Номер провадження: 22-ц/813/5807/19 
Номер справи місцевого суду: 504/4046/18
Головуючий у першій інстанції Жовтан П. В.
Доповідач Вадовська Л. М.

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

       28.11.2019 року                                                                 м. Одеса 

Одеський апеляційний суд у складі колегії суддів:
головуючого (судді-доповідача) - Вадовської Л.М., 
суддів - Ващенко Л.Г., Сєвєрової Є.С.,
при секретарі - Сороколет Ю.С.,
за участю сторін, інших учасників справи, представників учасників справи:
заявника ОСОБА_1 , представника заявника ОСОБА_2 ,
представника боржника ОСОБА_3 ОСОБА_4 , 
переглянувши справу №504/4046/18 за заявою ОСОБА_1 про видачу судового наказу про стягнення аліментів на утримання дитини з ОСОБА_3 за апеляційною скаргою представника ОСОБА_4 в інтересах ОСОБА_3 на ухвалу Комінтернівського районного суду Одеської області від 24 квітня 2019 року у складі судді Жовтан П.В., -

в с т а н о в и в :

Заявник ОСОБА_1 , звернувшись 7 листопада 2018 року до суду з вищеназваною заявою, просила видати судовий наказ про стягнення з ОСОБА_3 на її користь на утримання сина ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , аліментів у розмірі ј частки всіх видів заробітку (доходу), але не більше десяти прожиткових мінімумів для дитини відповідного віку, до досягнення повноліття дитини (а.с.1-3).
Ухвалою судді Комінтернівського районного суду Одеської області від 22 грудня 2018 року відкрито наказне провадження (а.с.17).
Судовим наказом судді Комінтернівського районного суду Одеської області від 22 грудня 2018 року стягнуто з ОСОБА_3 на користь ОСОБА_1 на утримання сина ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , аліменти у розмірі ј частки всіх видів заробітку (доходу), але не більше десяти прожиткових мінімумів для дитини відповідного віку, щомісячно, починаючи з 7 листопада 2018 року до досягнення дитиною повноліття, а саме до ІНФОРМАЦІЯ_2 (а.с.20).
28 січня 2019 року ОСОБА_3 подано заяву про перегляд судового наказу за нововиявленими обставинами з посланням на те, що крім сина ОСОБА_6 має у іншому шлюбі дочку, 2015 року народження, допомагає непрацездатному батькові та утримує дочку своєї дружини, батько якої позбавлений батьківських прав (а.с.25-27).
Ухвалою Комінтернівського районного суду Одеської області від 24 квітня 2019 року у задоволенні заяви про перегляд судового наказу у зв`язку з нововиявленими обставинами відмовлено з тих підстав, що відсутні нововиявлені обставини, так як йдеться про переоцінку доказів, вимога про стягнення аліментів у розмірі 1/6 частки всіх видів заробітку (доход) фактично є зменшенням розміру аліментів, що виходить за межі наказаного провадження (а.с.61-62).
Ухвалою Одеського апеляційного суду від 23 травня 2019 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою представника в інтересах ОСОБА_3 на ухвалу суду.
В апеляційній скарзі представник в інтересах ОСОБА_3 просить ухвалу суду першої інстанції скасувати, заяву задовольнити, скасувати судовий наказ за нововиявленими обставинами та прийняти нове рішення про стягнення на утримання сина ОСОБА_6 аліментів у розмірі 1/6 частки всіх видів заробітку (доходу) (а.с.66-69).
Перевіривши законність і обґрунтованість ухвали суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про залишення апеляційної скарги без задоволення з огляду на наступне.
Судовий наказ є особливою формою судового рішення, що видається судом за результатами розгляду вимог, передбачених статтею 161 цього Кодексу. 
Статтею 161 ЦПК України передбачено перелік вимог, за якими може бути видано судовий наказ. Так, згідно пункту 4 частини 1 даної норми процесуального права, судовий наказ може бути видано, якщо заявлено вимогу про стягнення аліментів у розмірі на одну дитину - однієї чверті, але не більше десяти прожиткових мінімумів на дитину відповідного віку, якщо ця вимога не пов`язана із встановленням чи оспорюванням батьківства (материнства) та необхідністю залучення інших заінтересованих осіб. 
Порядок розгляду заяв про видачу судового наказу врегульовано статтею 167 ЦПК України, частинами 2, 3 якої визначено, що за результатами розгляду заяви про видачу судового наказу суд видає судовий наказ або постановляє ухвалу про відмову у видачі судового наказу; судовий наказ оскарженню в апеляційному порядку не підлягає, проте може бути скасований у порядку, передбаченому розділом П цього Кодексу.
Таким чином, діюче процесуальне законодавство не передбачає перегляду в апеляційному порядку судового наказу, виданого судом в порядку наказного провадження, судовий наказ може бути лише скасований за заявою боржника.
Частина 8 статті 170 ЦПК України передбачає перегляд судового наказу за нововиявленими обставинами у порядку, встановленому главою 3 розділу V цього Кодексу, у разі видачі судового наказу відповідно до пункту 4 частини 1 статті 161 цього Кодексу. 
У даному випадку, обставини з якими боржник ОСОБА_3 обґрунтовує перегляд судового наказу за нововиявленими обставинами, не є нововиявленими у розумінні пункту 1 частини 2, частини 4 статті 423 ЦПК України.
Суд першої інстанції відмовляючи в задоволенні заяви про перегляд судового наказу за нововиявленими обставинами, правильно визначився з відсутність передбачених пунктом 1 частини 2 статті 423 ЦПК України підстав для перегляду судового наказу.
З огляду на те, що судовий наказ видано відповідно до пункту 4 частини першої статті 161 ЦПК України; що ОСОБА_3 має обов`язок по утриманню та наданню матеріальної допомоги іншим особам; що, подаючи заяву про перегляд судового наказу за нововиявленими обставинами, ОСОБА_3 фактично бажав зменшити розмір аліментів, стягнутий судовим наказом на утримання сина, то ОСОБА_3 у сенсі положень частини 7 статті 170 ЦПК України має право звернутися до суду з позовом про зменшення розміру аліментів. 
       Процесуальні підстави для скасування оскаржуваної ухвали та прийняття апеляційною інстанцією нового судового рішення про зменшення розміру аліментів в порядку перегляду судового наказу за нововиявленими обставинами відсутні.

Керуючись ст.ст.367, 368, п.1 ч.1 ст.374, ст.ст.375, 381, 382, 383, 384, 390 ЦПК України, суд -
п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу представника ОСОБА_4 в інтересах ОСОБА_3 - залишити без задоволення. 
Ухвалу Комінтернівського районного суду Одеської області від 24 квітня 2019 року за заявою ОСОБА_1 про видачу судового наказу про стягнення аліментів на утримання дитини з ОСОБА_3 - залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.
       Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.
       Повний текст постанови складено 26 грудня 2019 року.

Головуючий Л.М.Вадовська

Судді Л.Г.Ващенко

Є.С.Сєвєрова