П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

___________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И
13 травня 2020 р.	м.Одеса	Справа № 420/7756/19	

Головуючий першої інстанції  Тарасишина О.М.
                                                                                        Час та місце ухвалення судового рішення «--:--», м. Одеса
                                                                                                 Повний текст судового рішення складений 20.01.2020р.
П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі   колегії суддів:
головуючого судді Крусяна А.В.,
суддів Градовського Ю.М., Яковлєва О.В.,
розглянувши у порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Одеського окружного адміністративного суду   від   20 січня 2020 року у справі за позовом  ОСОБА_1 до Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області, Управління з питань шукачів з захисту та соціальної інтеграції Головного управління Державної міграційної служби в Одеській області   про визнання протиправним та скасування наказу, зобов`язання вчинити певні дії, - 
В С Т А Н О В И В:
19.12.2019р. ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області, Управління з питань шукачів з захисту та соціальної інтеграції Головного управління Державної міграційної служби в Одеській області про визнання протиправним та скасування наказу №233 від 05.12.2019р. щодо відмови в оформленні   документів для вирішення питання про визнання його біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту; зобов`язання прийняти рішення про оформлення документів для вирішення питання про визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту.
Обґрунтовуючи позовні вимоги позивач посилається на те, що він є громадянином Індії. Через   необхідність легалізувати своє перебування на території України, він у передбаченому законом порядку звернувся до міграційної служби з метою отримання статусу біженця або особи, яка потребує додаткового захисту. Однак, йому було в цьому безпідставно відмовлено, оскільки міграційною службою не проводився збір та аналіз інформації про його особу, країну походження та інших обставин вказаних в заяві.
Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 20.01.2020р. у задоволенні позову відмовлено. 
Не погоджуючись з ухваленим у справі судовим рішенням, позивач   подав апеляційну скаргу, в якій посилається на порушення судом першої інстанції при вирішенні справи норм матеріального та процесуального права, тому просить рішення суду скасувати та прийняти нове про задоволення позову.
Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів   вважає, що вона не підлягає задоволенню.
Судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 є громадянин Індії (місце народження - с. Будханпур Абад) відповідно до паспорту № НОМЕР_1 . /а.с.115-117/
13.07.2017р., ОСОБА_1 прибув в Україну авіарейсом Делі (Індія) - Стамбул (Турція) - Одеса (Україна) на підставі візи. /а.с.93/
18.11.2019р. ОСОБА_1 звернувся до Управління з питань шукачів захисту та соціальної інтеграції Головного управління Державної міграційної служби в Одеській області з заявою про визнання його біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту, з підстав неможливості повернення на батьківщину в зв`язку з побоюванням за власне життя через земельні проблеми його батька. /а.с.40-41/
06.11.2019р.    ОСОБА_1 отримав довідку про звернення за захистом в Україні. /а.с.12/
Наказом Управління з питань шукачів захисту та соціальної інтеграції Головного управління Державної міграційної служби в Одеській області від 05.12.2019р. №233, на підставі висновку від 05.12.2019р., відповідно до ст.8 Закону України «Про біженців та осіб, які потребують додаткового або тимчасового захисту», п.4.3, 4.4 Правил наказу МВС від 07.09.2011р. №649  позивачу було відмовлено в оформленні документів для вирішення питання щодо визнання його біженцем або особою, яка потребує   додаткового захисту. /а.с.111/ 
Відповідно до зазначеного висновку від 05.12.2019р. по справі №2019ОD038 міграційною службою було встановлено, що за результатами   аналізу   матеріалів   особової справи заявника, відносно нього не здійснювались дії, які можливо визначити як акти переслідування за конвенційними ознаками статусу біженця, а саме пов`язані ознаками раси, віросповідання, національності, громадянства (підданства), належності до певної соціальної групи або політичних переконань, що в свою чергу не створює умов для визнання особи біженцем у відповідності до п.1 ч.1 ст.1 Закону України «Про біженців та осіб, які потребують додаткового або тимчасового захисту». Також відсутні умови, які можуть бути розглянуті в контексті надання заявнику додаткового захисту в Україні, відповідно до вимог ст.3,14 Європейської конвенції про захист прав людини та основоположних свобод 1950 року, ст.3 Конвенції ООН проти катувань та інших жорстоких, нелюдських або таких, що принижують гідність, видів поводження та покарання 1984 року т ап.13 ч.1 статті 1 Закону України «Про біженців та осіб, які потребують додаткового або тимчасового захисту», через відсутність доведених фактів його життю, безпеці чи свободі в країні походження через побоювання застосування щодо нього смертної кари або виконання вироку про смертну кару чи тортур, нелюдського або такого, що принижує гідність, поводження чи покарання або загальнопоширеного насильства в ситуаціях міжнародного або внутрішнього збройного конфлікту чи систематичного порушення прав людини. /а.с.104-110/ 
На підставі зазначеного наказу від 05.12.2019р. №233 Управлінням з питань шукачів захисту та соціальної інтеграції Головного управління Державної міграційної служби в Одеській області винесено повідомлення № 5/1-418 від 05.12.2019р. про відмову ОСОБА_1 у визнані біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту. /а.с.112-114/ 
Не погоджуючись з вказаним наказом позивач звернувся до суду з даним позовом.
Перевіривши матеріали справи, судова колегія вважає, що суд першої інстанції, при вирішенні справи, дійшов до обґрунтованого висновку щодо відмови у задоволенні позовних вимог з наступних підстав.
Згідно з п.1 ч.1   ст.1 Закону України «Про біженців та осіб, які потребують додаткового або тимчасового захисту»   біженець - особа, яка не є громадянином України і внаслідок обґрунтованих побоювань стати жертвою переслідувань за ознаками раси, віросповідання, національності, громадянства (підданства), належності до певної соціальної групи або політичних переконань перебуває за межами країни своєї громадянської належності та не може користуватися захистом цієї країни або не бажає користуватися цим захистом внаслідок таких побоювань, або, не маючи громадянства (підданства) і перебуваючи за межами країни свого попереднього постійного проживання, не може чи не бажає повернутися до неї внаслідок зазначених побоювань.
Пунктом 13 ч.1   ст.1 вказаного Закону передбачено, що   особа, яка потребує додаткового захисту, - особа, яка не є біженцем відповідно до Конвенції про статус біженців 1951 року і Протоколу щодо статусу біженців 1967   року та цього Закону, але потребує захисту, оскільки така особа змушена була прибути в Україну або залишитися в Україні внаслідок загрози її життю, безпеці чи свободі в країні походження через побоювання застосування щодо неї смертної кари або виконання вироку про смертну кару чи тортур, нелюдського або такого, що принижує гідність, поводження чи покарання або загальнопоширеного насильства в ситуаціях міжнародного або внутрішнього збройного конфлікту чи систематичного порушення прав людини і не може чи не бажає повернутися до такої країни внаслідок зазначених побоювань.
Рішення про відмову в оформленні документів для вирішення питань щодо визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту, приймаються за заявами, які є очевидно необґрунтованими, тобто якщо у заявника відсутні умови, зазначені пунктами 1 чи 13 частини першої   статті 1 цього Закону, а також якщо заяви носять характер зловживання: якщо заявник з метою визнання його біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту, видає себе за іншу особу, а так само за заявами, поданими особами, яким було відмовлено у визнанні біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту, у зв`язку з відсутністю підстав, передбачених для визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту, встановлених пунктами 1 чи 13 частини першої   статті 1 цього Закону, якщо зазначені умови не змінилися (ч.6 ст. 8 ЗУ «Про біженців та осіб, які потребують додаткового або тимчасового захисту»).
Таким чином, відповідний орган ДМС приймає рішення про відмову в прийнятті заяви про визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту, про відмову в оформленні документів для вирішення такого питання, лише у випадках, визначених положеннями вищевказаного Закону.
Небажання особи, яка звертається до міграційної служби про надання статусу біженця або особи, яка потребує додаткового захисту, повернутися в країну громадянської належності має бути обґрунтоване об`єктивними обставинами, які стали причинами побоювання цієї особи за своє життя, безпеку чи свободу.
Відповідно до ч. 2   ст. 13 Закону України «Про біженців та осіб, які потребують додаткового або тимчасового захисту»   особа, яка звернулася за наданням статусу біженця чи додаткового захисту і стосовно якої прийнято рішення про оформлення документів для вирішення питання щодо визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту, зобов`язана, зокрема, подати центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері біженців та осіб, які потребують додаткового або тимчасового захисту, відомості, необхідні для вирішення питання щодо визнання біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту.
Згідно абз.5 ст. 6 Закону України «Про біженців та осіб, які потребують додаткового або тимчасового захисту» не може бути визнана біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту особа, стосовно якої встановлено, що умови, передбачені пунктами 1 чи 13 частини першої статті 1 цього Закону, відсутні.
Аналізуючи доводи апелянта про те, що в країну походження він не може повернутися у зв`язку з побоюванням стати в зв`язку з побоюванням за власне життя через земельні проблеми його батька, колегія суддів зазначає наступне.
Так, згідно з п.п.45, 66 Керівництва УВКБ ООН особа повинна вказати переконливу причину, чому вона особисто побоюється стати жертвою переслідування, надати свідчення повністю обґрунтованих побоювань стати жертвою переслідувань за конвенційними ознаками.
Відповідно до Позиції УВКБ ООН «Про обов`язки та стандарти доказів у біженців» 1998 року докази можуть бути як усні, так і документальні. Загальними правовими принципами доказового права, обов`язок доказу покладається на особу, яка висловлює це твердження. Таким чином, у заяві про надання статусу біженця заявник повинен довести достовірність своїх тверджень і точність фактів, на яких ґрунтується його заява.
Обов`язок доказування покладається на заявника, який повинен надавати правдиві обґрунтування фактів, викладених у заяві, і щоб на підставі цих фактів могло бути прийняте належне рішення. Це означає, що   заявник повинен переконати посадову особу органу міграційної служби в правдивості своїх фактичних тверджень.
Згідно з п. 5 ст. 4 Директиви № 8043/04, заяви є обґрунтованими, якщо виконуються такі умови: заявник зробив реальну спробу обґрунтувати свою заяву; усі важливі факти, що були в його розпорядженні, були надані, і було задовільне пояснення відносно будь-якої відсутності інших важливих фактів; твердження заявника є зрозумілими та правдоподібними і не протирічать конкретній та загальній інформації за його справою; заявник подав свою заяву про міжнародний захист як можливо раніше, якщо заявник не зможе довести відсутність поважної причини для подання такої заяви; встановлено, що в цілому заявник заслуговує довіри. 
Як вбачається з матеріалів справи, позивачем до суду не надано жодних належних доказів на підтвердження переслідування його в країні походження за ознаками раси, національності, громадянства, віросповідання, належності до певної соціальної групи або політичних переконань.
Так, в протоколі співбесіди від 29.11.2019р. позивач зазначає, що він не зазнавав переслідувань за ознаками раси громадянства, національності, віросповіданням. Також зазначив, що ні він, ні його родичі не були членами політичних партій в Індії. /а.с.93, 94/ 
В анкеті від 19.11.2019р. позивач зазначив, що відносно нього не застосовувалось фізичне насилля за ознаками раси громадянства, національності, віросповіданням або належності до певної соціальної групи на території країни громадської належності. /а.с.66/
Також в протоколі співбесіди від 05.12.2019р. ОСОБА_1 зазначає, що у нього не виникало проблем з представниками органів державної влади та не порушувались його права на території країни громадянської належності. /а.с.102/ 
Крім того, при співбесідах 29.11.2019р. та 05.12.2019р. позивач не зміг обґрунтувати, яка саме небезпека його очікує в разі повернення до країни громадянської належності. Також зазначає, що його родина проживає на батьківщині та місце проживання змінювати не планує. /а.с.93,102/
Судом встановлено, що з моменту в`їзду в Україну (13.07.2017р.) до моменту звернення за міжнародним захистом (18.11.2019р.) позивач тривалий час перебував на території України нелегально, із заявами про оформлення документів для надання міжнародного захисту в інших регіонах України не звертався.
Крім того, рішенням Приморського районного суду м Одеси від 16.03.2018р. у справі №522/4403/18 задоволено позов  Головного управління Державної Міграційної служби України в Одеській області, щодо примусового видворення з України  громадянина Індії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .
Рішенням Приморського районного суду м Одеси від 16.03.2018р. у справі №522/4397/18 (набрало законної сили 18.04.2018р.) затримано громадянина Індії  ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 , з метою забезпечення примусового видворення за межі території України строком на шість місяців до 16.09.2018р. з поміщенням до пункту тимчасового перебування іноземців та осіб без громадянства, які незаконно перебувають на території України.
Рішенням Приморського районного суду м Одеси від 13.09.2018р. у справі №522/16033/19 (набрало законної сили 24.10.2018р.) продовжено строк затримання на шість місяців до 16.03.2019р. громадянина Індії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення за межі території України.
Рішенням Приморського районного суду м Одеси від 11.03.2019р. у справі №522/3644/19 продовжено строк затримання на шість місяців до 16.09.2019р. громадянина Індії ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з метою ідентифікації та забезпечення примусового видворення за межі території України.
Протоколом про адміністративне правопорушення ПР МОД 001342 від 18.11.2019р. встановлено порушення ОСОБА_1 перебування іноземців на території України, а саме проживання без документів на право проживання, за що передбачена відповідальність відповідно до ч.1 ст.203 КУпАП. /а.с.49-50/
Постановою про накладення адміністративного стягнення  ПН МОД 0013454 від 18.11.2019р., за порушення ст.23 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства» та на підставі протоколу про адміністративне правопорушення ПР МОД 001342 від 18.11.2019р., відповідно до ч.1 ст.203 КУпАП накладено на ОСОБА_1 адміністративне стягнення у вигляді штрафу в розмірі 1700грн./а.с.51-52/
Вищезазначена постанова вручена позивачу, та виконана ним 26.11.2019р., що підтверджується квитанцією №ПН1211412 на суму 1700грн./а.с.53/ 
Протоколом про адміністративне правопорушення ПР МОД 001863 від 19.12.2019р. встановлено порушення ОСОБА_1 перебування іноземців на території України, а саме проживання без реєстрації за місцем перебування з 19.12.2019р., за що передбачена відповідальність відповідно до ч.1 ст.203 КУпАП. /а.с.44-45/
Постановою про накладення адміністративного стягнення  ПН МОД 001875 від 20.12.2019р., за порушення ст.23 Закону України «Про правовий статус іноземців та осіб без громадянства», ст.6 Закону України «Про свободу пересування та вільний вибір місця проживання в Україні» та на підставі протоколу про адміністративне правопорушення ПР МОД 001863 від 19.12.2019р., відповідно до ч.1 ст.203 КУпАП накладено на ОСОБА_1 адміністративне стягнення у вигляді штрафу в розмірі 1700грн. /а.с.46-47/
Вищезазначена постанова вручена позивачу, та виконана ним 20.12.2019р., що підтверджується квитанцією №ПН1249051 на суму 1700грн./а.с.48/ 
Отже, як вбачається з матеріалів справи, у заявника відсутні умови, які можуть бути розглянуті для визнання його біженцем або особою яка потребує додаткового захисту в Україні, відповідно до вимог п.1, 13 ч.1 ст.1 Закону України «Про біженців та осіб, які потребують додаткового або тимчасового захисту», ст.3,14 Європейської конвенції про захист прав людини та основоположних свобод 1950р., ст.3 Конвенції ООН протикатувань та інших жорстоких, нелюдських або таких, що принижують гідність, видів поводження та покарання 1984р., а саме відсутні обґрунтовані побоювання стати жертвою  переслідувань за  ознаками  раси, національності, громадянства (підданства), віросповідання, належності до певної соціальної групи або політичних переконань також через відсутність доведених фактів загрози його життю, безпеці чи свободі в країні походження через побоювання застосування щодо нього смертної кари або виконання вироку про смертну кару чи тортур, нелюдського або такого, що принижує гідність, поводження чи покарання або загальнопоширеного насильства в ситуаціях міжнародного або внутрішньогозбройного конфлікту чи систематичного порушення прав людини. За час перебування заявника в Україні подій або нововиявлених обставин для обґрунтованого побоювання щодо вищевказаних умов виявлено не було. 
За таких обставин суд першої інстанції дійшов до обґрунтованого висновку, що звернення позивача із заявою про визнання його біженцем або особою, яка потребує додаткового захисту вважається елементом зловживання процедурою набуття міжнародного захисту та вказує на інші причини звернення (економічні, пошуки кращого життя тощо, бажання працевлаштування), аніж побоювання зазнати переслідувань в країні громадської належності.
Таким чином, оскільки позивач бажає легалізуватися на території України з метою кращого життя, його життю і здоров`ю на Батьківщині нічого не загрожує, тому він не підпадає під критерії біженця, або особи, яка потребує додаткового захисту, отже його заява є явно необґрунтованою та не підлягає задоволенню.
На підставі викладеного, оскільки суд першої інстанції вірно застосував норми матеріального права та вирішив справу по суті правильно, тому рішення суду першої інстанції в порядку ст.316 КАС України підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга залишенню без задоволення.
Керуючись ст.ст. 311, 315, 316, 321, 322, 325 КАС України, -
ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Одеського окружного адміністративного суду   від   20 січня 2020 року залишити без змін.
Постанова суду апеляційної інстанції   набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня отримання судового рішення.

Головуючий суддя 	 	Крусян А.В.	
Судді	    	Градовський Ю.М.    Яковлєв О.В.