ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Справа № 608/1915/19	Головуючий у 1-й інстанції Яковець Н.В. 	
Провадження № 22-ц/817/254/20 	Доповідач - Ходоровський М.В.	
Категорія - 	  	

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

20 лютого 2020 року         м. Тернопіль
Тернопільський апеляційний суд в складі: 
головуючого - Ходоровський М.В. 
суддів -  Бершадська Г. В., Ткач О. І., 
секретаря - Панькевич Т.І. 
з участю - представника ДВС Будзінської З.В. 

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Тернополі апеляційну скаргу представника ОСОБА_1 - ОСОБА_2 на ухвалу Чортківського районного суду від 28 грудня 2019 року (головуючий суддя Яковець Н.В., дата виготовлення ухвали не вказана) у цивільній справі № 608/1915/19 за скаргою ОСОБА_1 до Чортківського міськрайонного відділу державної виконавчої служби Південно-Західного міжрегіонального управління міністерства юстиції про скасування розрахунку заборгованості зі сплати аліментів,-

ВСТАНОВИВ:

У грудні 2019 року ОСОБА_1 звернувся в суд із скаргою на дію державного виконавця Чортківського міськрайонного відділу державної виконавчої служби Південно-Західного міжрегіонального управління міністерства юстиції (м. Івано-Франківськ), щодо визначення заборгованості за аліментами за листопад 2019 року та просив скасувати Розрахунок заборгованості зі сплати аліментів від 01.12.2019 року ВП № 60479234 в частині визначення заборгованості за аліментами за листопад 2019 року. 
Скарга мотивована тим, що згідно судового наказу Чортківського районного суду від 02 жовтня 2019 року з нього стягуються аліменти на користь ОСОБА_3 на утримання неповнолітньої доньки ОСОБА_4 в розмірі однієї четвертої частини всіх видів його заробітку щомісячно, але не менше 50 відсотків прожиткового мінімуму для дітей в залежності від їх віку, до досягнення дитиною повноліття. Стягнення здійснює державна виконавча служба та 01.12.2019 року державний виконавець склав та видав розрахунок його заборгованості по аліментам, згідно якого його заборгованість склала 1162,33 гривень. Вважає такий розрахунок необґрунтованим та помилковим, оскільки 25.11.2019 року він сплатив 1060,00 грн. аліментів за листопад 2019 року, що становить 50% прожиткового мінімуму для дітей від 6 до 18 років; він не працює та на його думку, державний виконавець неправомірно обрахував аліменти з середнього заробітку по м. Чортків, а не від реального заробітку. 
Ухвалою Чортківського районного суду від 28 грудня 2019 року в задоволенні скарги відмовлено.
В апеляційній скарзі представник ОСОБА_1 ОСОБА_2 просить ухвалу суду скасувати та ухвалити нове рішення, яким заборгованість за аліментами за листопад 2019 року скасувати. Апеляційна скарга мотивована тим, що суд першої інстанції не звернув належну увагу та не надав правової оцінки тому, що ОСОБА_1 25 листопада 2019 року сплатив аліменти в розмірі 1060,00 грн. за листопад 2019 року, що становило 50% прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку, тобто він сплатив аліменти в мінімальному гарантованому розмірі. Будь-яких доказів, що ОСОБА_1 мав більший заробіток в листопаді 2019 року відділ ДВС не надав, а тому в нього взагалі не може бути заборгованості по сплаті аліментів за листопад 2019 року.
У відзиві на апеляційну скаргу Чортківське міськрайонне відділення ДВС Південно-Західного міжрегіонального управління міністерства юстиції просить апеляційну скаргу відхилити, ухвалу суду залишити без змін, оскільки заборгованість визначена у відповідності до закону.
У судовому засіданні представник Чортківського міськрайонного відділу ДВС Південно-Західного міжрегіонального управління міністерства юстиції заперечила відносно апеляційної скарги та пояснила, що ухвала суду є законною, обгрунтованою, а доводи апеляційної скарги безпідставними.
ОСОБА_1 будучи належним чином повідомлений про розгляд справи у судове засідання не з`явився, що згідно ст. 372 ЦПК України не перешкоджає розгляду справи.
Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, пояснення представника ДВС ознайомившись з матеріалами справи, доводами апеляційної скарги в її межах, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає до часткового задоволення.
Відмовляючи у задоволенні скарги, суд першої інстанції вважав, що між сторонами виконавчого провадження - стягувач і боржник виник спір щодо розміру заборгованості по аліментам, а тому такий спір, в силу вимог закону, підлягає вирішенню судом в порядку позовного провадження з дотриманням процедури визначеної відповідним процесуальним законом.
З таким висновком суду погодитись не можна, виходячи з наступного.
Судом першої інстанції встановлено, що згідно судового наказу Чортківського районного суду Тернопільської області від 02.10.2019 року стягуються з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_3 аліменти на утримання доньки ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 в розмірі 1/4 частини всіх видів його заробітку (доходу) щомісячно, але не менше 50 відсотків прожиткового мінімуму для дітей в залежності від їх віку, до досягнення дитиною повноліття, починаючи з 27 вересня 2019 року. 
Постановою державного виконавця Чортківського міськрайонного відділу ДВС ГТУЮ у Тернопільській області від 01 листопада 2019 року відкрито виконавче провадження № 60479234 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ОСОБА_3 аліментів на утримання доньки ОСОБА_4 .
У зв`язку з тим, що в листопаді 2019 року ОСОБА_1 не мав заробітку, то аліменти він обрахував відповідно до прожиткового мінімуму для дітей від 6 до 18 років, який в листопаді 2019 року становив 2118,00 грн., та 25.11.2019 року сплатив 1060,00 грн. аліментів за листопад 2019 року, що становить 50 % прожиткового мінімуму для дітей від 6 до 18 років.
При наданні ОСОБА_1 державному виконавцю квитанції про сплату судового збору в сумі 384,20 грн., останній повідомив ОСОБА_1 , що в нього є заборгованість по сплаті аліментів за листопад 2019 року, так як аліменти слід обрахувати з середнього заробітку по м. Чортків, та 01.12.2019 року державний виконавець склав та видав розрахунок заборгованості боржника по аліментам станом на 01.12.2019 року, згідно якого заборгованість склала 1162,33 гривень.
Судом апеляційної інстанції встановлено, що боржник ОСОБА_1 звернувся в суд із скаргою в порядку судового контролю за виконанням судових рішень (розділ VII ЦПК України). Із змісту скарги вбачається, що між ним та ОСОБА_3 спір щодо розміру заборгованості по сплаті аліментів не існує; він фактично не згідний з діями державного виконавця, що встановив його дохід в листопаді 2019 року 8725 грн., виходячи із середньої заробітної плати працівника для даної місцевості, хоч і визнає, що в листопаді 2019 року не працював, оскільки доглядав свого батька; заборгованості за листопад 2019 року не має, так як сплатив 1060 грн., що становив 50% прожиткового мінімуму для дитини відповідного віку.
Відповідно до ст. 447 ЦПК України, сторони виконавчого провадження мають право звернутися до суду із скаргою, якщо вважають, що рішенням, дією або бездіяльністю державного виконавця чи іншої посадової особи органу державної виконавчої служби або приватного виконавця під час виконання судового рішення, ухваленого відповідно до цього Кодексу, порушено їхні права чи свободи.
З врахуванням встановленого, вимог ОСОБА_1 у поданій скарзі, положень ст. 447 ЦПК України, дана скарга підлягає розгляду за правилами розділу VII ЦПК України (судовий контроль за виконанням судових рішень ст. 447-453 ЦПК України).
Щодо вирішення заявленої вимоги ОСОБА_1 суд зазначає наступне.
Відповідно до ч.3 ст.71 Закону України «Про виконавче провадження» визначення суми заборгованості із сплати аліментів, присуджених як частка від заробітку (доходу), визначається виконавцем у порядку, встановленому Сімейним кодексом України. Виконавець зобов`язаний обчислювати розмір заборгованості із сплати аліментів щомісяця.
Згідно з п. 12 Розділу Х Інструкції, виконавець у разі надходження виконавчого документа про стягнення аліментів у день відкриття виконавчого провадження повинен підрахувати розмір заборгованості зі сплати аліментів та разом з постановою про відкриття виконавчого провадження повідомити про нього стягувача і боржника. Розрахунок заборгованості має бути помісячним і містити суму заробітної плати та інших доходів боржника, що залишилася після утримання податків, відсоток або частку заробітку (доходу), визначений виконавчим документом, загальну суму заборгованості. Визначення суми заборгованості із сплати аліментів, присуджених як частка від заробітку (доходу), визначається виконавцем у порядку, встановленому статтею 195 СК України.
Згідно з ч.2 ст. 195 Сімейного кодексу України визначення заборгованості за аліментами, присудженими у частці від заробітку (доходу) заборгованість за аліментами платника аліментів, який не працював на час виникнення заборгованості або є фізичною особою - підприємцем і перебуває на спрощеній системі оподаткування, або є громадянином України, який одержує заробіток (дохід) у державі, з якою Україна не має договору про правову допомогу, визначається виходячи із середньої заробітної плати працівника для даної місцевості.
З врахуванням наявного у справі розрахунку, пояснень представника ДВС, колегія суддів вважає, що заборгованість боржника ОСОБА_1 за аліментами у листопаді 2019 року визначена державним виконавцем у відповідності до положень ч. 2 ст. 195 СК України, а відтак його скарга є безпідставною.
Так як резолютивна частина ухвали суду першої інстанції про відмову у задоволенні скарги узгоджується із встановленими судом апеляційної інстанції обставинами, рішення суду підлягає зміні лише в частині викладу мотивувальної частини.

Керуючись ст. ст. 35 ч.1, 259 ч.1.2.8, 374 ч.1 п.2, 376, 381 ч.1,3, 382 - 384, 389 ч.1 п. 2, 390 ЦПК України, суд апеляційної інстанції, 

                                       ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу представника ОСОБА_1 - ОСОБА_2 задовольнити частково.
Резолютивну частину ухвали Чортківського районного суду від 28 грудня 2019 року залишити без змін, змінивши мотивувальну частину ухвали.
Судові витрати, понесені у зв`язку з переглядом справи у суді апеляційної інстанції, покласти на сторони в межах ними понесених.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.
Повне судове рішення складено 21 лютого 2020 року. 

Головуючий 

Судді