ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
33001 , м. Рівне,  вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14 травня 2020 року                                                        Справа № 10/52-05 

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуюча суддя Коломис В.В., суддя Саврій В.А. ,  суддя Дужич С.П. 

секретар судового засідання Романець Х.В. 
за участю представників сторін:
апелянта-1 - не з`явився;
апелянта-2 - не з`явився;
ліквідатора - не з`явився;
кредиторів - ПП "Олсія Капітал" - Літаєва І.А., Левченко Ю.А.;                                                                                                               
за участю представників ЗМІ: журналіст МІМ "Україна плюс" - Тищенко В.М., кореспондент редакції загально-політичної газети "Не мовчи!"   -   Шмідт В.В.;                                                                                                                     
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги арбітражного керуючого Томашука Миколи Савелійовича та арбітражного керуючого Микитьона Віктора Васильовича на ухвалу Господарського суду Вінницької області від 19 лютого 2020 року (повний текст складено 25 лютого 2020 року) у справі № 10/52-05 (суддя Лабунська Т.І.)
за заявою Управління Пенсійного фонду України в м. Вінниці             
до Підприємства "Вінницький консервний завод"
про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 19 лютого 2020 року у справі №10/52-05 за заявою Управління Пенсійного фонду України в м. Вінниці до Підприємства "Вінницький консервний завод" про банкрутство, серед іншого, в задоволенні клопотання № 02-08/335 від 29 жовтня 2019 року арбітражного керуючого (ліквідатора) Василика В.В. про виправлення помилки в наказі (повторно) відмовлено (п.6); заяву № 02-08/356 від 14 листопада 2019 року арбітражного керуючого Василика В.В. про відсторонення від виконання повноважень ліквідатора підприємства "Вінницький консервний завод" у справі №10/52-05 задоволено (п.7); арбітражного керуючого Василика В.В. відсторонено від виконання повноважень ліквідатора підприємства "Вінницький консервний завод" у справі №10/52-05 (п.8); клопотання № б/н від 27 січня 2020 року голови комітету кредиторів підприємства "Вінницький консервний завод" - ПП "Олсія Капітал" про відсторонення арбітражного керуючого Василика В.В. від виконання повноважень ліквідатора у справі №10/52-05 та призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Бершадського С.М. задоволено (п.9); ліквідатором підприємства "Вінницький консервний завод" у справі №10/52-05 призначено Бершадського С.М. (свідоцтво № 562 від 01 квітня 2013 року) (п.10); в задоволенні заяв арбітражних керуючих Томашука М.С., Белінської Н.О., Микитьона В.В. про призначення ліквідатором підприємства "Вінницький консервний завод" у справі №10/52-05 відмовлено (п.12).
Не погоджуючись з прийнятою судом першої інстанції ухвалою, арбітражний керуючий Томашук Микола Савелійович звернувся до Північно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить п.п. 9,10,12 ухвали Господарського суду Вінницької області від 19 лютого 2020 року у справі № 10/52-05 скасувати та прийняти в цій частині нове судове рішення, яким в задоволенні клопотання № б/н від 27 січня 2020 року голови комітету кредиторів підприємства "Вінницький консервний завод" - ПП "Олсія Капітал" про призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Бершадського С.М відмовити, заяву арбітражного керуючого Томашука Миколи Савелійовича про призначення ліквідатором підприємства "Вінницький консервний завод" у справі №10/52-05 задоволити.
Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 22.04.2020 у справі №10/52-05 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою арбітражного керуючого Томашука Миколи Савелійовича на ухвалу Господарського суду Вінницької області від 19 лютого 2020 року у справі №10/52-05.
Крім того, не погоджуючись з прийнятою судом першої інстанції ухвалою, арбітражний керуючий Микитьон Віктор Васильович звернувся до Північно-західного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить п.п. 9,10,12 ухвали Господарського суду Вінницької області від 19 лютого 2020 року у справі № 10/52-05 скасувати та прийняти в цій частині нове судове рішення, яким в задоволенні клопотання № б/н від 27 січня 2020 року голови комітету кредиторів підприємства "Вінницький консервний завод" - ПП "Олсія Капітал" призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Бершадського С.М. відмовити, в задоволенні заяви № 02-01/868 від 20 лютого 2019 року арбітражного керуючого Бершадського С.М. про призначення ліквідатором у справі № 10/52-05 відмовити, заяву арбітражного керуючого Микитьона В.В. про призначення ліквідатором підприємства "Вінницький консервний завод" у справі № 10/52-05 задоволити.
Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 22.04.2020 у справі №10/52-05 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою арбітражного керуючого Микитьона Віктора Васильовича на ухвалу Господарського суду Вінницької області від 19 лютого 2020 року у справі №10/52-05. Об`єднано апеляційні скарги арбітражного керуючого Томашука Миколи Савелійовича та арбітражного керуючого Микитьона Віктора Васильовича в одне апеляційне провадження для спільного розгляду. Призначено справу №10/52-05 до розгляду на "14" травня 2020 р. об 11:00 год.
Обгрунтовуючи свої вимоги апелянти посилаються на порушення господарським судом Вінницької області норм матеріального та процесуального права.
Ліквідатор боржника - арбітражний керуючий Бершадський С.М. та голова комітету кредиторів - ПП "Олсія Капітал" у відзивах на апеляційну скаргу вважають оскаржувану ухвалу місцевого господарського суду законною та обгрунтованою, а тому просять залишити її без змін, а апеляційні скарги - без задоволення.
В судове засідання ліквідатор боржника - арбітражний керуючий Бершадський С.М., арбітражний керуючий Микитьон В.В., арбітражний керуючий Томашук М.С. та кредитори не з`явились. При цьому, від кредитора - ГУ ПФУ в Вінницькій області та від арбітражного керуючого Бершадського С.М. на електронну адресу апеляційного суду надійшли клопотання про розгляд даної справи без їх участі.
Крім того, від арбітражного керуючого Микитьона В.В. на електронну адресу апеляційного суду надійшло клопотання про відкладення розгляду справи на іншу дату.
Безпосередньо в судовому засіданні представники ПП "Олсія Капітал" заперечили проти задоволення вказаного клопотання та просили суд здійснювати розгляд апеляційної скарги в даному судовому засіданні.
Розглянувши в судовому засіданні клопотання арбітражного керуючого Микитьона В.В. про відкладення розгляду справи, судова колегія зазначає наступне.
Частинами 11,12 статті 270 ГПК України, яка визначає порядок розгляду апеляційної скарги, встановлено, що суд апеляційної інстанції відкладає розгляд справи в разі неявки у судове засідання учасника справи, стосовно якого немає відомостей щодо його повідомлення про дату, час і місце судового засідання, або за його клопотанням, коли повідомлені ним причини неявки будуть визнані судом поважними. Неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи.
Таким чином, відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні.
Оскільки всі учасники провадження у справі були належним чином повідомлені про дату, час і місце розгляду справи, при цьому явка учасників судового процесу обов`язковою не визнавалась, а матеріали справи достатньо характеризують спірні правовідносини, колегія суддів, враховуючи заперечення присутніх в судовому засіданні представників ПП "Олсія Капітал", прийшла до висновку про відсутність підстав для задоволення клопотання арбітражного керуючого Микитьона В.В. про відкладення розгляду справи.
Безпосередньо в судовому засіданні представники ПП "Олсія Капітал" підтримали вимоги та доводи, викладені у відзивах на апеляційні скарги.
Відповідно до ч.1 ст.269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Оскільки ухвала Господарського суду Вінницької області від 19.02.2020 оскаржується лише в частині призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Бершадського С.М. та відмови в задоволенні заяв арбітражних керуючих Томашука М.С. та Микитьона В.В. про призначення ліквідатором підприємства "Вінницький консервний завод" у справі №10/52-05, суд апеляційної інстанції, з огляду на вимоги ст.269 ГПК України, переглядає справу лише в цій частині.
Колегія суддів, заслухавши пояснення представників кредитора, розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, вважає, що у задоволенні вимог апеляційних скарг слід відмовити, ухвалу місцевого господарського суду в частині призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Бершадського С.М. та відмови в задоволенні заяв арбітражних керуючих Томашука М.С. та Микитьона В.В. про призначення ліквідатором підприємства "Вінницький консервний завод" у справі №10/52-05 - залишити без змін.
При цьому колегія суддів виходила з наступного.
Як вбачається з матеріалів справи, у провадженні Господарського суду Вінницької області перебуває справа №10/52-05 за заявою Управління Пенсійного фонду України в Староміському районі міста Вінниці про банкрутство підприємства "Вінницький консервний завод", м. Вінниця. Провадження у справі знаходиться на стадії ліквідаційної процедури, ліквідатором у справі є арбітражний керуючий Василик В.В.
18 листопада 2019 року на адресу Господарського суду Вінницької області від арбітражного керуючого Василика В.В. надійшла заява 02-08/356 від 14.11.2019 року про відсторонення від виконання повноважень ліквідатора підприємства "Вінницький консервний завод" у справі №10/52-05.
Ухвалою Господарського суду Вінницької області від 19 лютого 2020 року у справі №10/52-05 за заявою Управління Пенсійного фонду України в м. Вінниці до Підприємства "Вінницький консервний завод" про банкрутство, серед іншого, заяву №02-08/356 від 14 листопада 2019 року арбітражного керуючого Василика В.В. про відсторонення від виконання повноважень ліквідатора підприємства "Вінницький консервний завод" у справі №10/52-05 задоволено (пункт 7).
27.01.2020 до Господарського суду Вінницької області надійшло клопотання голови комітету кредиторів підприємства "Вінницький консервний завод" - ПП "Олсія Капітал" про відсторонення арбітражного керуючого Василика В.В. від виконання повноважень ліквідатора у справі №10/52-05 та призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Бершадського С.М.
Крім того, на адресу Господарського суду Вінницької області надійшли заяви арбітражного керуючого Томашука М.С., арбітражного керуючого Белінської Н.О. та арбітражного керуючого Микитьона В.В. про призначення ліквідатором підприємства "Вінницький консервний завод" у справі №10/52-05.
Місцевий господарський суд, розглянувши клопотання голови комітету кредиторів підприємства "Вінницький консервний завод" - ПП "Олсія Капітал" про призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Бершадського С.М. прийшов до висновку про наявність правових підстав для його задоволення.
Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції з огляду на таке.
За змістом ст.1 Кодексу України з процедур банкрутства, ліквідатор - арбітражний керуючий, призначений господарським судом для здійснення ліквідаційної процедури.
Згідно абз.2 ч.1 ст.28 Кодексу України з процедур банкрутства арбітражний керуючий для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, у разі відсторонення розпорядника майна або керуючого реструктуризацією, визначеного Єдиною судовою інформаційно-телекомунікаційною системою, від виконання повноважень, керуючий санацією, керуючий реалізацією та ліквідатор призначаються господарським судом за клопотанням комітету кредиторів.
Відповідно до ч.3 ст.28 Кодексу України з процедур банкрутства, розпорядником майна, керуючим реструктуризацією, керуючим санацією, ліквідатором, керуючим реалізацією не можуть бути призначені арбітражні керуючі: 1) які є заінтересованими особами у цій справі; 2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня відсторонення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років; 3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов`язків, визначених цим Кодексом; 4) які мають конфлікт інтересів; 5) які здійснювали раніше повноваження приватного виконавця щодо примусового виконання судових рішень або рішень інших органів (посадових осіб), у яких боржник був стороною виконавчого провадження; 6) які є близькими особами боржника - фізичної особи.
До призначення арбітражним керуючим особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до осіб, зазначених у цій частині.
В силу ч.4 ст.29 Кодексу України з процедур банкрутства у разі тимчасового зупинення права на здійснення діяльності арбітражного керуючого на строк понад 30 днів господарський суд, у провадженні якого перебуває справа про банкрутство, призначає іншого арбітражного керуючого в порядку, встановленому цим Кодексом.
До призначення у справі про банкрутство іншого арбітражного керуючого арбітражний керуючий, право на здійснення діяльності якого тимчасово зупинено, не має права здійснювати будь-які повноваження, визначені законодавством, крім вжиття заходів до забезпечення захисту та збереження майна боржника (банкрута), за винятком випадків, коли вжиття таких заходів неможливе з поважних причин, та передачі документів іншому арбітражному керуючому.
Згідно абз.5 ч.6 ст.48 Кодексу України з процедур банкрутства під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Кодексу.
До компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого, припинення повноважень арбітражного керуючого та про призначення іншого арбітражного керуючого. (п.4 ч.8 ст.48 Кодексу України з процедур банкрутства).
Як вбачається з матеріалів оскарження ухвали, у клопотанні № б/н від 27.01.2020 року голова комітету кредиторів підприємства "Вінницький консервний завод" - ПП "Олсія Капітал" просить суд призначити ліквідатором підприємства "Вінницький консервний завод" у справі № 10/52-05 арбітражного керуючого Бершадського С.М.
За змістом наданого протоколу засідання комітету кредиторів від 26.12.2019 року на засіданні комітету кредиторів підприємства "Вінницький консервний завод" одним із питань порядку денного було питання про призначення арбітражного керуючого (ліквідатора) підприємства "Вінницький консервний завод" у справі № 10/52-05. За результатами розгляду даного питання комітетом кредиторів було ухвалено рішення про звернення до Господарського суду Вінницької області з клопотанням про призначення ліквідатором підприємства "Вінницький консервний завод" у справі № 10/52-05 арбітражного керуючого Бершадського С.М..
Як вже зазначалося вище, згідно абз.2 ч.1 ст.28 Кодексу України з процедур банкрутства ліквідатор призначається господарським судом за клопотанням комітету кредиторів.
У поданій заяві №02-01/868 від 20.12.2019 про згоду на участь у справі №10/52-05, арбітражним керуючим Бершадським С.М. повідомлено суд, що він не належить до жодної із категорій осіб, зазначених в ч.3 ст.28 Кодексу України з процедур банкрутства, та має всі належні матеріальні та організаційні можливості (офіс, оргтехніка і т.д.), а також власний автомобіль для повноцінного здійснення діяльності арбітражного керуючого.
Крім того, до заяви № 02-10/92 від 24.02.2020 арбітражним керуючим додані копії свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №562 від 01.04.2013; договору страхування №3451938 від 20.03.2019; платіжного доручення про сплату страхового платежу; свідоцтв про підвищення кваліфікації №828 від 30.11.2014, №191 від 12.11.2016, №394 від 10.11.2018; свідоцтва про реєстрацію транспортного засобу.
Враховуючи викладене та беручи до уваги вищевказане протокольне рішення комітету кредиторів Підприємства "Вінницький консервний завод", зважаючи на те, що кандидатура ліквідатора, запропонована комітетом кредиторів, відповідає вимогам Кодексу України з процедур банкрутства, місцевий господарський суд прийшов до правильного висновку про наявність правових підстав для задоволення клопотання голови комітету кредиторів - ПП "Олсія Капітал" та, відповідно, призначення ліквідатором підприємства "Вінницький консервний завод" у справі №10/52-05 арбітражного керуючого Бершадського Сергія Миколайовича.
З огляду на викладене та враховуючи те, що комітетом кредиторів для призначення ліквідатором боржника запропонована інша кандидатура, а саме арбітражний керуючий Бершадський С.М., який як встановлено судами обох інстанцій має відповідні можливості для належного виконання обов"язків ліквідатора та відповідає вимогам Кодексу України з процедур банкрутства, суд першої інстанції правомірно відмовив в задоволенні заяв арбітражних керуючих Томашука М.С., Белінської Н.О., Микитьона В.В.
При цьому, посилання скаржників на те, що судом першої інстанції не було розглянуто заяви інших арбітражних керуючих про призначення ліквідатором підприємства "Вінницький консервний завод" у справі №10/52-05, колегією суддів до уваги не беруться, оскільки згідно вимог ст.28 Кодексу України з процедур банкрутства ліквідатор призначається господарським судом за клопотанням комітету кредиторів; дана норма є імперативною та розширеному тлумаченню не підлягає. Відтак,, суд першої інстанції правомірно не встановлював конкурентоздатність арбітражних керуючих, а встановив лише відповідність кандидатури арбітражного керуючого Бершадського С.М. при призначенні ліквідатором банкрута, як того вимагає Кодекс України з процедур банкрутства. 
Відповідно до ч.1 ст.74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Натомість, скаржником не подано судовій колегії належних та достатніх доказів, які стали б підставою для скасування ухвали місцевого господарського суду. Посилання скаржника, викладені в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає безпідставними, документально необґрунтованими, такими, що належним чином досліджені судом першої інстанції при розгляді спору. 
Враховуючи все вищевикладене в сукупності, колегія суддів Північно-західного апеляційного господарського суду вважає, що ухвала Господарського суду Вінницької області в частині призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Бершадського С.М. та відмови в задоволенні заяв арбітражних керуючих Томашука М.С. та Микитьона В.В. про призначення ліквідатором підприємства "Вінницький консервний завод" у справі №10/52-05 (пункти 9,10,12) ґрунтується на матеріалах і обставинах справи, відповідає нормам матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для її скасування.   
Керуючись ст.ст. 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, ст.9 Кодексу України з процедур банкрутства, суд -
                     
ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційні скарги арбітражного керуючого Томашука Миколи Савелійовича та арбітражного керуючого Микитьона Віктора Васильовича  залишити без задоволення. 
2. Ухвалу Господарського суду Вінницької області від 19 лютого 2020 року в частині призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Бершадського С.М. та відмови в задоволенні заяв арбітражних керуючих Томашука М.С. та Микитьона В.В. про призначення ліквідатором підприємства "Вінницький консервний завод" у справі №10/52-05 (пункти 9,10,12)  залишити без змін.  
3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і не підлягає касаційному оскарженню відповідно до ч.3 ст.9 Кодексу України з процедур банкрутства.
4. Матеріали оскарження ухвали по справі №10/52-05 повернути Господарському суду Вінницької області.

Повний текст постанови складений "19" травня 2020 р.

Головуюча  суддя                                                                       Коломис В.В. 

Суддя                                                                                              Саврій В.А.  

Суддя                                                                                              Дужич С.П.