ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД      
вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"12" лютого 2020 р.           Справа№ 910/5475/19
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуючого:           Мартюк  А.І.
суддів:            Зубець  Л.П. 
          Сітайло Л.Г. 
 
при секретарі          Гуцал О.В.
за участю представників:
від позивача: Трофимов С.О. довіреність № 745 від 17.12.19 
від відповідача:  Горошко Т.М. довіреність № 2-344д від 17.12.19 

розглянувши у відкритому судовому 
засіданні апеляційну 
скаргу Акціонерного товариства "Укргазвидобування" в особі Філії Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування"
на рішення          Господарського суду міста Києва від 01.08.2019 р.
у справі          № 910/5475/19 (суддя В. В. Джарта) 
за позовом          Товариства з обмеженою відповідальністю "Глобал Логістик                                         Сістем"
до                    Акціонерного товариства "Укргазвидобування" в особі Філії Бурове                               управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства                                                             "Укргазвидобування"
про                    стягнення 52 973,48 грн,

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Глобал Логістик Сістем" звернулось до Господарського суду міста Києва з позовом до Акціонерного товариства "Укргазвидобування" в особі Філії Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування" про стягнення 52 973,48 грн збитків.
В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що відповідач після проведення допорогової закупівлі № УБГ18 П-348 від 28.12.2018, переможцем якої визнано позивача, безпідставно ухилився від укладення договору та протиправно відмінив процедуру допорогової закупівлі, внаслідок чого позивачем були понесені збитки.
Рішенням Господарського суду міста Києва від 01.08.2019 року у справі № 910/5475/19 позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Глобал Логістик Сістем" до Акціонерного товариства "Укргазвидобування" в особі Філії Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування" про  стягнення 52 973,48 грн задоволено повністю. Стягнуто з Акціонерного товариства "Укргазвидобування" в особі Філії Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Глобал Логістик Сістем" 52 973,48 грн (п`ятдесят дві тисячі дев`ятсот сімдесят три гривні 48 копійок) збитків та 1 921,00 грн (одну тисячу дев`ятсот двадцять одну гривню 00 копійок) судового збору.
Не погоджуючись з рішенням першої інстанції, Акціонерне товариство "Укргазвидобування" в особі Філії Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування" звернулося до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 01.08.2019 року у справі № 910/5475/19 та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити. Також, Акціонерне товариство "Укргазвидобування" в особі Філії Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування" просить поновити строк на апеляційне оскарження.
Вимоги та доводи апеляційної скарги мотивовані тим, що судом першої інстанції було неповно з`ясовано обставини, які мають значення для справи, а також невірно застосовано норми матеріального та процесуального права, що призвело до прийняття невірного рішення. 
Згідно витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 18.11.2019 р. апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Укргазвидобування" в особі Філії Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування" передано на розгляд колегії суддів у складі: Мартюк А.І. (головуючий суддя), Алданова С.О., Зубець Л.П.
20.11.2019 року через управління автоматизованого документообігу суду та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від представника відповідача надійшли уточнення до апеляційної скарги на рішення Господарського суду міста Києва від 01.08.2019 року у справі № 910/5475/19.
15.11.2019 року через управління автоматизованого документообігу суду та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від представника позивача надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому останній зазначає, що оскаржуване рішення прийнято з дотриманням норм чинного законодавства, тому просить суд апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення Господарського суду міста Києва від 01.08.2019 року у справі № 910/5475/19.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 21.11.2019 року задоволено клопотання про поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження рішення Господарського суду міста Києва від 01.08.2019 року у справі № 910/5475/19. Відкрито апеляційне провадження та розгляд справи призначено на 11.12.2019 року.
16.12.2019 року через управління автоматизованого документообігу суду та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від представника відповідача надійшли уточнення до доповнення до апеляційної скарги (частині усунення технічної помилки у справі №910/5475/19).
16.12.2019 року через управління автоматизованого документообігу суду та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від представника позивача надійшли додаткові пояснення.
19.12.2019 року через управління автоматизованого документообігу суду та моніторингу виконання документів Північного апеляційного господарського суду від представника відповідача надійшли додаткові пояснення.
Розпорядження №09.1-08/5095/19 Північного апеляційного господарського суду від 19.12.2019р. у зв`язку з перебуванням судді Алданова С.О. у відпустці призначено повторний автоматизований розподіл справи №910/5475/19.
Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями Північного апеляційного господарського суду від 19.12.2019р апеляційну скаргу у справі №910/5475/19 передано на розгляд колегії суддів у складі: Мартюк А.І (головуючий суддя (суддя-доповідач)), Сітайло Л.Г., Зубець Л.П.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 19.12.2019 року прийнято справу №910/5475/19 до провадження колегії суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя Мартюк А.І., судді: Сітайло Л.Г., Зубець Л.П. та розгляд справи призначено на 29.01.2020р.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 13.01.2020 року виправлено описку в ухвалі Північного апеляційного господарського суду від 19.12.2019 у справі №910/5475/19, а саме в даті слухання справи.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 03.02.2020 року оголошено перерву у судовому засіданні до 12.02.2020 р.
Представник відповідача в судовому засіданні підтримав доводи апеляційної скарги в повному обсязі та просив суд її задовольнити.
Представник позивача в судовому засіданні проти доводів апеляційної скарги заперечував, просив у її задоволенні відмовити, а рішення суду першої інстанції залишити без змін. 
Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія суддів встановила наступне. 
Акціонерним товариством "Укргазвидобування" в особі Філії Бурове Управління "УКРБУРГАЗ" 29.12.2018 на офіційному веб-порталі: www://prozorro.gov.ua оприлюднено Оголошення про проведення Допорогової закупівлі № УБГ18 П-348 від 28.12.2018 "Послуги автомобільного транспорту та спецтехніки" (номер оголошення на веб-порталі: UA-2018-12-29-001296-b).
Порядок здійснення допорогових закупівель на час виникнення між сторонами спірних правовідносин був затверджений наказом "Зовнішторгвидав України" від 13.04.2016 року № 35 "Про затвердження Порядку здійснення допорогових закупівель", який втратив чинність 19 березня 2019 року на підставі наказу Державного підприємства "Прозорро" від 19.03.2019 № 10 "Про затвердження Інструкції про порядок використання електронної системи закупівель у разі здійснення закупівель, вартість яких є меншою за вартість, що встановлена в абзацах 2 і 3 частини 1 статті 2 Закону України "Про публічні закупівлі".
За результатами електронного аукціону, проведеного 24.01.2019, переможцем тендерних торгів за Лотом № 1 - Послуги кранової автотехніки в/п не менше 50 т, визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "Глобал Логістик Систем" із запропонованою вартістю надання послуг в розмірі 66 495 000,00 грн.
18.02.2019 на офіційному веб-порталі: www://prozorro.gov.ua Укргазвидобування було оприлюднено Протокол визначення переможця процедури допорогової закупівлі, згідно з яким ТОВ "Глобал Логістик Сістем" визнано переможцем закупівлі за Лотом № 1.
Згідно з пунктом 1 Терміни укладання договору Розділу ІІІ Укладання договору Документації допорогової закупівлі УБГ18П-348 Замовник укладає договір про закупівлю з Учасником, якого було визнано переможцем, не раніше ніж через 2 робочих дні та не пізніше ніж через 15 робочих днів для Учасників-резидентів та 21 робочий день для Учасника-нерезидента, після прийняття рішення про визначення переможця закупівлі з дати оприлюднення в системі електронних закупівель інформації про визначення переможця.
Повідомлення про намір укласти договір з Товариством оприлюднене Замовником на веб-порталі: www://prozorro.gov.ua 18.02.2019.
Відповідно пункту 1 "Терміни укладання договору" Розділу III "Укладання договору" Документації допорогової закупівлі УБГ18 П-348 "Послуги автомобільного транспорту та спецтехніки" Замовник зробив позивачу пропозицію укласти договір (оферту) та зобов`язаний був укласти договір з переможцем тендерних торгів в строк до 11.03.2019 включно.
Згідно пункту 3 "Перелік документів для Учасника-переможця, необхідних для укладення договору та які надаються до Департаменту безпеки" Розділу III "Укладання договору" Документації допорогової закупівлі № УБГ18 П-348 при укладені договору Учасник-резидент надсилає визначений перелік документів у сканованому вигляді на e-mail Замовника: tenderdoc@ukrburgas.com.ua.
26.02.2019 у межах строку дії пропозиції про укладення договору (оферти) Товариством направлено на зазначену електронну адресу Замовника повний пакет необхідних для укладення договору документів.
На виконання пункту 10.2 проекту Договору з надання послуг (Додаток № 4 до документації процедури закупівлі УБГ18П-348) з метою забезпечення виконання зобов`язань за договором до укладання договору Товариством сплачено 41 000,48 грн на користь АТ"БАНК СІЧ" за видачу Банківської гарантії № 201319/ГР-94.
26.03.2019 на офіційному веб-порталі prozorro.gov.ua Замовником було оприлюднено Протокол відміни процедури допорогової закупівлі № УБГ18П-348 від 26.03.2019.
В обґрунтування своїх вимог позивач зазначає, що за надання інформаційних послуг щодо участі в тендерних торгах 18.01.2019 позивачем сплачено 3 400,00 грн на користь ТОВ "СМАРТТЕНДЕР", що підтверджується долученими до матеріалів справи копією рахунку-фактури № SO-2015-003/1208 від 14.01.2019 та платіжного доручення № 84 від 18.01.2019.
На виконання пункту 11 "Забезпечення процедури закупівлі Учасника резидента" Розділу І "Загальні положення" Документацією допорогової закупівлі № УБГ18 П-348 позивачем було сплачено 8 573,00 грн на користь ПАТ "БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ" за видачу Банківської гарантії № 583/19-ТГ/1. Вказані обставини підтверджуються договором банківської гарантії № 583/19-ТГ/1 від 14.01.2019; Банківської гарантії № 583/19-ТГ/1 від 14.01.2019 та платіжного доручення № 94 від 21.01.2019.
На виконання пункту 12 "Забезпечення виконання Договору про закупівлю" Розділу І "Загальні положення" Документацією допорогової закупівлі № УБГ18 П-348 та пункту 10.2 проекту договору з надання послуг (Додаток № 4 до документації процедури закупівлі УБГ18П-348) з метою забезпечення виконання зобов`язань за договором до укладання договору Товарисвтом сплачено 41 000,48 грн на користь AT "БАНК СІЧ" за видачу Банківської гарантії №201319/ГР-94. Копії Заяви про приєднання № 5 до Правил обслуговування в AT "БАНК СІЧ", договору про надання банківської гарантії № 201319/ГР-94 від 07.03.2019, Банківської гарантії № 201319/ГР-94 від 07.03.2019, платіжного доручення № 952 від 07.03.2019.
В своїх пояснення відповідач зазначив, що АТ «Укргазвидобування» не відноситься до замовників у розумінні Закону України «Про публічні закупівлі», а тому у відповідача відсутній обов`язок проводити закупівлі товарів, робіт та послуг, виключно згідно регламенту, встановленого цим Законом.
Наказом ПАТ «Укргазвидобування» від 01.08.2017р. №497 затверджено Порядок закупівель товарів, робіт та послуг ПАТ «Укргазвидобування» (надалі - Порядок), яким регулюються правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг за власні кошти ПАТ «Укргазвидобування» (далі - Товариство) та філій Товариства.
Цей Порядок застосовується до всіх закупівель за рахунок власних коштів Замовника, крім випадків, передбачених п. 2.3. цього Порядку, та закупівель, на які не поширюється дія Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015р. № 922-VІІІ (п.2.1 Порядку).
З метою участі в процедурі, учасники повинні надати документи в тому числі і Декларацію про прийняття умов Порядку закупівель.
23 січня 2019 року ТОВ «Глобал Логістик Сістем» було завантажено на сайт www://prozorro.gov.ua Декларацію про прийняття умов проведення процедур закупівель в АТ «Укргзвидобування» (Додаток №5), яка є частиною обов`язкового пакету документів для участі в тендерній процедурі.
Абзацом 1 даної Декларації зазначено, що «Процедури закупівлі проводяться відповідно до затвердженого АТ «Укргазвидобування» внутрішнього Порядку закупівель товарів, робіт та послуг. Учасник підтверджує, що процедура закупівлі, в якій він має намір прийняти участь, не підпадає під дію Законів України «Про публічні закупівлі» та повністю відповідає нормам чинного законодавства України.
Абзац 3 даної Декларації зазначає, що «претензії та зауваження до Порядку закупівель товарів, робіт та послуг, затвердженого АТ «Укргазвидобування», відповідно до якого проводиться закупівля, у Учасника відсутні».
Відповідно до п.14.15 Порядку закупівель товарів, робіт та послуг Філія БУ «Укрбургаз» АТ «Укргазвидобування», як замовник, має право дану допорогову закупівлю відмінити на будь-якому етапі з обґрунтованих причин. 
Відповідно до вимог ст. 224 Господарського кодексу України передбачено, що учасник господарських відносин, який порушив господарське зобов`язання або установлені вимоги щодо здійснення господарської діяльності, повинен відшкодувати завдані цим збитки суб`єкту, права або законні інтереси якого порушено. Під збитками розуміються витрати, зроблені управненою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також не одержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов`язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.
Судом встановлено, що позивачем здійснені витрати для участі в оголошених відповідачем закупівлях, а саме, за надання інформаційних послуг щодо участі в тендерних торгах в розмірі 3 400,00 грн., за видачу банківської гарантії №583/19-ТГ/1 у розмірі 8 573,00 грн та за видачу Банківської гарантії №201319/ГР-94 в розмірі 41 000,48 грн., зазначаючи, що позивач як особа, яка виявила намір прийняти участь у спірних закупівлях, не була наділена правом ухилення від понесення таких трат.
Судом не взято до уваги, що вищезазначені платежі сплачені відповідачем за надання інформаційних послуг щодо участі в тендерних торгах 3 400,00 грн. та за банківську гарантію №583/19-ТГ/1 у розмірі 8 573,00 грн - як і всіма іншими учасниками процедури закупівлі і не мають відношення до збитків , як забезпечення виконання договору. Дані витрати позивача забезпечують право учасника брати участь у процедурі закупівлі №УБГ18 Г1-348, та не тягнуть за собою виникнення правових зобов`язань між сторонами, щодо обов`язковості укладення договору в подальшому. 
Колегія суддів дійшла висновку, що дані витрати не є збитками в розумінні ч.2 ст.224 Господарського кодексу України і відповідно до ч. 1 ст.22 Цивільного кодексу України відповідачем не порушено будь-яких прав позивача які б давали йому право на відшкодування витрат в розмірі 3 400,00 грн. та 8 573,00 грн.
Щодо оплати позивачем коштів в сумі 41 000,48 грн, для отримання банківської гарантії №201319/ГР-94, на виконання умов договору, колегія суддів вважає, що місцевим судом правомірно в цій частині задоволено позовні вимоги, оскільки позивачем понесені витрати з метою забезпечення виконання зобов`язань договору.
Враховуючи викладене, колегія суддів дійшла висновку, що судом першої інстанції під час ухвалення рішення неповно з`ясовані обставини справи, а тому рішення Господарського суду м. Києва від 01.08.2019р. у справі № 910/5475/19 підлягає скасуванню в частині задоволення позову про стягнення суми збитків в розмірі 3  400,00 грн. та 8  573,00 грн., в цій частині прийняти нове рішення, яким в цій частині в позові відмовити.
Керуючись ст. ст. 129, 270, 275, 276, 281, 282 Господарського процесуального кодексу України, Північний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Укргазвидобування" в особі Філії Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування" задовольнити частково.
2. Рішення Господарського суду міста Києва від 01.08.2019р. у справі № 910/5475/19 скасувати в частині задоволення позову про стягнення суми збитків в розмірі 3  400,00 грн. та 8  573,00 грн., в цій частині прийняти нове рішення, яким в цій частині в позові відмовити.
3. В іншій частині рішення залишити без змін.
4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Глобал Логістик Сістем" (01021, місто Київ, Печерський район, Кловський узвіз, будинок 7а, офіс 8-11; ідентифікаційний код 37200332) на користь Акціонерного товариства "Укргазвидобування" (04053, місто Київ, Шевченківський район, вулиця Кудрявська, будинок 26/28; ідентифікаційний код 30019775) в особі Філії Бурове управління "Укрбургаз" Акціонерного товариства "Укргазвидобування" (63304, Харківська область, Красноградський район, місто Красноград, вулиця Полтавська, будинок 86; ідентифікаційний код 00156392) 2 2230,28 грн. судового збору за подання апеляційної скарги.
5. Матеріали справи № 910/5475/19 повернути до Господарського суду м. Києва.
6. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у господарських справах в порядку і строки, визначені в ст. 287, 288 Господарського процесуального кодексу України. 
Повний текст постанови складений 21.02.2020р.

Головуючий суддя                                                            А.І.  Мартюк 

Судді                                                                                Л.П.  Зубець

                                                                                Л.Г. Сітайло