направлення повідомлення про скликання загальних зборів саме за адресою : вул. Полєтаєва, буд. 6, селище Новодонецьке, Великоновосілківський р-н, Дон. обл, 85561 є безпідставним, з огляду на те, що інформацію стосовно трек-номерів на сайті "Укрпошти" та її відстеження можна отримати виключно протягом 6 місяців з моменту реєстрації поштового відправлення, а враховуючи те, що станом на час подання позову пройшов майже рік, тому відстежити направлення поштового повідомлення за трек номером 8567000170223 за даними «Укрпошта» та відповідно підтвердити направлення за належною адресою не вбачається можливим.
Крім того, в матеріалах справи наявний лист Донецької дирекції ПАТ “Укрпошта” № 501 від 25.10.2019, в якому повідомлено позивача про те, що відправлення з трек-номером 8567000170223 було прийняте у відділенні поштового зв`язку Покровськ 4 12.04.2019 на Маріуполь, отримувач – юридична особа (найменування підприємства невідомо). Щодо відправлень, які були прийняті 04.08.2018 інформацію надати неможливо у зв`язку з тим, що згідно п. 122 Правил надання послуг поштового зв`язку, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України № 270 від 05.2009, заяви про внутрішні поштові відправлення приймаються протягом шести місяців з дня їх прийняття.
Окрім того, з опису вкладення не вбачається, що поштовим відправленням від 04.08.2018 було направлено повідомлення про скликання загальних зборів учасників ТОВ «Южноє» саме на 10.09.2018, та саме з таким порядком денним: 1. Про обрання голови загальних зборів учасників; 2. Про розгляд питання щодо припинення повноважень керівника товариства; 3. Про розгляд питання щодо призначення керівника товариства, з огляду на наявність в матеріалах справи трьох протоколів загальних зборів від 10.09.2018 з іншим порядком денним. 
Враховуючи викладене, надані відповідачем накладна, опис вкладення у цінний лист та квитанція не можуть бути належним доказом, який би підтверджував повідомлення позивача про проведення зборів 10.09.2018 з вищевказаним порядком денним:
Колегія суддів звертає увагу, що відповідач маючи інформацію про вказані розбіжності щодо зазначеної адреси позивача та знаючи про його дійсне місцезнаходження (згідно статуту) не вчинив будь-яких інших дій щодо реального повідомлення учасника товариства про загальні збори, як то телефонограма, направлення позивачу засобами електронного зв`язку з використанням ЕЦП тощо. 
Крім того, згідно протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Южноє» від 10.09.2018 запрошений учасник ОСОБА_1 , який мешкає за адресою: АДРЕСА_4 , з часткою 30% не з`явився. Про проведення загальних зборів товариства ОСОБА_1 повідомлений повідомленням про скликання позачергових зборів учасників товариства, в якому зазначені дата, час, місце проведення, порядок денний. Повідомлення про скликання позачергових зборів учасників товариства ОСОБА_1 направлене засобами поштового зв`язку з описом вкладення, що підтверджується поштовим відправлення та квитанцією. Зазначене повідомлення повернуто товариству у зв`язку з закінченням терміну зберігання за місцем обслуговування.
Однак, матеріали справи не містять доказів повернення не отриманої кореспонденції щодо повідомлення позивача про час, місце та порядок денний загальних зборів товариства, призначених на 10.09.2018. При цьому відповідач не позбавлений був права надати суду такі докази.
Отже відповідачем не доведено вжиття ним належних заходів щодо повідомлення позивача про час та місце проведення зборів.
Колегія суддів зазначає, що правова природа корпоративних прав полягає у тому, що вплив учасника (акціонера, члена) на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням, тому сама по собі недостатність його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників (акціонерів, членів) рішень не спростовує порушення його корпоративних прав у зв`язку з не запрошенням такого учасника для участі у загальних зборах.
Участь учасника товариства у загальних зборах, та зокрема позивача у загальних зборах товариства, які відбулися без його участі 10.09.2018, не обмежується виключно голосуванням, так як голосуванню передує обговорення ним з усіма присутніми учасниками питань порядку денного, внесення обґрунтованих пропозицій та виступи учасників, що за певних обставин може істотно вплинути на загальний хід голосування та змінити його результати в порівнянні з тими результатами, які мали місце внаслідок позбавлення позивача можливості взяти участь у загальних зборах. 
Отже недотримання порядку скликання зборів учасників товариства в частині повідомлення позивача про проведення зборів, прийняття зборами рішень за відсутності позивача, належним чином не повідомленого про проведення загальних зборів учасників товариства, є порушенням вимог закону та статуту товариства, порушує права позивача, як учасника товариства, на участь в управлінні справами товариства, а тому наявні правові підстави для визнання недійсним рішення загальних зборів учасників, оформленого протоколом від 10.09.2018.
Згідно положень ст. 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» відомості про юридичну особу, громадське формування, що не має статусу юридичної особи, та фізичну особу-підприємця вносяться до Єдиного державного реєстру на підставі: 1) відповідних заяв про державну реєстрацію; 2) документів, що подаються для проведення інших реєстраційних дій; 3) відомостей, отриманих у результаті інформаційної взаємодії між Єдиним державним реєстром та інформаційними системами державних органів.
За змістом п. 2 ч. 1 ст. 25 вказаного вище Закону державна реєстрація та інші реєстраційні дії проводяться на підставі, зокрема, судових рішень, що набрали законної сили та тягнуть за собою зміну відомостей в Єдиному державному реєстрі, а також надійшли в електронній формі від суду або державної виконавчої служби відповідно до Закону України «Про виконавче провадження» щодо визнання повністю або частково недійсними рішень засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу, скасування реєстраційної дії/запису в Єдиному державному реєстрі.
Вимога про скасування спірного запису в реєстрі є наслідком порушення вимог законодавства у зв`язку зі прийняттям рішення загальними зборами відповідача а, отже, є похідною вимогою від вимоги про недійсність рішення загальних зборів.
Таким чином, оскільки рішення загальних зборів учасників ТОВ «Южноє», оформлене протоколом від 10.09.2018, визнано судом недійсним з підстав невідповідності вимогам закону, то й вчинений на підставі цього рішення загальних зборів учасників товариства реєстраційний запис №12381070020000692, внесений 27.09.2018 підлягає скасуванню.
Відповідно до ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення (ст. 76 ГПК України).
Згідно ст. 86 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності. Суд надає оцінку як зібраним у справі доказам в цілому, так і кожному доказу (групі однотипних доказів), який міститься у справі, мотивує відхилення або врахування кожного доказу (групи доказів).
За положеннями ч. 1 ст. 277 ГПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є: 1) нез`ясування обставин, що мають значення для справи; 2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; 3) невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, встановленим обставинам справи; 4) порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.
На підставі викладеного, враховуючи нез`ясування обставин, що мають значення для справи, колегія суддів дійшла висновку про задоволення апеляційної скарги та скасування рішення господарського суду Донецької області, у справі №905/1531/19 з прийняттям нового рішення про задоволення позову.
Керуючись статтями 269, 270, 275, 281-284 ГПК України, колегія суддів Східного апеляційного господарського суду, - 

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити.
Рішення господарського суду Донецької області від 18.12.2019 у справі №905/1531/19 скасувати.
Прийняти нове рішення.
Позов задовольнити повністю.
Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Южноє” (код ЄДРПОУ 30998995, адреса: 85561, Донецька обл., Великоновосілківський район, с. Керменчик, вул. Івана Багряного, будинок 1), оформлене протоколом загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Южноє” від 10.09.2018.
Скасувати реєстраційний запис №12381070020000692, внесений 27.09.2018 державним реєстратором Волноваської районної державної адміністрації Донецької області Самсоновою Г.М. до Державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань відносно зміни керівника Товариства з обмеженою відповідальністю “Южноє” (код ЄДРПОУ 30998995). 
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю “Южноє” (85561, Донецька обл., Великоновосілківський район, с. Керменчик, вул. Івана Багряного, будинок 1, код ЄДРПОУ 30998995) на користь ОСОБА_1 (адреса реєстрації: АДРЕСА_8 ; адреса для листування: АДРЕСА_4 , ІПН НОМЕР_1 ) 3842 грн. судового збору за подання позову та 5763 грн. судового збору за подання апеляційної скарги.
Доручити господарському суду Донецької області видати відповідний наказ. 
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття. Порядок і строки оскарження передбачені статтями 286 - 289 Господарського процесуального кодексу України.
Повний текст постанови складено   11.06.2020 

Головуючий суддя                                                                   О.О. Крестьянінов

Суддя                                                                                           В.О. Фоміна  

Суддя                                                                                           О.В. Шевель