Номер провадження: 22-ц/813/42/20 
Номер справи місцевого суду: 522/11889/18
Головуючий у першій інстанції Бойчук А. Ю.
Доповідач Вадовська Л. М.

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

       16.01.2020 року                                                                 м. Одеса 

Одеський апеляційний суд у складі колегії суддів:
головуючого (судді-доповідача) - Вадовської Л.М., 
суддів - Ващенко Л.Г., Колеснікова Г.Я.,
при секретарі - Сороколет Ю.С.,
за участю сторін, інших учасників справи, представників учасників справи:
позивача товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Оріон» в особі представника Байдеріна О.А., 
від відповідача ОСОБА_1 - не з`явились, 
від відповідача ОСОБА_2 - не з`явились, 
від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, ОСОБА_3 - не з`явились, 
від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, Департаменту надання адміністративних послуг Одеської міської ради - не з`явились,
від органу опіки та піклування Приморської районної адміністрації Одеської міської ради - не з`явились, 
переглянувши справу 522/11889/18 за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Оріон» до ОСОБА_1 , ОСОБА_2 в особі законного представника ОСОБА_1 , за участю органу опіки та піклування Приморської районної адміністрації Одеської міської ради, за участю третіх осіб ОСОБА_3 , Департаменту надання адміністративних послуг Одеської міської ради про визнання такими, що втратили право користування житловим приміщенням, усунення перешкод у користуванні та розпорядженні майном шляхом зняття з реєстрації за апеляційною скаргою товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Оріон» на рішення Приморського районного суду м. Одеси від 18 грудня 2018 року у складі судді Бойчука А.Ю., -
в с т а н о в и в :

Позивач ТОВ «Фінансова компанія «Оріон», звернувшись 6 липня 2018 року до суду з вищевказаним позовом, вказав, що між ВАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» та ОСОБА_3 укладено Кредитний договір №498/07ф від 17 грудня 2007 року про надання в кредит 150000,00 доларів США, виконання кредитних зобов`язань забезпечено іпотекою на підставі укладеного між ВАТ «Всеукраїнський Акціонерний Банк» та ОСОБА_3 . Іпотечного договору від 17 грудня 2007 року, за яким передано в іпотеку житловий будинок та земельну ділянку, що знаходяться по АДРЕСА_1 . З підстав невиконання умов кредитного договору іпотекодержателем набуто право власності на житловий будинок, як наслідок, єдиним власником житлового будинку є ТОВ «ФК «Оріон». Посилаючись на порушення права власності, позивач ТОВ «ФК «Оріон» просив: 
- визнати ОСОБА_1 , 1983 року народження, (ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ) та ОСОБА_2 , 2016 року народження, такими, що втратили право користування нерухомим майном житлового призначення, а саме: житловим будинком АДРЕСА_1 та складається в цілому із одного будинку загальною площею 270,20 кв.м, житловою площею 104,00 кв.м;
- усунути ТОВ «Фінансова компанія «Оріон» (ідентифікаційний код: 41544462, адреса місцезнаходження: 04119, м. Київ, вул. Зоологічна, буд. 4 А, офіс 139) перешкоди в користуванні та розпорядженні житловим будинком АДРЕСА_1 та складається в цілому із одного будинку загальною площею 270,20 кв.м, житловою площею 104,00 кв.м, шляхом зняття з реєстрації місця проживання у житловому будинку ОСОБА_1 , ОСОБА_2 ;
стягнути судові витрати (т.1 а.с.2-17).
Ухвалою судді Приморського районного суду м. Одеси від 17 липня 2018 року відкрито провадження у справі (т.1 а.с.166-167).
Рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 18 грудня 2018 року у задоволені позову відмовлено (т.2 а.с.134-138).
Висновок суду мотивовано тим, що виселення відповідачів з житлового будинку у зв`язку зі зверненням на нього стягнення як на предмет іпотеки на підставі статті 40 Закону України «Про іпотеку» та статті 109 ЖК України проводиться на підставі спеціальних норм законодавства та з наданням іншого постійного житлового приміщення. Позивачем ТОВ «ФК «Оріон» не зазначено іншого житла для забезпечення реєстрації дитини ОСОБА_2 , а тому зняття дитини з реєстраційного обліку потягне позбавлення права на реалізацію законних прав дитини, вимоги про визнання дитини такою, що втратила право користування житловим приміщенням, суперечать інтересам дитини. Реєстрація місця проживання та місця перебування здійснюється органом реєстрації, а не судом, позивачем не надано доказів звернення до органу реєстрації з заявою про зняття з реєстраційного обліку відповідачів та неправомірної відмови в цьому. 
Ухвалою Одеського апеляційного суду від 6 лютого 2019 року відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТОВ «ФК «Оріон» на рішення суду.
В апеляційній скарзі ТОВ «ФК «Оріон» просить рішення суду першої інстанції скасувати повністю і ухвалити нове рішення про задоволення позовних вимог (т.2 а.с.146-161).
За змістом вимог апеляційної скарги незаконність і необґрунтованість рішення полягає у невідповідності висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи, неправильному застосуванні норм матеріального права, порушенні норм процесуального права.
В апеляційній скарзі не зазначено нові обставини, що підлягають встановленню, докази, які підлягають дослідженню чи оцінці.
Відзив на апеляційну скаргу не подано. 
Переглянувши справу за наявними в ній доказами, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, дослідивши докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про задоволення апеляційної скарги, скасування рішення суду та ухвалення нового рішення по суті позовних вимог з огляду на наступне.
Учасниками справи в порядку доведення обставин, на які посилалися як на підставу своїх вимог та заперечень, надано докази, що містять наступні дані.
Між відкритим акціонерним товариством «Всеукраїнський Акціонерний Банк» (ВАТ «ВіЕйБі Банк») та ОСОБА_3 укладено Кредитний договір №498/07ф від 17 грудня 2007 року, згідно з яким надано кредит в сумі 150000,00 доларів США строком до 16 грудня 2015 року під 14% річних за користування коштами.
Між відкритим акціонерним товариством «Всеукраїнський Акціонерний Банк» (ВАТ «ВіЕйБі Банк») та ОСОБА_3 укладено Іпотечний договір від 17 грудня 2007 року, відповідно до якого для забезпечення виконання зобов`язань за Кредитним договором №498/07ф від 17 грудня 2007 року передано в іпотеку житловий будинок АДРЕСА_1 загальною площею 270,2 кв.м житловою площею 104 кв.м та земельну ділянку площею 0,0314 га цільового призначення «для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд», що розташовані за адресом: АДРЕСА_1 . Договір посвідчено приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Гарською В.В. 17 грудня 2007 року, зареєстровано в реєстрі за №6176.
Рішенням Приморського районного суду м. Одеси від 11 листопада 2014 року в справі №1522/8930/12 стягнуто солідарно з ОСОБА_3 та ОСОБА_4 на користь ПАТ «ВіЕйБі Банк» заборгованість за Кредитним договором №498/07ф від 17 грудня 2007 року в загальному розмірі 1173959,15 грн. (з них 104821,90 доларів США заборгованість за кредитом, 31572,11 доларів США заборгованість за процентами, 84198,29 грн. пеня), розподілені судові витрати. Рішенням апеляційного суду Одеської області від 7 травня 2015 року рішення Приморського районного суду м. Одеси від 11 листопада 2014 року скасовано, в задоволенні позову ПАТ «ВіЕйБі Банк» відмовленою Постановою Верховного Суду від 21 лютого 2018 року рішення апеляційного суду Одеської області від 7 травня 2015 року скасовано, рішення Приморського районного суду м. Одеси від 11 листопада 2014 року залишено без змін. 
26 грудня 2017 року між публічним акціонерним товариством «Всеукраїнський Акціонерний Банк» та товариством з обмеженою відповідальністю «Ей Ві Груп» укладено Договір про відступлення прав вимоги за кредитними договорами №19855, відповідно до умов якого право вимоги за Кредитним договором №498/07ф від 17 грудня 2007 року, укладеного між АТ «ВіЕйБі Банк» та ОСОБА_3 , перейшло від АТ «ВіЕйБі Банк» до ТОВ «Ей Ві Груп».
1 червня 2018 року між товариством з обмеженою відповідальністю «Ей Ві Груп» та товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Оріон» укладено Договір про відступлення прав вимоги (договір цесії) за кредитними договорами №03/2018-ц, відповідно до умов якого право вимоги за Кредитним договором №498/07ф від 17 грудня 2007 року, укладеного між АТ «ВіЕйБі Банк» та ОСОБА_3 , перейшло від ТОВ «Ей Ві Груп» до ТОВ «ФК «Оріон».
Отже, внаслідок укладення договорів про відступлення права вимоги за Кредитним договором №498/07ф від 17 грудня 2007 року кредитором та іпотекодержателем став ТОВ «ФК «Оріон».
У зв`язку з невиконанням ОСОБА_3 зобов`язань за кредитним договором, що преюдиційно встановлено Постановою Верховного Суду від 21 лютого 2018 року в справі №1522/8930/12, на підставі положень пункту 7.3.1 Іпотечного договору від 17 грудня 2007 року про задоволення вимог іпотекодержателя шляхом реєстрації за ним права власності на предмет іпотеки, на підставі статей 35-37 Закону України «Про іпотеку» ТОВ «ФК «Оріон» набуло права власності на предмет іпотеки, здійснивши 8 червня 2018 року реєстрацію права власності на будинок АДРЕСА_1 , що в цілому складається з одного будинку загальною площею 270,20 кв . м житловою площею 104,00 кв.м, та знаходиться за адресом: АДРЕСА_1 (рішення державного реєстратора №41510449 від 8 червня 2018 року). Згідно інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності №126894969 від 8 червня 2018 року підстава набуття ТОВ «ФК «Оріон» права власності на нерухоме майно, розташоване за адресом: АДРЕСА_1 - Іпотечний договір серія 6176 від 17 грудня 2007 року, посвідчений приватним нотаріусом Гарською В.В.; Договір про відступлення права вимоги серія 2139 від 26 грудня 2017 року, посвідчений приватним нотаріусом Бочкарьовою А.В.; Договір про відступлення права вимоги серія 591 від 4 червня 2018 року, посвідчений приватним нотаріусом Бочкарьовою А.В. 
Отже, з 8 червня 2018 року власником будинку АДРЕСА_1 , що в цілому складається з одного будинку загальною площею 270,20 кв.м житловою площею 104,00 кв.м, та знаходиться за адресом: АДРЕСА_1 , є ТОВ «ФК «Оріон».
21 червня 2018 року ТОВ «ФК «Оріон» отримано від обслуговуючої організації - органу самоорганізації населення комітету мікрорайону «Приморський» в м. Одесі (ідентифікаційний код 25248594) довідку про осіб, які проживають та зареєстровані в будинку АДРЕСА_1 , з якої встановлено реєстрацію в будинку ОСОБА_1 , ОСОБА_2 
За умовами Іпотечного договору від 17 грудня 2007 року ОСОБА_3 підтвердила, що на момент укладення іпотечного договору предмет іпотеки не перебуває в оренді (наймі), не обтяжений зобов`язаннями з боку третіх осіб (п.3.1 Договору) та, зокрема, прийняла на себе зобов`язання: надавати іпотекодержателю відомості про зміни, що відбулися з предметом іпотеки, про порушення з боку третіх осіб та про посягання третіх осіб на предмет іпотеки (п.5.1.3 Договору); протягом двох банківських днів письмово повідомляти іпотекодержателя про будь-яку зміну, яка відбулася (з дня зміни) чи може відбутися (з дня, коли стало про це відомо) із предметом іпотеки, про будь-які дії третіх осіб щодо предмета іпотеки, про загрозу знищення, пошкодження, псування чи погіршення стану предмета іпотеки, а також про будь-які обставини, що можуть негативно вплинути на права іпотекодержателя (п.5.1.13 Договору); попереджати іпотекодержателя про всі відомі боржнику права та вимоги інших осіб на предмет іпотеки, у тому числі і ті, що не зареєстровані у встановленому чинним законодавством України порядку (п.5.1.17 Договору); протягом дії кредитного договору не укладати договір найму (оренди) предмета іпотеки (п.5.1.19 Договору); не надавати дозвіл на реєстрацію в житлових приміщеннях, що складають предмет іпотеки, фізичних та юридичних осіб без згоди іпотекодержателя (п.5.1.22 Договору); тощо. 
ОСОБА_1 з 31 серпня 2009 року до 26 грудня 2017 року була зареєстрована у власному житловому будинку, розташованому за адресом: АДРЕСА_2 , у будинку крім неї були зареєстровані дві її доньки ОСОБА_5 , 2005 року народження, та ОСОБА_6 , 2009 року народження.
26 грудня 2017 року ОСОБА_3 , яка є матір`ю ОСОБА_1 та бабусею ОСОБА_2 , без отримання письмової згоди іпотекодержателя (спір про стягнення заборгованості за забезпеченим іпотекою кредитним договором тривав з 2012 року), подала до Центру надання адміністративних послуг Одеської міської ради заяви про реєстрацію в будинку АДРЕСА_1 місця проживання відповідачів ОСОБА_1 та ОСОБА_2 , при цьому діяла від імені ОСОБА_1 на підставі нотаріально посвідченої у м. Києві довіреності ОСОБА_1 , а щодо онуки ОСОБА_2 надала письмову згоду батька ОСОБА_7 на реєстрацію його малолітньої доньки ОСОБА_2 з матір`ю ОСОБА_1 (згода батька дитини нотаріально посвідчена у м. Києві). 
Отже, реєстрація місця проживання ОСОБА_1 та ОСОБА_2 в будинку, що є предметом іпотеки, здійснена після укладення іпотечного договору та без згоди іпотекодержателя. 
Наявні в справі докази підтверджують те, що ОСОБА_1 особисто та разом з чоловіком мали та мають на праві власності декілька об`єктів нерухомого майна не лише у м.Одесі, а й інших населених пунктах, що сім`я ОСОБА_1 разом з дітьми фактично проживає у м. Києві, але при цьому ОСОБА_1 та її дочка ОСОБА_2 , 2016 року народження, мають з 26 грудня 2017 року реєстрацію місця проживання в м. Одесі у будинку, що як предмет іпотеки за невиконаними кредитними зобов`язаннями ОСОБА_3 перейшов у власність ТОВ «ФК «Оріон», сама ж іпотекодавець ОСОБА_3 знята з реєстрація місця в будинку АДРЕСА_1 21 червня 2018 року. 
Порушення прав малолітньої ОСОБА_2 на користування будинком АДРЕСА_1 як таке відсутнє, так як дана малолітня дитина проживає з батьками в іншому житлі, є забезпеченою житлом, а у будинку, що був предметом іпотеки, дитина разом зі своєю матір`ю ОСОБА_1 зареєстрована через десять років після укладення договору іпотеки та без згоди і відома на те іпотекодержателя. 
Закон України «Про основи соціального захисту бездомних осіб і безпритульних дітей» на спірні правовідносини не поширюється. 
Іпотекодержатель, який звернув стягнення на предмет іпотеки та виявив протиправно зареєстрованих осіб у будинку, що був предметом іпотеки, не має обов`язків з надання таким особам іншого житла. 
Кредитні та іпотечні відносини мали місце між ТОВ «ФК «Оріон» та ОСОБА_3 , у позивача з відповідачами кредитні та іпотечні відносини відсутні. Будинок АДРЕСА_1 належить на праві власності ТОВ «ФК «Оріон», який у сенсі положень статей 317, 319 ЦК України має право володіти, користуватися та розпоряджатися належним йому майном, вчиняти щодо свого майна будь-які дії, які не суперечать закону. Положеннями статті 391 ЦК України закріплено право власника вимагати усунення перешкод у здійсненні ним права користування та розпорядження своїм майном. Наявність реєстрації в належному ТОВ «ФК «Оріон» будинку відповідачів ОСОБА_1 та ОСОБА_2 порушує право власності товариства на нерухоме майно та надає йому право вимагати усунення перешкод у здійсненні права користування та розпорядження належним йому майном у обраний ним спосіб.
У розумінні передбаченого статтею 405 ЦК України права користування чужим майном, до якого відноситься й право членів сім`ї власника житла на користування цим житлом, право членів сім`ї власника будинку користуватись жилим приміщенням власника може виникнути та існувати лише за наявності права власності на будинок в особи, членами сім`ї якого вони є; із припиненням права власності особи втрачається й право користування жилим приміщенням у членів його сім`ї. 
Будинок АДРЕСА_1 належав на праві власності ОСОБА_3 , відповідачі ОСОБА_1 та ОСОБА_2 є її дочкою та онукою відповідно. Будинок з 8 червня 2018 року належить на праві власності ТОВ «ФК «Оріон», відтак, з припиненням права власності ОСОБА_3 на будинок втрачається й право користування будинком як жилим приміщенням і у відповідачів ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , яким це право надала у свій час ОСОБА_3 . 
У зв`язку зі зміною власника будинку та відсутності між ТОВ «ФК «Оріон» як новим власником та ОСОБА_1 , ОСОБА_2 домовленості щодо користування житлом у будинку нового власника відповідачі ОСОБА_1 , ОСОБА_2 підлягають визнанню такими, що втратили право користування будинком АДРЕСА_1 .
Зняття з реєстрації місця проживання врегульовано Законом України «Про свободу пересування та вільний вибір місця проживання в Україні», відповідно до статті 7 цього Закону зняття з реєстрації місця проживання особи здійснюється на підставі, зокрема, судового рішення, яке набрало законної сили, про позбавлення права користування житловим приміщенням.
       Порушене право власності ТОВ «ФК «Оріон» на нерухоме майно підлягає захисту шляхом визнання ОСОБА_1 , ОСОБА_2 такими, що втратили право користування житловим будинком АДРЕСА_1 , та усунення товариству перешкод у користуванні та розпорядженні належним йому майном шляхом зняття відповідачів з реєстрації місця проживання у вказаному будинку. 
       Витрати ТОВ «ФК «Оріон» по сплаті судового збору за подання позовної заяви в сумі 3524,00 грн., за подання апеляційної скарги в сумі 5286,00 грн. понесені та документально підтверджені квитанціями від 2 липня 2018 року, 11 січня 2019 року на сплату судового збору. 
Витрати на професійну правничу допомогу в загальній сумі 40000,00 грн. понесені та документально підтверджені договором №95-ПД від 14 червня 2018 року про надання правової допомоги, укладеним між ТОВ «ФК «Оріон» та адвокатом Байдеріним О.А.; додатковими угодами №1, 3, 4 до договору №95-ПД від 14 червня 2018 року; детальним описом робіт (наданих послуг), виконаних адвокатом, та здійснених ним витрат, необхідних для надання професійної правничої допомоги, наданим у порядку частини 3 статті 137 ЦПК України; актом приймання-передачі наданих послуг з надання професійної правничої допомоги, підписаний ТОВ «ФК «Оріон» та адвокатом Байдеріним О.А.; квитанціями до прибуткових касових ордерів від 14 червня 2018 року, 20 червня 2018 року, 8 січня 2019 року, 11 січня 2019 року вартості оплаченої професійної правничої допомоги за представництво в суді першої та апеляційної інстанції. 
В порядку статті 141 ЦПК України понесені позивачем витрати, зважаючи на те, що відповідач ОСОБА_2 є малолітньою дитиною, підлягають покладенню на відповідача ОСОБА_1 повністю в частині судового збору та частково (половину) в частині витрат на правову допомогу. 

Керуючись ст.ст.367, 368, п.2 ч.1 ст.374, ст.ст.376, 381, 382, 383, 384, 390 ЦПК України, суд -
п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Оріон» задовольнити. 
Рішення Приморського районного суду м. Одеси від 18 грудня 2018 року - скасувати. 
Позов товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Оріон» до ОСОБА_1 , ОСОБА_2 в особі законного представника ОСОБА_1 , за участю органу опіки та піклування Приморської районної адміністрації Одеської міської ради, за участю третіх осіб ОСОБА_3 , Департаменту надання адміністративних послуг Одеської міської ради про визнання такими, що втратили право користування житловим приміщенням, усунення перешкод у користуванні та розпорядженні майном шляхом зняття з реєстрації - задовольнити.
Визнати ОСОБА_1 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ), ОСОБА_2 , 2016 року народження, такими, що втратили право користування нерухомим майном житлового призначення, а саме житловим будинком, що складається в цілому з одного будинку загальною площею 270,20 кв.м житловою площею 104,00 кв.м, розташованим за адресом: АДРЕСА_1 .
Усунути товариству з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Оріон» (код ЄДРПОУ 41544462, адреса місцезнаходження: 01004, м. Київ, вул. Велика Васильківська, будинок 13/1, офіс 417) перешкоди у користуванні та розпорядженні житловим будинком АДРЕСА_1 , шляхом зняття з реєстрації місця проживання у житловому будинку АДРЕСА_1 ОСОБА_1 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ) та ОСОБА_2 , 2016 року народження.
Стягнути з ОСОБА_1 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1 ) на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Оріон» (код ЄДРПОУ 41544462) витрати на сплату судового збору за подання позовної заяви в сумі 3524 грн. 00 коп., за подання апеляційної скарги 5286 грн. 00 коп., витрати на правову допомогу в сумі 20000 грн. 00 коп. 
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.
       Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.
       Повний текст постанови складено 31 січня 2020 року.

Головуючий Л.М.Вадовська

Судді Л.Г.Ващенко

Г.Я.Колесніков