ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ 
ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.05.2020                                    місто Дніпро                           Справа №  904/4029/19
Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді Орєшкіної Е.В. (доповідач),        
суддів Широбокової Л.П., Кузнецової І.Л., 
при секретарі судового засідання Абадей М.О., 
представники:
від позивача: Вагнер Д.В., адвокат, довіреність №1-2268  від 23.01.2020;
від відповідача: Шишка В.А., директор, рішення №273-17/ХХІУ  від 17.08.2004;
від третьої особи: Остапенко В.М., адвокат, довіреність №14-201  від 17.05.2019 (в режимі відеоконференції)
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 12.12.2019 (повний текст складений 20.12.2019, суддя Ліпинський О.В.) у справі №904/4029/19
за позовом: Акціонерного товариства "Укртрансгаз", м. Київ 
до відповідача: Комунального підприємства "Фрунзенське ЖКП", смт. Широке, Дніпропетровська область 
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз Україна", м. Київ 
про стягнення 455 949 грн. 70 коп. та зобов`язання повернути безпідставно набуте майно, -   

ВСТАНОВИВ:

У вересні 2019 року Акціонерне  товариство "Укртрансгаз" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовною заявою до Комунального підприємства "Фрунзенське ЖКП" про: 
- зобов`язання Комунального підприємства "Фрунзенське ЖКП" повернути Акціонерному товариству "Укртрансгаз" в натурі безпідставно набуте майно - природний газ в обсязі 68,23 тис. куб. метрів;
- стягнення з Комунального підприємства "Фрунзенське ЖКП" на користь Акціонерного товариства "Укртрансгаз" 455 949 грн. 70 коп. вартості безпідставно набутого майна - природного газу в обсязі 68,23тис. куб. метрів.
Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 12.12.2019 у справі №904/4029/19 у задоволенні позову відмовлено. 
Рішення місцевого господарського суду мотивоване тим, що за наявністю в спірний період укладених між відповідачем (споживачем) та Публічним акціонерним товариством  "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (постачальником) договорів про постачання природного газу для виробництва теплової енергії, яка споживається підприємствами, організаціями та іншими споживачами, в тому числі бюджетними  установами/організаціями, а також, існування спеціально покладеного на постачальника обов`язку видати номінації відповідно до вказаного договору, споживання відповідачем в лютому 2017 року природного газу в обсязі 68,23 тис.куб.м. не можна вважати несанкціонованим відбором.
Оскільки відбір відповідачем спірного обсягу природного газу відбувся на підставі договорів про постачання природного газу № 4851/1617/-КП-3 та         №4850/1617-БО-3 від 31.10.2016, тобто, за наявності відповідної правової підстави, місцевий господарський суд дійшов до висновку, що положення статей 1212, 1213 Цивільного кодексу України, на які посилається позивач в обґрунтування своїх вимог, не підлягають застосуванню до спірних правовідносин, що є підставою для відмови в задоволенні позову.
Не погодившись із рішенням місцевого господарського суду, Акціонерне  товариство "Укртрансгаз"  звернулася до Центрального апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 12.12.2019 у справі №904/4029/19 та ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.
Апеляційна скарга мотивована тим, що висновки місцевого господарського суду про відбір природного газу відповідачем з договорами про постачання природного газу № 4851/1617/-КП-3 та №4850/1617-БО-3 від 31.10.2016, укладеними з НАК "Нафтогаз України", не відповідає дійсним обставинам справи та не підтверджується відповідними доказами. 
Апелянт зазначає, що відповідачу у лютому 2017 року не було подано до газотранспортної системи жодного обсягу природного газу жодним постачальником, тому відбір 68,23 тис.кум.м. приданого газу відповідачем був здійснений з обсягів природного газу позивача, які були придбані та подані до газотранспортної системи на виконання функцій Оператора ГТС, тому відповідач зобов`язаний повернути безпідставно отримане майно (газ) або сплатити його вартість у разі неможливості такого повернення. 
Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 20.01.2020 (у складі колегії суддів: головуючого судді: Орєшкіної Е.В. (доповідач), суддів              Широбокової Л.П., Чус О.В.) відкрито апеляційне провадження з розгляду апеляційної скарги Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від   12.12.2019 у справі №904/4029/19, розгляд призначено у судове засідання на 04.03.2020. 
29.01.2020 від Акціонерного товариства "Укртрансгаз" надійшло клопотання про залучення до участі у справі у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача, Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз Україна".
11.02.2020 від Комунального підприємства "Фрунзенське ЖКП" надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому відповідач проти задоволення апеляційної скарги заперечує та просить залишити рішення місцевого господарського суду без змін. 
Відповідач зазначає, що отримував природний газ у лютому 2017 року на підставі договорів, укладених з Акціонерним товариством "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз Україна". Оскільки відповідач як споживач не мав права отримувати природний газ від іншого постачальника, так як у січні 2017 року отримував його від Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз Україна", тому виникнення неврегульованого небалансу обсягів природного газу у лютому 2017 року відбулося внаслідок дій НАК "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз Україна", що не звільняє останнього від обов`язку поставити газ. 
Підтвердженням того, що природний газ, спожитий відповідачем у лютому 2017 року, є власністю Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз Україна", на думку відповідача, є рішення Окружного адміністративного суду міста Києва у справі №826/16697/17 від 30.10.2018, в якому зазначено, що непідписання актів приймання-передачі природного газу не означає відсутність господарського зобов`язання між НАК "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз Україна" та КП "Фрунзенське ЖКП".
Також відповідач заперечував проти залучення до участі у справі Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз Україна", із зазначенням того, що вказана особа є пов`язаною з позивачем. 
Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 04.03.2020 залучено до участі у справі №904/4029/19 в якості  третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача  Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз Україна", оголошено перерву в судове засідання до 18.03.2020. 
У зв`язку з встановленням на період дії карантинних заходів в Україні тимчасово особливого режиму роботи Центрального апеляційного господарського суду на виконання Постанови Кабінету Міністрів України № 211 від 11 березня 2020 року "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19" зі змінами, враховуючи Рекомендації Ради суддів України викладених у листі № 9рс-186/20 від 16 березня 2020 року, на виконання рішення зборів суддів Центрального апеляційного господарського суду, оформленого протоколом зборів суддів №1 від 17.03.2020 та рішення зборів суддів Центрального апеляційного господарського суду, оформленого протоколом зборів суддів №3 від 31.03.2020 розгляд справи №904/4029/19, призначений у судове засідання на 18.03.2020, не відбувся.   
Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 19.03.2020 (у складі колегії суддів: головуючого судді: Орєшкіної Е.В. (доповідач), суддів               Широбокової Л.П., Чус О.В.) розгляд апеляційної скарги Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від  12.12.2019 у справі №904/4029/19 призначено у судове засідання на 27.04.2020. 
10.04.2020 від Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз Україна" надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому третя особа апеляційну скаргу підтримує та вважає заявлені позовні вимоги обґрунтованими, посилаючись на те, що у лютому 2017 року у зв`язку із порушенням відповідачем умов пункту 17 Положення про покладення спеціальних обов`язків на суб`єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесу функціонування ринку природного газу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01.10.2015 №758, Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз Україна" не здійснювало постачання природного газу відповідачу. Третя особа вважає, що місцевий господарський суд вийшов за межі доказування у справі, здійснивши висновки про обов`язок третьої особи перед відповідачем щодо постачання природного газу. 
У зв`язку з встановленням на період дії карантинних заходів в Україні тимчасово особливого режиму роботи Центрального апеляційного господарського суду на виконання Постанови Кабінету Міністрів України № 211 від 11 березня 2020 року "Про запобігання поширенню на території України коронавірусу COVID-19" зі змінами, враховуючи Рекомендації Ради суддів України викладених у листі № 9рс-186/20 від 16 березня 2020 року, на виконання рішення зборів суддів Центрального апеляційного господарського суду, оформленого протоколом зборів суддів №1 від 17.03.2020 та рішення зборів суддів Центрального апеляційного господарського суду, оформленого протоколом зборів суддів №3 від 31.03.2020 розгляд справи №904/4029/19, призначений у судове засідання на 27.04.2020, не відбувся.   
У зв`язку із перебуванням у відпустці судді Чус О.В. відбулась автоматична зміна складу колегії суддів. Витягом з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями  від 29.04.2020 визначено для розгляду справи №904/4029/19 колегію суддів у складі: головуючий суддя Орєшкіна Е.В. (доповідач), судді: Широбокова Л.П., Кузнецова І.Л. 
Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 29.04.2020 справу №904/4029/19 прийнято до свого провадження колегією суддів у складі: головуючого судді Орєшкіної Е.В (доповідача), суддів: Широбокової Л.П., Кузнецової І.Л.; розгляд апеляційної скарги Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 12.12.2019 у справі №904/4029/19 призначений у судове засідання на 25.05.2020. 
Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 22.05.2020 судове засідання у справі призначене в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду із забезпеченням її проведення для представника Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз Україна" адвоката Остапенка Валентина Миколайовича з використанням власних технічних засобів в системі відеоконференцзв`язку "EasyCon" (https://vkz.court.gov.ua/).
Комунальним підприємством "Фрунзенське ЖКП" до апеляційного господарського суду подане клопотання про витребування доказів у справі №904/4029/19, в якому відповідач просить зобов`язати позивача  надати копії платіжних доручень за договором №1701001564-ВТВ про закупівлю природного газу від 31.01.2017, які підтверджували б оплату позивачем отриманого від Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз Україна" природного газу протягом лютого 2017 року. Також відповідач просить зобов`язати Акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз Україна" надати копії податкових накладних згідно договору №1701001564-ВТВ про закупівлю природного газу від 31.01.2017 на суму поставленого газу у лютому 2017 року. 
Клопотання мотивоване тим, що вказані докази необхідні для встановлення права власності позивача на природний газ, який він вважає безпідставно набутим відповідачам. 
Розглянувши клопотання Комунального підприємства "Фрунзенське ЖКП" про витребування доказів у справі №904/4029/19, апеляційний господарський суд відмовляє в його задоволенні з огляду на приписи частини 3 статті 269 Господарського процесуального кодексу України, оскільки відповідачем не наведено доказів неможливості заявлення такого клопотання під час розгляду у суді першої інстанції з  причин, що об`єктивно не залежали від нього. Крім того, позовні вимоги обґрунтовані належністю спожитого відповідачем у лютому 2017 року природного газу позивачу, тобто позивачем у позові заявлено про належність йому спірного природного газу. 
25.05.2020 від Комунального підприємства "Фрунзенське ЖКП" надійшло клопотання про залучення до участі у справі у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Дніпропетровськгаз", яке мотивоване тим, що на даний час розглядається справа №904/2611/18, предметом якої є відносини купівлі-продажу, транспортування та розподілу природного газу, в тому числі у лютому 2017 року, та визначення обсягів походження природного газу і встановлення продавця природного газу. 
Розглянувши вказане клопотання апеляційний господарський суд не вбачає підстав для його задоволення з огляду на приписи статті 50 Господарського процесуального кодексу України, відповідно до яких треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, можуть вступити у справу на стороні позивача або відповідача до закінчення підготовчого провадження у справі або до початку першого судового засідання, якщо справа розглядається в порядку спрощеного позовного провадження, у разі коли рішення у справі може вплинути на їхні права або обов`язки щодо однієї із сторін. Їх може бути залучено до участі у справі також за заявою учасників справи.
Також Комунальне підприємство "Фрунзенське ЖКП" подало відзив на відзив третьої особи, в якому відповідач  не погоджується із доводами Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз Україна", посилаючись на те, що обов`язок Акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз Україна" здійснювати постачання природного газу (в тому числі у лютому 2017 року) передбачений умовами договору та рішеннями судів. 
У судовому засіданні 25.05.2020 оголошено вступну та резолютивну частини постанови. 
Апеляційний господарський суд, дослідивши наявні у справі докази, перевіривши правильність висновків місцевого господарського суду, вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню.
Як встановлено господарським судом та підтверджується матеріалами справи, 31.01.2017 між Публічним акціонерним товариством "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (Продавець) та Публічним акціонерним товариством "Укртрансгаз" (Покупець) був укладений договір про закупівлю природного газу №1701001564-ВТВ, відповідно до пункту 1.1 якого Продавець зобов`язується передати у власність Покупця у січні-квітні 2017 року природний газ, скраплений або в газоподібному стані для забезпечення виробничо-технологічних витрат та власних потреб, для забезпечення балансування, а Покупець зобов`язується прийняти та оплатити газ на умовах цього договору.
Згідно з актом приймання-передачі природного газу від 28.02.2017 Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" поставило Публічному акціонерному товариству "Укртрансгаз" природний газ у лютому 2017 року в обсязі 643 105,799 тис.куб.м. на суму 5 919 145 774,00 грн. для забезпечення виробничо-технологічних потреб, власних потреб та для забезпечення балансування.
Акціонерне товариство "Укртрансгаз" зазначає, що у лютому 2017 року Комунальне підприємство "Фрунзенське ЖКП" безпідставно набуло з газотранспортної системи 68,23 тис.куб.м. природного газу, власником якого є Акціонерне товариство "Укртрансгаз".
Так, для відбору Комунальним підприємством "Фрунзенське ЖКП" у лютому 2017 року природного газу з газотранспортної системи, оператором якої є Акціонерне товариство "Укртрансгаз", через газорозподільну систему, оператором якої є Публічне акціонерне товариство "Дніпропетровськгаз", відповідач повинен був мати постачальника відповідних обсягів природного газу, а за його відсутності Комунальне підприємство "Фрунзенське ЖКП" не мало підстав здійснювати відбір природного газу та повинно було самостійно припинити власне газоспоживання, як це передбачено абз. 2 п. 3 глави 5 розділу VI Кодексу газотранспортної системи, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2493 від 30.09.2015 та п. 10 розділу 2 Правил постачання природного газу, затверджених Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №2496 від 30.09.2015.
У матеріалах справи наявний звіт Публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз" про поділ фактичного обсягу природного газу, відібраного з точки виходу ПАТ "Дніпропетровськгаз", між замовниками послуг транспортування (постачальниками) за лютий 2017 року, інформація про надходження на точках входу, та розподіл по точках виходу обсягів природного газу, віднесених на операторів газорозподільних мереж, із зазначення обсягів небалансу за 2017 рік. 
Факт безпідставного (без оформлення будь-яких договірних відносин) відбору природного газу об`ємом 68,23 тис.куб.м. позивач обґрунтовує звітом про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за лютий 2017 року та зазначає, що Комунальному підприємству "Фрунзенське ЖКП" у лютому 2017 року не було подано до газотранспортної системи жодного обсягу природного газу жодним постачальником, а відтак відбір 68,23 5тис.куб.м. природного газу був здійснений з обсягів природного газу Акціонерного товариства "Укртрансгаз", що були придбані останнім за результатами проведення публічних закупівель та подані до газотранспортної системи на виконання функцій Оператора газотранспортної системи.
Акціонерне товариство "Укртрансгаз" зазначає, що Комунальне підприємство "Фрунзенське ЖКП" набуло природний газ останнього у лютому 2017 року в обсязі 68,23 тис.куб.м. без будь-якої підстави, тому звернувся до суду з позовними вимогами до Комунального підприємства "Фрунзенське ЖКП" про зобов`язання повернути безпідставно набуте майно в натурі на підставі статті 1212, частини 1 статті 1213 Цивільного кодексу України   та про відшкодування вартості такого майна на підставі частини 2   статті 1213 Цивільного кодексу України.
Предметом спору є повернення безпідставно набутого майно в натурі (природного газу в обсязі 68,23 тис.куб.м.) на підставі статті 1212, частини 1 статті 1213 Цивільного кодексу України   та  відшкодування вартості (у сумі 455 949,70 грн.) такого майна на підставі частини 2   статті 1213 Цивільного кодексу України.
За змістом статей  4,   5 Господарського процесуального кодексу України,   статті 15 Цивільного кодексу України   та   статті 20 Господарського кодексу України   правомірність і обґрунтованість задоволення позовних вимог вимагає наявності та доведеності наступної сукупності елементів: наявність у позивача захищуваного суб`єктивного права/охоронюваного законом інтересу, порушення (невизнання або оспорювання) такого права/інтересу з боку визначеного відповідача та належність (адекватність характеру порушення та відповідність вимогам діючого законодавства) застосованого способу судового захисту. Відсутність або недоведеність будь-якого із вказаних елементів, що становлять предмет доказування для позивача, унеможливлює задоволення позову.
Сутність вказаного спору полягає у примусовому поверненні на підставі статей 1212,   1213 Цивільного кодексу України   вдповідачем безпідставно набутого майна - природного газу в обсязі 68,23 тис.куб.м., а також стягненні 455 949,70 грн., що є вартістю такого безпідставно набутого майна.
Положення   статті 1212 Цивільного кодексу України, які визначають умови задоволення вимог у кондикційних зобов`язаннях, обов`язковою умовою для повернення майна передбачають одночасну сукупність трьох елементів:
- збільшення (набуття) майна у набувача (або збереження такого майна) з одночасним зменшенням майна у потерпілого у відповідному розмірі (або не збільшення такого майна);
- збільшення (збереження) майна у набувача за рахунок потерпілого;
- первісна відсутність правових підстав для збільшення (збереження) майна у набувача, або відпадіння таких підстав у подальшому (як у розглядуваному випадку стверджує позивач).
Встановлення сукупності зазначених умов є предметом доказування для позивача та, відповідно, оцінки для суду.
Заперечуючи проти заявлених вимог, Комунальне підприємство "Фрунзенське ЖКП" стверджує, що спірний обсяг природного газу було одержано ним на відповідній правовій підставі, зокрема, за договорами про постачання природного газу, укладеними із Публічним акціонерним товариством  "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України".
Так, 31.10.2016 року між Публічним акціонерним товариством  "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (Постачальник) та Комунальним підприємством "Фрунзенське ЖКП" (Споживачем) були укладені договори про постачання природного газу № 4851/1617/-КП-3 та № 4850/1617-БО-3, відповідно до пунктів 1.1 яких постачальник зобов`язувався поставити споживачеві у 2016-2017 роках природний газ, а споживач зобов`язується прийняти та оплатити цей природний газ на умовах договорів.
Згідно з пунктами 1.2. договорів, газ, що постачається за цим договором, використовується Споживачем виключно для виробництва теплової енергії, яка споживається підприємствами, організаціями та іншими споживачами (крім бюджетних установ/організацій) (договір №4851/1617/-КП-3), та для виробництва теплової енергії, яка споживається бюджетними установами/організаціями (договір №4850/1617-БО-3). 
Пунктом 2.1. договору №4851/1617-КП-3 визначено, що Постачальник передає Споживачу з 01.10.2016 року по 31.03.2017 року (включно) газ обсягом до 6,2 тис.куб.м у тому числі по місяцях:  - 0,4  тис.куб.м в жовтні 2016 року; - 0,9 тис.куб.м в листопаді 2016 року; - 1,2 тис.куб.м в грудні 2016 року; - 2,5 тис.куб.м в ІV кварталі 2016 року; - 1,5 тис.куб.м в сінчі 2017 року, - 1,2 тис.куб.м в лютому 2017 року,  1,0 тис.куб.м в березні 2017 року, - 3,7 тис.куб.м в І кв. 2017 року. 
Пунктом 2.1. договору №4850/1617-БО-3 визначено, що Постачальник передає Споживачу з 01.10.2016 року по 31.03.2017 року (включно) газ обсягом до 393,5 тис.куб.м у тому числі по місяцях:  - 24,5  тис.куб.м в жовтні 2016 року; - 57,9 тис.куб.м в листопаді 2016 року; - 79,3  тис.куб.м в грудні 2016 року; - 161,7 тис.куб.м в ІV кварталі 2016 року; - 88,2 тис.куб.м в січні 2017 року, - 77,7 тис.куб.м в лютому 2017 року; 65,9 тис.куб.м в березні 2017 року;- 231,8 тис.куб.м в І кв. 2017 року. 
Відповідно до пункту 7.3 договорів постачальник має право припинити або обмежити постачання природного газу споживачу у разі несанкціонованого відбору. 
31.03.2016 між Публічним акціонерним товариством "Укртрансгаз" (газотранспортне підприємство) та Комунальним підприємством "Фрунзенське ЖКП" (замовник) укладений договір № 16/15-ТКЕ на транспортування природного газу магістральними трубопроводами, згідно з пунктом 6.2.2 якого газотранспортне підприємство (позивач) має право на обмеження або припинення транспортування газу замовнику у випадках, визначених законом та договором.
На виконання умов зазначеного договору, Акціонерне товариство "Укртрансгаз" надало Комунальному підприємству "Фрунзенське ЖКП"  послуги з транспортування природного газу в лютому 2017 року в обсязі 68,23 тис.куб.м., що підтверджується Актом від 28.02.2017.
Згідно пункту 5 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи під несанкціонованим відбором природного газу розуміється - відбір природного газу: за відсутності по суб`єкту ринку природного газу підтвердженої номінації (підтвердженого обсягу природного газу) на відповідний розрахунковий період; без укладення відповідного договору з постачальником; шляхом самовільного під`єднання та/або з навмисно пошкодженими приладами обліку природного газу або поза охопленням приладами обліку; шляхом самовільного відновлення споживання природного газу.
Номінація - заявка замовника послуг транспортування, надана оператору газотранспортної системи стосовно обсягів природного газу, які будуть подані замовником послуг транспортування протягом доби до газотранспортної системи в точках входу та відібрані з газотранспортної системи в точках виходу, у тому числі у розрізі контрагентів (споживачів) замовника та їх точок комерційного обліку (за необхідності) (пункт 5 глави 1 розділу І Кодексу газотранспортної системи).
Таким чином, виходячи з наведених вище вимог чинного законодавства, за відсутності по суб`єкту ринку природного газу підтвердженого обсягу газу - номінації, фактичний відбір останнім обсягу газу може вважатися несанкціонованим відбором природного газу.
Водночас,  згідно з розпорядженням Кабінету Міністрів України від 05.10.2016 №742-р "Про деякі питання опалювального сезону 2016/17 року", для забезпечення безперебійного постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії для бюджетних установ, релігійних та інших організацій, надання послуг з опалення та постачання гарячої води населенню, на Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та постачальників природного газу до початку опалювального сезону 2016/17 року (опалювальний сезон) покладений обов`язок видати номінації теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям відповідно до договорів, які укладені з ними згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 29 квітня 2016 року №357 "Про затвердження Примірного договору про постачання природного газу виробникам теплової енергії для виробництва теплової енергії" (Офіційний вісник України, 2016 р., № 46, ст. 1666), та з дотриманням принципу недискримінації (пункт 1); операторам газорозподільних систем до початку опалювального сезону забезпечити постачання природного газу на джерела теплової енергії теплогенеруючих і теплопостачальних організацій (пункт 2).
Отже, Публічне акціонерне товариство  "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" на підставі спеціальних підзаконних нормативних актів, якими є Положення та розпорядження Кабінету Міністрів України від 05.10.2016 №742-р "Про деякі питання опалювального сезону 2016/17 року", було зобов`язане видати номінації теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям відповідно до договорів, які укладені між ними, та постачати природний газ виробникам теплової енергії та теплопостачальним підприємствам.
Таким чином, за наявністю в спірний період укладених між Комунальним підприємством "Фрунзенське ЖКП" (споживачем) та Публічним акціонерним товариством  "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (постачальником) договорів про постачання природного газу для виробництва теплової енергії, яка споживається підприємствами, організаціями та іншими споживачами, в тому числі бюджетними установами/організаціями, а також, існування спеціально покладеного на постачальника обов`язку видати номінації відповідно до вказаного договору, споживання Комунальним підприємством "Фрунзенське ЖКП" в лютому 2017 року природного газу в обсязі 68,23 тис.куб.м. не можна вважати несанкціонованим відбором. 
Місцевий господарський суд дійшов до висновку, що відбір Комунальним підприємством "Фрунзенське ЖКП" спірного обсягу природного газу відбувся на підставі договорів про постачання природного газу № 4851/1617/-КП-3 та       №4850/1617-БО-3 від 31.10.2016 року, тобто, за наявності відповідної правової підстави, а отже, положення статей 1212, 1213 Цивільного кодексу України, на які посилається Акціонерне товариство "Укртрансгаз" в обґрунтування своїх вимог, не підлягають застосуванню до спірних правовідносин, що є підставою для відмови в задоволенні позову.
Апелянт не погоджується із таким висновком місцевого господарського суду, посилаючись на те, що відповідачу у лютому 2017 року не було подано до газотранспортної системи жодного обсягу природного газу жодним постачальником, тому відбір 68,23 тис.кум.м. приданого газу відповідачем був здійснений з обсягів природного газу позивача, які були придбані та подані до газотранспортної системи на виконання функцій Оператора ГТС, тому відповідач зобов`язаний повернути безпідставно отримане майно (газ) або сплатити його вартість у разі неможливості такого повернення. 
Між тим, апеляційний господарський суд відхиляє вказані доводи апелянта. 
Так, надання Акціонерним товариством "Укртрансгаз" складених ним документів обліку, у тому числі й стосовно спірного обсягу природного газу, свідчить про наявність договірних відносин з Оператором газорозподільної системи, які регламентують відносини небалансу по такому газу, що є несумісним з твердженням Акціонерного товариства "Укртрансгаз" про відсутність жодних правових підстав відносно передачі такого спірного газу з газотранспортної системи Акціонерного товариства "Укртрансгаз" Комунальному підприємству "Фрунзенське ЖКП". Чинне законодавство в такому випадку передбачає захист майнових інтересів Оператора газотранспортної системи в межах правовідносин комерційного балансування, урегульованого розділом ХІV Кодексу газотранспортної системи, що має договірний характер.
Аргументом Акціонерного товариства "Укртрансгаз" щодо безпідставності набуття Комунальним підприємством "Фрунзенське ЖКП" природного газу є відсутність у відповідача постачальника природного газу у відношенні цього газу. Разом з тим, з наданого Акціонерним товариством "Укртрансгаз" реєстру обсягів газу вбачається, що відповідний обсяг природного газу був використаний Комунальним підприємством "Фрунзенське ЖКП" як споживачем за договором з Акціонерним товариством "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" із мереж Акціонерного товариства "Укртрансгаз".
При цьому апеляційний господарський суд враховує, що Публічне акціонерне товариство  "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"  на підставі спеціальних підзаконних нормативних актів, якими є Положення та розпорядження Кабінету Міністрів України від 05.10.2016 №742-р "Про деякі питання опалювального сезону 2016/17 року", було зобов`язане видати номінації теплогенеруючим і теплопостачальним організаціям відповідно до договорів, які укладені між ними, та постачати природний газ виробникам теплової енергії та теплопостачальним підприємствам, і це є обов`язком ПАТ "НАК "Нафтогаз України", а не правом (наведена правова позиція викладена в постановах Верховного Суду від 14.05.2018 у справі №926/680/17, від 21.03.2018 у справі №911/656/17 та від 04.08.2018 у справі №922/4187/17).
Враховуючи встановлений спеціальним законодавством у сфері газопостачання механізм постачання природного газу, можливість відбору підприємствами теплокомуненергетики із газотранспортної системи погоджених у відповідних договорах з Компанією обсягів природного газу перебуває у безпосередній залежності від належного виконання Компанією своїх зобов`язань з підтвердження обсягів природного газу шляхом своєчасної видачі номінацій, тобто видача Компанією номінацій є однією з гарантій безперебійного постачання виробнику теплової енергії природного газу з метою виробництва теплової енергії в опалювальний сезон. Водночас, вказівка у розпорядженні на обов`язок надати номінації до початку опалювального сезону не свідчить про обмеження його періодом, який закінчується із початком опалювального сезону, оскільки полягає у забезпеченні належної підготовки до опалювального сезону та забезпечення природним газом протягом усього сезону (наведена правова позиція викладена в постановах Верховного Суду від 22.06.2018 у справі №904/5621/17 та від 05.03.2019 у справі №923/351/18).
Апеляційний господарський суд не погоджується із доводами апелянта про те, що місцевим господарським судом  порушено норми процесуального права в частині надання оцінки  правомірності дій Компанії при видачі номінацій, оскільки як вбачається зі змісту оскаржуваного рішення, судом не надавалась оцінка правомірності дій Компанії при видачі номінацій, а лише виходячи зі змісту спеціальних підзаконних нормативних актів та з урахуванням правових позицій Верховного Суду встановлено, що в спірних правовідносинах не було несанкціонованого відбору відповідачем природного газу з ГТС.
З врахуванням викладеного, апеляційний господарський суд вважає правильним висновок місцевого господарського суду про відсутність несанкціонованого відбору Комунальним підприємством "Фрунзенське ЖКП" природного газу з ГТС, оператором якої Акціонерне товариство "Укртрансгаз" у лютому 2017 року. 
За висновком апеляційного господарського суду Акціонерним товариством "Укртрансгаз" не доведено безпідставність як передачі природного газу з його газотранспортної системи Комунальному підприємству "Фрунзенське ЖКП", так і безпідставність отримання цього газу останнім, що зумовлює неможливість задоволення заявлених позовних вимог та зобов`язання Комунального підприємства "Фрунзенське ЖКП" повернути Акціонерному товариству "Укртрансгаз" майно (природний газ) на підставі   статті 1212 Цивільного кодексу України, стягнення              455 949 грн. 70 коп. вартості безпідставно набутого майна - природного газу в обсязі 68,23тис. куб. метрів.
Відповідно до частини 1 статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права (частина 4 статті 269 Господарського процесуального кодексу України).
Враховуючи встановлені вище обставини справи, зазначені положення законодавства, апеляційний господарський суд відхиляє доводи апелянта, наведені в обґрунтування апеляційної скарги. 
Таким чином, апеляційний господарський суд вбачає підстави, передбачені статтею 276 Господарського процесуального кодексу України, для залишення рішення суду першої інстанції без змін, а апеляційної скарги - без задоволення. 
Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта. 
Керуючись статтями 269, 275, 276, 282, 284  Господарського процесуального кодексу України, Центральний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Укртрансгаз" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від   12.12.2019 у справі №904/4029/19 залишити без задоволення.
Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 12.12.2019 у справі №904/4029/19  залишити без змін. 
Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на Акціонерне товариство "Укртрансгаз". 
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена  у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.
Повна постанова складена - 26.05.2020. 

Головуючий суддя                                                                             Е.В. Орєшкіна

Суддя                                                                                                 Л.П. Широбокова       

Суддя                                                                                                 І.Л. Кузнецова