ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 травня 2020 року 
м. Київ

Справа №  910/3722/18 

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Баранець О. М. - головуючий,  Кондратова І. Д., Студенець В. І.,
за участю секретаря Низенко В.Р.
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу 
Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет»
на рішення Господарського суду м. Києва 
у складі судді Ярмак О.М.
від 02.07.2019
та постанову Північного апеляційного господарського суду
у складі колегії суддів: Кропивної Л.В., Смірнової Л.Г., Дідиченко М.А.
від 28.11.2019
за позовом ОСОБА_1 
до Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет»
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача (1)  ОСОБА_2 
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача (2) ОСОБА_3 
про визнання недійсними рішень загальних зборів
за участю представників:
від позивача:  не з?явилися
від відповідача: Єременко Ю.М. , Шокуров Ю.Л.
від третьої особи (1): не з?явилися
від третьої особи (2):ОСОБА_3
ВСТАНОВИВ:
ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог
ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду міста Києва із позовом про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет», які оформлені протоколом № 38 від 08.09.2017; рішень позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет», які оформлені протоколом № 41 від 05.02.2018; рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет», які оформлені протоколом № 42 від 20.02.2018  та № 46 від 21.11.2018.
В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що у період з 08.09.2017  по 21.02.2018 ОСОБА_3 та ОСОБА_10 - особами, які не були включені до складу товариства, були проведені загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет», на яких були прийняті рішення, які в подальшому слугували підставою для внесення змін до установчих документів товариства, а саме: зміну складу учасників (засновників) товариства (входження до складу учасників ОСОБА_3), зміну статутного капіталу, перерозподіл часток між його учасниками, як в грошовому так і в майновому виразі, чим вчинили протиправні дії та порушили права засновників товариства.
Позивач вважає, що рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет», оформлені протоколами             № 38 від 08.09.2017, № 41 від 05.02.2019 та № 42 від 20.02.2018 є недійсними, оскільки прийняті з порушенням вимог закону та установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет», учасники товариства участі у цих зборах не брали, про скликання зборів не повідомлялись, протоколи загальних зборів, якими оформлені прийняті на цих зборах рішення, ними не підписувались; станом на час прийняття рішення, оформленого протоколом № 38 від 08.09.2017 особи, які його скликали, провели загальні збори та підписали протокол, а саме ОСОБА_3 та ОСОБА_10 до складу учасників товариства не входили, подальші рішення загальних зборів у складі учасника ОСОБА_3 проводились сфальсифіковано, державна реєстрація змін до установчих документів товариства проведена з грубим порушення закону.
Короткий виклад обставин справи, встановлених судами попередніх інстанцій
Товариство з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет» (ЄДРПОУ 32453642) зареєстроване 17.06.2003 Оболонською районною державною адміністрацією у м. Києві.
Відповідно до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет» (ЄДРПОУ 32453642) в редакції, яка була затверджена зборами учасників товариства (протокол № 12 від 05.06.2007), засновниками  товариства виступили ОСОБА_8 частка якого становить 20 % статутного капіталу, згідно внеску 100 000,00 грн; ОСОБА_2  з статутною часткою 20 % і внеском до статутного капіталу 100 000,00 грн; ОСОБА_1 з статутною часткою 60 % і внеском до статутного капіталу 300 000,00 грн. Статутний капітал визначений у розмірі 500 000,00 грн.
Відповідна інформація була внесена державним реєстратором державної адміністрації Оболонського району в м. Києві до державного реєстру, номер запису 10691050007004163.
ІНФОРМАЦІЯ_1   ОСОБА_8 помер , його спадкоємцем за законом став ОСОБА_3 , який 16.11.2017  змінив прізвище на ОСОБА_3 
У період з 08.09.2017 по 21.02.2018 були проведені загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет» щодо внесення відомостей до державного реєстру про зміни складу засновників товариства та установчих документів.
Згідно з протоколом загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет» № 38 від 08.09.2017, який підписаний головою зборів ОСОБА_3 та секретарем ОСОБА_10 , у цей день були проведені загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет», у яких взяли участь учасники, що володіють у сукупності 80 % голосів, у тому числі засновники ОСОБА_2 (20 %) та ОСОБА_1 (60 %).
До порядку денного зборів були включені питання: про призначення голови та секретаря загальних зборів; про вхід до складу учасників ТОВ «Гімназія «Пріоритет» ОСОБА_3 правонаступника на підставі свідоцтва про право на спадщину за законом зареєстровано в реєстрі за № 820 від 04.07.2017; про перерозподіл часток у статутному капіталі; про затвердження нової редакції статуту товариства; про уповноваження ОСОБА_10 щодо проведення державної реєстрації змін до установчих документів та відповідних реєстраційних змін до державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.
За змістом протоколу, збори учасників призначили Головою загальних зборів товариства ОСОБА_3 , а секретарем загальних зборів ОСОБА_10 , уповноважили їх підписати протокол загальних зборів учасників та статут у новій редакції; прийняти до складу учасників товариства ОСОБА_3 на підставі свідоцтва про право на спадщину за законом, зареєстроване в реєстрі за № 820 від 04.07.2017; перерозподілити частки статутного капіталу товариства наступним чином: ОСОБА_3 20 % статутного капіталу; ОСОБА_2 20 % статутного капіталу; ОСОБА_1 60 % статутного капіталу; затвердити статут товариства у новій редакції; уповноважити ОСОБА_10 подати усі документи для державної реєстрації змін до установчих документів та відповідних реєстраційних змін до державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.
Згідно з вказаним рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет» було проведено державну реєстрацію змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань -      державним реєстратором Київської філії Комунального підприємства «Новозаводське» Мартинівської сільської ради Пулинського району Житомирської області внесено до державного реєстру зміни складу засновників (номер запису 10691050024004163).
05.02.2018  головою загальних зборів ОСОБА_3 та секретарем загальних зборів ОСОБА_12 складено протокол № 41      позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріорітет».
Відповідно до протоколу, на зборах 05.02.2018 були присутні: представник учасника ОСОБА_1 з часткою 60 % - ОСОБА_13 за довіреністю, ОСОБА_3  з часткою 20 %, що володіють у сукупності 80 % голосів, запрошена директор товариства ОСОБА_12 .
До порядку денного вказаних зборів включені такі питання: про призначення голови та секретаря загальних зборів товариства; про зміну прізвища засновника ОСОБА_3 на підставі свідоцтва про зміну імені серія НОМЕР_1 від 16.11.2017; про зменшення статутного капіталу товариства з 500 000,00 грн до 176 050,00 грн у зв`язку із неповною сплатою засновниками ОСОБА_1 та ОСОБА_2  часток у статному капіталі товариства; про перерозподіл часток засновників у статутному капіталі товариства у зв`язку із зменшенням статутного капіталу; про затвердження нової редакції статуту, про уповноваження директора товариства ОСОБА_12 щодо проведення реєстраційних змін.
Із протоколу від 05.02.2018 вбачається, що у зв`язку із зменшенням статутного капіталу товариства відбувся перерозподіл часток статутного капіталу товариства, відповідно до якого частка у статутному капіталі товариства ОСОБА_3 збільшилася до 57 %, частки        ОСОБА_1 з 60 % зменшилася до 28 % , а ОСОБА_2 з 20 % зменшилася до 15%.
06.02.2018  приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу проведено державну реєстрацію змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо зміни статутного капіталу та зміни інформації про засновників (номер запису 10691050026004163).
20.02.2018  вказаними вище особами головою загальних зборів ОСОБА_3 та секретарем загальних зборів ОСОБА_12 складено та підписано протокол загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет» № 42.
Відповідно до протоколу № 42 від 20.02.2018  на зборах були прийняті рішення про виключення ОСОБА_2 зі складу учасників товариства за системне невиконання учасником обов`язків та перешкоджання діями учасника досягненню цілей товариства; виплату вартості частини майна пропорційній її частці у статутному капіталі після затвердження звіту за рік; зменшення статутного капіталу товариства з 176 050,00 грн до 150 000,00 грн; перерозподіл часток учасників товариства наступним чином: ОСОБА_3 67 %,                 ОСОБА_1 33 % у статутному капіталі, затверджено статут товариства у новій редакції, уповноважено ОСОБА_12 на подачу документів для вчинення реєстраційних дій. 
У протоколі № 42 від 20.02.2018 було зазначено, що на зборах були присутніми учасник товариства ОСОБА_3 та запрошена директор товариства              ОСОБА_12 
21.02.2018. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу проведено державну реєстрацію змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань щодо зміни статутного капіталу та зміни інформації про засновників       (номер запису 10691050028004163).
21.11.2018 загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет» прийнято рішення про виключення ОСОБА_1 зі складу учасників товариства, як такого, який має заборгованість із внесення вкладу та за порушення діючих норм статуту товариства, за системне невиконання учасником обов`язків та перешкоджання діями учасника досягненню цілей товариства; виплату вартості частини майна пропорційній його частці у статутному капіталі; зменшення статутного капіталу товариства з 150 000,00 грн до 100 000,00 грн; перерозподіл часток учасників товариства, а саме: отримання ОСОБА_3 100 % у статутному капіталі, затверджено статут товариства у новій редакції, уповноважено ОСОБА_12 на подачу документів для вчинення реєстраційних дій. 
Прийняті на загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет» 21.11.2018 рішення були оформлені протоколом № 46.
Відповідно до протоколу № 46 від 21.11.2018  на загальних зборах були присутні: ОСОБА_3 ., що володіє 67 % голосів, запрошена директор товариства ОСОБА_12 , а ОСОБА_1 на збори не з`явився.
Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на час розгляду справи та вирішення спору по суті засновником, учасником та кінцевим бенефіціарним власником Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет» є ОСОБА_3, керівником товариства - ОСОБА_12 .
Короткий зміст рішення та постанови судів попередніх інстанцій
Господарський суд міста Києва рішенням від 02.07.2019, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 28.11.2019, позов ОСОБА_1 задоволено. Визнано недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет», оформлені протоколами загальних зборів учасників товариства    № 38 від 08.09.2017; № 41 від 05.02.2018; № 42 від 20.02.2018; № 46 від 21.11.2018; стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет» на користь ОСОБА_1 7 207,00 грн витрат по сплаті судового збору.
Рішення судів мотивовані тим, що рішення загальних зборів учасників                     ТОВ «Гімназія «Пріоритет», оформлене протоколом № 38 від 08.09.2017 не має юридичної сили і не породжує правових наслідків для учасників ТОВ «Гімназія «Пріоритет» і самого господарського товариства, оскільки учасники, які сукупно володіли частками у розмірі 80 % статутного капіталу, участі у скликанні загальних зборів, їх проведенні та голосуванні на них не брали, як наслідок є недійсними і інші оспорювані протоколи загальних зборів учасників товариства.
Короткий зміст вимог касаційної скарги та аргументи учасників справи
Товариство з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет» звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою на рішення Господарського суду міста Києва від 02.07.2019 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 28.11.2019 у справі №910/3722/18, вважає що судові рішення прийняті з грубим порушенням норм матеріального та процесуального права.
Зазначає, що судами попередніх інстанцій не враховано відсутність у  представника позивача ОСОБА_13 повноважень на підписання позовної заяви.
16.04.2019 представником позивача - Адвокатським об?єднанням «Ковальова та партнери» було подано заяву, якою доповнено позовні вимоги, до якої додано  копію Договору №05-02/19 від 05.02.2019 та додаток до договору  про надання правової допомоги від 22.02.2019, підписаний особисто ОСОБА_1 , за відсутності доказів перетину ним кордону України, що виключає наявність у Адвокатського об?єднання «Ковальова та партнери» повноважень на підписання заяви про зміну предмету позову.
В Законі України «Про господарські товариства» відсутні будь-які вимоги щодо порядку обрання та діяльності голови та секретаря  загальних зборів учасників  Товариства з обмеженою відповідальністю, у зв?язку з чим судами невірно надано оцінку наявним в матеріалах доказам, та зроблено висновок що протоколи №№ 38, 41, 42, 46 підписувались особою, яка не була уповноважена на це.
Набуття чи не набуття ОСОБА_3 статусу учасника Товариства, не впливає на обрання його головою зборів 05.02.2018, рішення яких оформлено протоколом №41. 
Збори на 05.02.2018 скликались уповноваженою Статутом особою - директором Товариства з обмеженою відповідальністю «Пріоритет» ОСОБА_12, та проводились за наявності кворуму, оскільки на них був присутній представник ОСОБА_1 за апостильованою довіреністю, засвідченою нотаріально 05.02.2018.
Реєстрація змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, проводились на підставі документів, передбачених статтею 15 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань».
У постановах Касаційного господарського суду у складі  Верховного Суду у справах № 902/1413/15 та № 925/973/17 міститься висновок що не всі порушення законодавства, допущені під час проведення загальних зборів, слугують підставами для визнання прийнятих рішень недійсними. У постанові від 28.03.2018 у справі №910/22291/16 вказано, що відсутність доказів  стосовно того чи був учасник повідомлений про скликання загальних зборів, не є  підставою для визнання недійсними рішень таких зборів, якщо буде встановлена присутність на оспорюваних загальних зборах учасника чи акціонера/його представника.
Позивач та інші учасники справи правом подати відзив на касаційну скаргу не скористалися.
На адресу Касаційного господарського суду 24.02.2020 від Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет» надійшла заява про відмову від касаційної скарги та закриття касаційного провадження, яка від імені Товариства з обмеженою відповідальністю «Пріоритет» підписана т.в.о директора ОСОБА_20
Представником Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет» адвокатом Шокуровим Ю.Л. та третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_3 подані заяви у яких вони заперечують проти прийняття заяви про відмову від касаційної скарги, у разі якщо вона підписана не Шокуровим Ю.Л. чи ОСОБА_12 , а іншою особою.
Оскільки спір у справі стосується рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет», якими визначався склад учасників товариства, які в свою чергу приймали рішення про призначення директора цього товариства, заяву про відмову від касаційної скарги від імені відповідача підписано т.в.о директора ОСОБА_20, тобто іншою особою ніж та що подавала касаційну скаргу, та за наявності заперечень особи, що подавала касаційну скаргу проти прийняття відмови від касаційної скарги,  Верховний Суд вважає, що у справі № 910/3722/18 необхідно здійснити касаційний перегляд постановлених у справі судових рішень.
Склад суду у даній справі визначений згідно з витягом з протоколу розподілу судової справи від 17.01.2020, 27.01.2020, 07.05.2020, які наявні в матеріалах справи.

ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої та апеляційної інстанцій
Щодо меж розгляду справи судом касаційної інстанції
Відповідно до частини першої статті 300 Господарського процесуального кодексу України (тут і далі - у редакції, чинній на час подання касаційної скарги), переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.
Щодо суті касаційної скарги
Порядок створення та діяльності господарських товариств, одним із різновидів яких є товариство з обмеженою відповідальністю, врегульовано  Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України та Законом України від 19 вересня 1991 року № 1576-ХІІ «Про господарські товариства».
Норми матеріального права застосовуються в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин відповідно до вимог частини першої статті 5 Цивільного кодексу України.
Для визнання недійсними рішень загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав і законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Також слід з`ясувати дотримання порядку скликання загальних зборів, зокрема щодо належного повідомлення позивача про такі збори.
Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів. Разом з тим не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.
Господарські суди попередніх інстанцій правильно врахували, що стаття 116 Цивільного кодексу України та стаття 10 Закону України «Про господарські товариства» встановлюють право учасника господарського товариства брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом.
Реалізація права участі в управлінні справами товариства відбувається, зокрема, через участь учасника господарського товариства у вищому органі товариства, яким є загальні збори його учасників.
Відповідно до статті 167 Господарського кодексу України правомочність учасника (акціонера, члена) на участь в управлінні господарською організацію, зокрема, шляхом участі в загальних зборах, є однією зі складових корпоративних прав. Відтак зазначені права можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання порядку скликання і проведення загальних зборів, якщо учасник не зміг узяти участі у загальних зборах та/або належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо, тобто не зміг належним чином реалізувати своє право на участь в управлінні.
Стаття 145 Цивільного кодексу України передбачає, що черговість та порядок скликання загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю встановлюються статутом товариства та законом.
Статтею 60 Закону України «Про господарські товариства»  передбачено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів.
Установчими документами товариств, у статутному капіталі яких відсутня державна частка, може бути встановлений інший відсоток голосів учасників (представників учасників), за умови присутності яких загальні збори учасників вважаються повноважними.
Згідно з пунктом 15.8 статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет» (в редакції, чинній станом на момент прийняття рішень загальних зборів 08.09.2017, оформлених протоколом № 38) збори учасників вважаються правомочними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.
Збори засновників гімназії скликаються за вимогою будь-кого з учасників або виконавчого органу в особі директора (пункт 15.11 статуту).
До виключної компетенції загальних зборів належить внесення змін і доповнень до статуту товариства, прийняття до складу засновників інших осіб; виключення засновника зі складу засновників (пункт 15.6 статуту).
Відповідно до пункту 19.5 статуту визначено, що особи (фізичні, юридичні) приймаються у товариство за рішенням загальних зборів його учасників.
Особа вважається учасником товариства з дня державної реєстрації відповідних змін в установчих документах щодо складу учасників товариства та змін в його установчому фонді (пункт 19.6 статуту)
У силу частини п?ятої статті 61 Закону України «Про господарські товариства» про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного; повідомлення повинне бути зроблене не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів; будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах за умови, що воно було ним поставлене не пізніш як за 25 днів до початку зборів; не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів; з питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
Рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтею 61 Закону України «Про господарські товариства». Права учасника товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг узяти участі у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі в загальних зборах тощо.
Судами попередніх інстанцій встановлено, що в матеріалах справи відсутні докази про скликання загальних зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріорітет» на 08.09.2017 виконавчим органом господарського товариства, або на вимогу його одного із засновників (учасників) товариства.
ОСОБА_1 вказував, що на час проведення загальних зборів засновників, рішення яких оформлені протоколом № 38 від 08.09.2017,      не був повідомлений про скликання загальних зборів на 08.09.2017, не був обізнаний з порядком денним та місцем їх проведення, не брав участі у зборах і не був на них запрошений, рішення про прийняття ОСОБА_3 до складу учасників товариства не приймав і взагалі не перебував на території України. 
Відповідно до відомостей, що надійшли від Головного центру обробки спеціальної інформації Державної прикордонної служби України на запит суду щодо перетину державного кордону України ОСОБА_1 він в`їхав на територію України 25.07.2016  та виїхав 28.07.2016. 
Учасник товариства ОСОБА_2 також вказує, що не була повідомлена про проведення загальних зборів учасників товариства 08.09.2017, про порядок денний, дату та місце їх проведення і не була присутня на цих зборах.
Отже, суди попередніх інстанцій установили, що ОСОБА_1 не був повідомлений у жодний спосіб про проведення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріорітет» 08.09.2017, оформлених протоколом № 38 від 08.09.2017, що вплинуло на можливість реалізації ним права на управління справами товариства шляхом участі в загальних зборах, ознайомлення з документами, які виносилися на їх розгляд, висловлення своєї думки щодо питань порядку денного, внесення своїх питань до порядку денного тощо.
Ні відповідач, ні ОСОБА_3 не спростували доводів позивача про зворотнє. Наданому відповідачем додатку № 1 до протоколу № 38 загальних зборів учасників ТОВ «Гімназія «Пріорітет» від 08.09.2017, а також акту від 17.09.2019, складеному і засвідченому підписами засновника ТОВ «Гімназія «Пріорітет» ОСОБА_16 , директора ОСОБА_12, прибиральниці       ОСОБА_18 та вчителя початкових класів ОСОБА_19 , згідно якого при ревізії документів бухгалтерського обліку 19.08.2019 було знайдено додаток № 1 (реєстр присутніх) до протоколу № 38 загальних зборів учасників товариства від 08.09.2017, судами попередніх інстанцій була надана оцінка в сукупності з іншими доказами, що наявні в матеріалах справи, та зроблено висновок що його складення спростовується іншими матеріалами справи.
За змістом частини першої статті 77 Господарського процесуального кодексу України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.
Отже, недотримання порядку скликання загальних зборів учасників товариства в частині повідомлення позивача про проведення зборів 08.09.2017, прийняття ними рішень за відсутності позивача, не повідомленого про їх проведення, є порушенням вимог закону та статуту товариства, порушує права позивача як учасника на участь в управлінні справами товариства.
Установивши факт неповідомлення позивача про час, місце і порядок денний зборів, суди попередніх інстанцій дійшли правильного висновку про наявність правових підстав для визнання недійсними прийнятих на зборах рішень оформлених протоколом № 38 від 08.09.2017, адже право позивача на управління товариством шляхом участі у загальних зборах його учасників є порушеним.
Так як рішення про включення до складу учасників ТОВ «Гімназія «Пріоритет» ОСОБА_3, як правонаступника учасника товариства - ОСОБА_8 , на підставі свідоцтва про право на спадщину за законом зареєстровано в реєстрі за № 820 від 04.07.2017, могло бути прийнято лише загальними зборами учасників товариства, правильними є висновки судів попередніх інстанцій, що визнання недійсними прийнятих на зборах рішень оформлених протоколом № 38 від 08.09.2017, свідчить, що ОСОБА_3 не був прийнятий до складу учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет», а тому не має корпоративних прав у вказаному товаристві і не може брати участі в управлінні ним.
Встановлені судами обставини недійсності рішень загальних зборів учасників товариства, оформлених протоколом № 38 від 08.09.2017, свідчать про те, що оспорювані рішення загальних зборів учасників товариства, оформлені протоколами № 41 від 05.02.2018 (зменшено частки ОСОБА_1 у статутному капіталі до 28 %, ОСОБА_2 до 15 %, ОСОБА_3 отримав частку 57 % в статутному капіталі), № 42 від 20.02.2018 ( ОСОБА_2 виключено зі складу учасників, перерозподіл часток: ОСОБА_3 67 %, ОСОБА_1 33 %), № 46 від 21.11.2018 ОСОБА_1 виключено зі складу учасників товариства, ОСОБА_3 володіє 100 % статутного капіталу), які містили порядок денний питань, що належали виключно до компетенції загальних зборів учасників товариства і безперечно мали бути скликані відповідно до встановленої процедури повідомлення учасників товариства про дату та час їх проведення, питання що виносились на вирішення загальних зборів тощо, є недійсними так як прийняті за відсутності дійсного складу учасників товариства і необхідного кворуму, скликання  цих зборів, їх проведення, обрання голови зборів, підписання протоколів відбулося  особою, що не була уповноважена на це учасниками товариства.
Посилання скаржника на неврахування судами попередніх інстанцій висновків викладених у постановах Вищого господарського суду України від 05.07.2016 у справі № 902/1413/15, Касаційного господарського суду у складі  Верховного Суду у від 24.10.2018 у справі  № 925/973/17 та  від 28.03.2018 у справі №910/22291/16 висновків є безпідставними, оскільки прийняття вищезазначених рішень обумовлено встановленням інших відмінних від даної справи обставин.
Верховний Суд не бере до уваги доводи відповідача, викладені в касаційній скарзі, про відсутність у представника позивача ОСОБА_13 та Адвокатського об?єднання «Ковальова та партнери» повноважень на подання позовної заяви та доповнень до неї, оскільки повноваження представників позивача підтверджені наявними в матеріалах справи довіреністю та ордером, які передбачені частиною 4 статті 60 Господарського процесуального кодексу України, та визнані судами попередніх інстанцій належними доказами, зазначеним обставинам суди попередніх інстанцій надали належну правову оцінку, а зазначені доводи скаржника зводяться до встановлення обставин справи, оцінки доказів, наявних в матеріалах справи, що з огляду на визначені в статті 300 Господарського процесуального кодексу України межі розгляду справи судом касаційної інстанції не є компетенцією суду касаційної інстанції. Наведені в касаційній скарзі відповідача доводи засновані на припущеннях. Під час розгляду справи у судах першої та апеляційної інстанцій у відповідача не виникало сумнівів щодо повноважень представників позивача. 
Висновки за результатами розгляду касаційної скарги
Відповідно до статті 309 Господарського процесуального кодексу України суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо визнає, що рішення ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права. Не може бути скасоване правильне по суті і законне рішення з одних лише формальних міркувань.
Зважаючи на викладене, Верховний Суд дійшов висновку про залишення касаційної скарги без задоволення, а рішення суду першої та постанову апеляційної інстанцій - без змін. 
Судові витрати
Судові витрати відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України покладаються на скаржника.
Керуючись статтями 300, 301, 308, 309, 314, 315, 317 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:
1. Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Гімназія «Пріоритет» залишити без задоволення.
2. Рішення Господарського суду міста Києва від 02.07.2019 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 28.11.2019 у справі                             № 910/3722/18 залишити без змін.
3. Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною та оскарженню не підлягає.

Головуючий                                                                                О. Баранець 

Судді                                                                                          І. Кондратова

                                                                                          В. Студенець