ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД      
вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"24" лютого 2020 р.           Справа№ 5020-961/2012
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуючого:           Пантелієнка  В.О.
суддів:            Сотнікова  С.В. 
          Доманської  М.Л. 

за участю секретаря         Корінної А.О.

та представників:
від ПАТ "Дельта Банк" - не з`явився;
від ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" - Ісаєва Л.М. дов. №0001000/30894-19 від 16.12.2019р., Костюченко А.Ю. дов. №0001000/43-20 від 02.01.2020р.;
від арбітражного керуючого Гапоненка Р.І. - Безрода Р.С. ордер АА №1019664 від 17.02.2020р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства (далі - ПАТ) "Державний експортно-імпортний банк України" та Публічного акціонерного товариства (далі - ПАТ) "Дельта Банк"
на ухвалу господарського суду м.Києва від 25.07.2019р.
(повний текст складено 29.07.2019р.)
у справі №5020-961/2012 (суддя Пасько М.В.)
за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) "Фірма "Лінарт" 
про банкрутство

ВСТАНОВИВ:
Ухвалою господарського суду м.Києва від 25.07.2019р. у справі №5020-961/2012 задоволено клопотання арбітражного керуючого Гапоненка Р.І. від 19.02.2019р.; затверджено звіт арбітражного керуючого Гапоненка Р.І. про нарахування, виплату грошової винагороди та відшкодування витрат за час виконання ним обов`язків ліквідатора боржника у справі №5020-961/2012 в період з 02.04.2015р. по 07.12.2018р. на загальну суму 218 034, 15 грн., яку стягнуто пропорційно сумі визнаних вимог кредиторів; стягнуто з ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" на користь арбітражного керуючого Гапоненка Романа Івановича 43965, 33 грн.; стягнуто з ПАТ "Дельта Банк" на користь арбітражного керуючого Гапоненка Романа Івановича 55712,80 грн.; стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "МОРСЬКА КОМПАНІЯ "ТРАНССЕРВИС" на користь арбітражного керуючого Гапоненка Романа Івановича 59548,25 грн.; стягнуто з Генічеської об`єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Херсонській області на користь арбітражного керуючого Гапоненка Романа Івановича  679,42 грн.; стягнуто з Публічного акціонерного товариства "АКЦІОНЕРНИЙ КОМЕРЦІЙНИЙ ПРОМИСЛОВО-ІНВЕСТИЦІЙНИЙ БАНК" на користь арбітражного керуючого Гапоненка Романа Івановича 59,76 грн.; стягнуто з Green West Enterprises LLC на користь арбітражного керуючого Гапоненка Романа Івановича 58671,58 грн.
Не погоджуючись з винесеною ухвалою суду, ПАТ "Дельта Банк" подало апеляційну скаргу на ухвалу господарського суду м.Києва від 25.07.2019р., в якій просить скасувати оскаржувану ухвалу в частині задоволення клопотання арбітражного керуючого Гапоненка Р.І. від 19.02.2019р.; в частині затвердження звіту арбітражного керуючого Гапоненка Р.І. про нарахування, виплату грошової винагороди та відшкодування витрат за час виконання ним обов`язків ліквідатора боржника у справі №5020-961/2012 в період з 02.04.2015р. по 07.12.2018р. на загальну суму 218034,15 грн., яку стягнуто пропорційно сумі визнаних вимог кредиторів; в частині стягнення з ПАТ "Дельта Банк" на користь арбітражного керуючого Гапоненка Романа Івановича 55 712,80 грн.
Також, не погоджуючись з винесеною ухвалою суду, ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" подало апеляційну скаргу на ухвалу господарського суду м.Києва від 25.07.2019р., в якій просить скасувати оскаржувану ухвалу та прийняти нову, якою відмовити у задоволенні клопотання ліквідатора ТОВ "Фірма "Лінарт" Гапоненка Р.І. про стягнення грошової винагороди та відшкодування витрат з Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України".
У відзивах на апеляційні скарги арбітражний керуючий Гапоненко Роман Іванович просить відмовити у задоволенні апеляційних скарг ПАТ "Дельта Банк" та ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України", а ухвалу господарського суду м.Києва 25.07.2019р. у справі №5020-961/2012 залишити без змін.
Постановою Північного апеляційного господарського суду від 03.10.2019р. апеляційні скарги ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" та ПАТ "Дельта Банк" на ухвалу господарського суду м.Києва від 25.07.2019р. у справі №5020-961/2012 задоволено; ухвалу господарського суду м.Києва від 25.07.2019р. у справі №5020-961/2012 скасовано; прийнято нове рішення, яким в задоволенні клопотання ліквідатора від 19.02.2019р. відмовлено; матеріали справи №5020-961/2012 повернуто до господарського суду м.Києва.
Додатковою постановою Північного апеляційного господарського суду від 06.11.2019р. заяву ПАТ "Дельта Банк" про ухвалення додаткового рішення до постанови Північного апеляційного господарського суду від 03.10.2019р. у справі №5020-961/2012 задоволено; прийнято додаткову постанову у справі №5020-961/2012; стягнуто з Гапоненка Романа Івановича на користь ПАТ "Дельта Банк" 1921 грн. витрат по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги; видачу наказу доручено господарському суду м.Києва.
Постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 16.01.2020р. касаційну скаргу арбітражного керуючого Гапоненка Романа Івановича на додаткову постанову Північного апеляційного господарського суду від 18.11.2019р. у справі №5020-961/2012 залишено без задоволення; додаткову постанову Північного апеляційного господарського суду від 18.11.2019р. у справі №5020-961/2012 залишено без змін; касаційні скарги арбітражного керуючого Гапоненка Романа Івановича на постанову Північного апеляційного господарського суду від 03.10.2019р. та додаткову постанову Північного апеляційного господарського суду від 06.11.2019р. у справі №5020-961/2012 задоволено частково; постанову Північного апеляційного господарського суду від 03.10.2019 та додаткову постанову Північного апеляційного господарського суду від 06.11.2019р. у справі №5020-961/2012  скасовано; справу №5020-961/2012  в скасованій частині передано на новий розгляд до Північного апеляційного господарського суду. 
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 12.02.2020р. призначено апеляційні скарги ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" та ПАТ "Дельта Банк" на ухвалу господарського суду м.Києва від 25.07.2019р. у справі №5020-961/2012 до розгляду на 24.02.2020р.
Розглянувши доводи апеляційних скарг, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" і арбітражного керуючого Гапоненка Р.І., дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи  правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, Північний апеляційний господарський суд вважає, що апеляційні скарги не підлягають задоволенню з наступних підстав.
Відповідно до ч.6 ст.12 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку, передбаченому цим Кодексом для позовного провадження, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство).
Заявник звернувся до господарського суду м. Севастополя із заявою про порушення справи про визнання ТОВ "Фірма "Лінарт"  банкрутом, оскільки останній неспроможний сплатити борг.
Ухвалою господарського суду м. Севастополя від 30.08.2012р. було порушено провадження у справі №5020-961/2012 про банкрутство ТОВ "Фірма "Лінарт".
Постановою господарського суду м. Севастополя від 17.10.2012р. було визнано ТОВ "Фірма "Лінарт" банкрутом, ліквідатором боржника було призначено арбітражного керуючого Кириліна М.В.
Ухвалою господарського суду міста Києва від 02.04.2015р. у справі № 5020-961/2012 було замінено ліквідатора боржника на арбітражного керуючого Гапоненка Р.І.
Ухвалою місцевого суду від 06.06.2017р. було затверджено звіт ліквідатора боржника про нарахування грошової винагороди та відшкодування витрат у справі на загальну суму 77 827,23 грн.,продовжено строк ліквідаційної процедури у справі № 5020-961/2012, продовжено повноваження ліквідатора боржника на шість місяців.
Ухвалою місцевого суду від 16.11.2017р. у справі № 5020-961/2012 було задоволено клопотання ліквідатора Гапоненка Р.І. про стягнення оплати послуг; стягнуто на користь арбітражного керуючого Гапоненка Романа Івановича грошову винагороду та відшкодування витрат за час виконання ним обов`язків ліквідатора ТОВ "Фірма "Лінарт" (ідентифікаційний код 19449122) у справі    № 5020-961/2012 в період з 02.04.2015р. по 31.03.2017р.: з ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" на загальну суму 34  321,81 грн., з ПАТ "Дельта Банк" на загальну суму 43  505,42 грн. 
Постановою Київського апеляційного господарського суду від 30.01.2018р. (залишеною без змін постановою Верховного Суду від 29.05.2018р.) було скасовано ухвалу господарського суду м. Києва від 16.11.2017р. у справі №5020-961/2012. Прийнято нове рішення, яким в клопотанні ліквідатора про стягнення грошової винагороди та відшкодування витрат ліквідатора відмовлено.
19.02.2019р. арбітражний керуючий Гапоненко Р.І. звернувся до суду першої інстанції з клопотанням про затвердження звіту про виплату та нарахування грошової винагороди ліквідатора та витрачених коштів у ліквідаційній процедурі ТОВ "Фірма "Лінарт" за період з 02.04.2015р. до 07.12.2018р.; просив стягнути з кредиторів ТОВ "Фірма "Лінарт" на користь арбітражного керуючого Гапоненка Р.І. грошову винагороду у розмірі 219  169,14 грн. (218 034,15 грн. грошова винагорода та 1 134,99 грн. витрачені кошти) пропорційно визнаних грошових вимог кожного кредитора, а саме: ПАТ "Дельта Банк" - 55  712,80 грн.; ТОВ "Морська компанія "Транссервіс" - 59  548,25 грн.; Генічеська ОДПІ Головного управління ДФС у Херсонській області - 679,42 грн.; Green West Enterprises LLC - 58  671,58 грн.; ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" - 591,76 грн.;  ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" - 43965,33 грн.
19.01.2013р. набрав чинності Закон України № 4212-VI від 22.12.2011р. "Про внесення змін до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", яким Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" викладено в новій редакції. 
Відповідно до пункту 1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких відкрито до набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких відкрито до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.
Оскільки, постановою господарського суду м. Севастополя від 17.10.2012р. у справі №5020-961/2012 ТОВ "Фірма "Лінарт" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, то при розгляді даної справи застосовується Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції до 19.01.2013р. (далі - Закон про банкрутство), крім процедури та порядку реалізації майна банкрута після 19.01.2013р.
Згідно з п. 4 ст. 3-1 Закону про банкрутство арбітражний керуючий має право, зокрема, отримувати винагороду в розмірі та порядку, передбачених цим Законом.

Відповідно до п. 12 ст. 3-1 Закону про банкрутство оплата послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у зв`язку з виконанням ним своїх обов`язків здійснюються в порядку, встановленому цим Законом, за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, або за рахунок коштів кредиторів чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника. 
Оплата послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) за період від дня винесення господарським судом ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство і до дня першого засідання комітету кредиторів, на якому встановлюється розмір оплати послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого, здійснюється кредитором або боржником, за заявою якого порушено справу, у максимальному розмірі, визначеному цією статтею. 
Пунктами 13 та 14 ст. 3-1 Закону про банкрутство передбачено, що кредитори можуть створювати фонд для оплати послуг, відшкодування витрат та виплати додаткової винагороди арбітражному керуючому (розпоряднику майна, керуючому санацією, ліквідатору). Формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду. 
Оплата послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень встановлюється та виплачується в розмірі, встановленому комітетом кредиторів і затвердженому господарським судом, якщо інше не встановлено цим Законом, але не менше двох мінімальних заробітних плат та не більше середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи перед порушенням провадження у справі про банкрутство. 
Слід зазначити, що положення ст. 3-1 Закону про банкрутство, не містять вказівки про те, що відсутність доказів розгляду комітетом кредиторів банкрута звітів арбітражного керуючого про оплату послуг та відшкодування витрат унеможливлює затвердження таких звітів судом у разі їх подання арбітражним керуючим для розгляду.
З наведеного вбачається, що комітет кредиторів боржника у відповідності до положень ст. 3-1 Закону про банкрутство, лише визначає своїм рішенням розмір оплати послуг арбітражного керуючого, з урахуванням того, що такий розмір повинен бути не менше двох мінімальних заробітних плат та не більше середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи перед порушенням провадження у справі про банкрутство.
Натомість затвердження розміру оплати послуг арбітражного керуючого, відповідно до ч. 14 ст. 3-1 Закону про банкрутство, покладається не на комітет кредиторів боржника, а саме на господарський суд, у провадженні якого знаходиться справа про банкрутство.
Згідно з п. 1 ст. 31 Закону про банкрутство, яка встановлює черговість задоволення вимог кредиторів,  у першу чергу   задовольняються, зокрема, витрати, пов`язані з провадженням у справі про банкрутство в господарському суді та ліквідаційної комісії, в тому числі - витрати на оплату праці арбітражних керуючих (розпоряднику майна, керуючому санацією, ліквідатору).
Виходячи з вимог п. 3 ст. 31 Закону про банкрутство, у разі недостатності коштів, одержаних від продажу майна банкрута, для повного задоволення всіх вимог однієї черги, вимоги задовольняються пропорційно сумі вимог, що належить кожному кредиторові однієї черги.     
З наявного в матеріалах справи протоколу № 2 від 04.04.2017р. засідання зборів комітету кредиторів ТОВ "Фірма "Лінарт" (т. 15 а.с. 43) вбачається, що комітетом кредиторів у складі ПАТ "Дельта Банк" було вирішено затвердити звіт ліквідатора банкрута щодо винагороди та витрат арбітражного керуючого та авансувати основну грошову винагороду ліквідатора з 02.04.2015р. по 31.03.2017р. в сумі 76 843,80 грн. та витрачені кошти в ліквідаційній процедурі станом на 31.03.2017р. у сумі 980,43 грн. На зворотному аркуші протоколу № 2 від 04.04.2017р. представником ПАТ "Дельта Банк" були надані письмові пояснення стосовно суми 76 843,80 грн. в яких зазначено, що авансування основної грошової винагороди арбітражному керуючому Гапоненку Р.І. не може бути стягнуто з АТ "Дельта Банк", оскільки останній перебуває в стані припинення.
Як зазначалось вище, ухвалою господарського суду м.Києва від 06.06.2017р. було затверджено звіт ліквідатора боржника про нарахування грошової винагороди та відшкодування витрат у справі на загальну суму 77 827,23 грн.
Отже, розмір оплати послуг ліквідатора був встановлений комітетом кредиторів та затверджений господарським судом.
Судом апеляційної інстанції (постанова Київського апеляційного господарського суду від 30.01.2018р., яка залишена без змін постановою Верховного Суду від 29.05.2018р.) було встановлено, що згідно з Інформацією з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо суб`єкта № 101211251 у банкрута ТОВ "Фірма "Лінарт" (місцезнаходження: м. Севастополь, вул. Ангарська, буд. 10-А) наявне майно, яке знаходиться у м. Севастополь на території Автономної Республіки Крим.
Враховуючи, що майно боржника перебуває на тимчасово окупованій території України, що унеможливлює провести процедуру ліквідації ТОВ "Фірма "Лінарт" та реалізувати належне боржнику майно у відповідності до Закону, беручи до уваги положення ст. 43 Конституції України в якій встановлено, що кожен має право на належні, безпечні і здорові умови праці, на заробітну плату не нижчу від визначеної законом, суд апеляційної інстанції вказав на те, що ліквідатор боржника Гапоненко Р.І. правомірно звернувся до суду першої інстанції з клопотанням про оплату послуг за рахунок коштів кредиторів.
Також, у названій вище постанові судом апеляційної інстанції було встановлено, що відповідно до інформаційної довідки від 01.11.2017р. з Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство (т. 15 а.с. 91-92), до реєстру вимог кредиторів ТОВ "Фірма "Лінарт" включені наступні кредитори: ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України", ПАТ "Дельта Банк", ДПІ у Балаклавському районі Головного управління Міндоходів у м. Севастополі (правонаступником якої є Генічеська ОДПІ Головного управління ДФС у Херсонській області), ТОВ "Морська компанія "Транссервіс", ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" та Компанія Green West Enterprises LLC. 
Встановивши вказані обставини, суд апеляційної інстанції вже вказував на те, що витрати на оплату послуг ліквідатора у даній справі мають розподілятись на зазначених кредиторів пропорційно їх грошових вимог. 
Як вбачається з матеріалів справи, спори щодо кількості кредиторів та розміру їх грошових вимог відсутні. 
Судами першої та апеляційної інстанцій не встановлювались обставини неналежного виконання арбітражним керуючим Гапоненком Р.І. обов`язків ліквідатора боржника.
Тому місцевий суд законно і обґрунтовано задовольнив клопотання арбітражного керуючого Гапоненка Р.І. від 19.02.2019р., затвердив звіт арбітражного керуючого Гапоненка Р.І. про нарахування, виплату грошової винагороди та відшкодування витрат за час виконання ним обов`язків ліквідатора боржника у справі №5020-961/2012 в період з 02.04.2015р. по 07.12.2018р. на загальну суму 218 034, 15 грн.
Відповідно до статті 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. 
За таких обставин, Північний апеляційний господарський суд не вбачає підстав для задоволення апеляційних скарг, зміни чи скасування ухвали суду першої інстанції.
Керуючись ст.ст. 255, 269, 275, 276, 282, 283 ГПК України, Північний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги скарги ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" та ПАТ "Дельта Банк" залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду м.Києва від 25.07.2019р. у справі №5020-961/2012 - без змін.
Справу №5020-961/2012 повернути до господарського суду м.Києва.
Постанова апеляційного господарського суду набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст. 288  ГПК України.
Повний текст постанови складений та підписаний 25.02.2020р.

Головуючий суддя                                                            В.О.  Пантелієнко 

Судді                                                                                С.В.  Сотніков

                                                                                М.Л.  Доманська