ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД	
Справа № 640/6183/19                                                                       Суддя (судді) першої інстанції: Аверкова В.В.

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

  16 січня 2020 року                                                                                            м. Київ
          
Шостий апеляційний адміністративний суд у складі: судді-доповідача: Беспалова О. О., суддів: Ключковича В. Ю., Парінова А. Б., розглянувши в порядку письмового провадження у місті Києві апеляційну скаргу ІНФОРМАЦІЯ_1 на рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 30 вересня 2019 року (місце ухвалення: місто Київ, час ухвалення: не зазначений, дата складання повного тексту: не зазначена) у справі за позовом ОСОБА_1 до ІНФОРМАЦІЯ_1 , Головного управління Пенсійного фонду України в місті Києві про визнання протиправними дій, зобов`язання вчинити дії, -

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 звернувся до Окружного адміністративного суду міста Києва з позовом до Київського міського військового комісаріату, Головного управління Пенсійного фонду України в місті Києві про визнання протиправними та такими, що мають наслідком виникнення дискримінації за ознаками відповідно до ст. ст. 1, 5 Закону України  «Про засади запобігання та протидії дискримінації в Україні» дії відповідачів, які спрямовані на обмеження розміру пенсії позивача в порівнянні з розміром обчислення пенсії військовослужбовцями відповідної йому категорії, звільненим з військової пенсії після 01 березня 2018 року – дати набрання чинності постановою Кабінету Міністрів України від 30 серпня 2017 року № 704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» (далі – Постанова № 704); визнання порушення матеріального права позивача на перерахунок і отримання перерахованого розміру пенсії відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення військовослужбовців та деяких інших осіб» та Постанови № 704, які відбулися солідарними діями з вини відповідачів; зобов`язання Київського міського військового комісаріату надати станом на 01 березня 2018 року до Головного управління Пенсійного фонду України в місті Києві довідку про розмір грошового забезпечення для нарахування (перерахунку) пенсії капітана 1 рангу ОСОБА_1 , особова пенсійна справа ФА 125420, з урахуванням щомісячних основних, додаткових та одноразових видів грошового забезпечення, що визначаються шляхом множення розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня календарного року (але не менше 50 відсотків розміру мінімальної заробітної плати, встановленого законом на 1 січня календарного року), на відповідний тарифний коефіцієнт згідно з додатками 1, 14 до Постанови № 704 та відповідно до Закону України від 20 грудня 1991 року № 2011-ХІІ і включають: посадовий оклад начальника відділу Головного управління Генерального штабу ЗС України (тарифний розряд 47, тарифний коефіцієнт – 4.72) в гривнях; військове звання капітан 1 рангу (тарифний коефіцієнт 0,84) в гривнях; надбавку за вислугу років 50 % суми посадового окладу та окладу за військове звання; надбавку 20 % від посадового окладу за роботу в умовах режимних обмежень (робота з таємними документами, виробами, носіями) в гривнях; надбавка 90 % посадового окладу, окладу за військове звання та надбавки за вислугу років за виконання особливо важливих завдань; надбавку 100 % посадового окладу, окладу за військове звання та надбавки за вислугу років за особливості проходження служби в гривнях; премію 81 % від усього грошового забезпечення відповідно до постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 11 грудня 2012 року (справа 2а-963/11) в гривнях; зобов`язання Головного управління Пенсійного фонду України в місті Києві перерахувати з 01 березня 2018 року відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення військовослужбовців та деяких інших осіб», Закону України «Про внесення змін до Закону України «Про пенсійне забезпечення військовослужбовців та осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ» від 04 липня 2002 року № 51-IV, частини 2 статті 9 Закону України від 20 грудня 1991 року № 2011-ХІІ, наказу Міністерства оборони України від 07 червня 2018 року № 260 раніше призначену пенсію позивачу та виплатити її за минулий час повністю одноразовим 100 процентним щомісячним платежем з розмірів, що встановлені для виплати Кабінетом Міністрів України Постановою № 704 з урахуванням: а) щомісячних основних видів грошового забезпечення, визначених шляхом множення розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб, встановленого законом на 1 січня календарного року (але не менше 50 відсотків розміру мінімальної заробітної плати, встановленого законом 1 січня календарного року), на відповідний тарифний коефіцієнт згідно з додатками 1, 14, 16 до Постанови № 704: посадового окладу начальника відділу у складі Головного управління Генерального штабу ЗС України (тарифний розряд 47, тарифний коефіцієнт – 4.72); військове звання капітан 1 рангу (тарифний коефіцієнт 0,84); надбавку за вислугу років 50% суми посадового окладу та окладу за військове звання; б) щомісячних додаткових видів грошового забезпечення: надбавку 20% від посадового окладу за роботу в умовах режимних обмежень (робота з таємними документами, виробами, носіями); надбавка за виконання особливо важливих завдань 90% посадового окладу з урахуванням окладу за військовим званням та надбавки за вислугу років; надбавку 100 % посадового окладу, окладу за військове звання та надбавки за вислугу років за особливості проходження служби; премію 81 % від усього грошового забезпечення відповідно до рішення суду; в) 90% грошового забезпечення відповідної категорії військовослужбовця з урахуванням 39 років вислуги; г) компенсації частини доходів та з урахуванням вже виплачених сум пенсії; зобов`язання Головного управління Пенсійного фонду України в місті Києві перерахувати з 01 березня 2018 року раніше призначену пенсію позивачу та виплатити її за минулий час повністю одноразовим 100-процентним щомісячним платежем, з розмірів усіх видів грошового забезпечення, що встановлені Кабінетом Міністрів України згідно Постанови № 704 відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення військовослужбовців та деяких інших осіб», Закону України від 04 липня 2002 року № 51-IV, ч. 2 ст. 9, Закону України від 20 грудня 1991 року №2011-ХІІ, наказу Міністерства оборони України від 07 червня 2018 року №260 з урахуванням Рішення Конституційного суду від 20 грудня 2016 року №7-рп/2016 без обмеження її максимальним розміром; зобов`язання Київського міського військового комісаріату відшкодувати позивачу завдану моральну шкоду у розмірі усіх недоплачених з 01 березня 2018 року щомісячних сум пенсійного забезпечення, розрахованих з грошового забезпечення, що включає усі його щомісячні основні та додаткові види, що встановлені для виплати Кабінетом Міністрів України згідно Постанови № 704 без врахування суми пенсії, що виплачені.
Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 30 вересня 2019 року позов задоволено частково.
Зобов`язано Київський міський військовий комісаріат скласти та подати до Головного управління Пенсійного фонду України в м. Києві довідку про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії ОСОБА_1 з урахуванням розміру посадового окладу, окладу за військовим званням, процентної надбавки за вислугу років 50 %, роботу з таємними виробами, носіями, документами – 20 %, премію – 81 %.
В іншій частині адміністративного позову відмовлено.
Не погоджуючись з прийнятим судовим рішенням, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати оскаржуване рішення суду першої інстанції та ухвалити нове, яким позовні вимоги залишити без задоволення, вважаючи, що оскаржуване рішення прийняте з неповним з`ясуванням судом обставин, що мають значення для справи, неправильним застосуванням норм матеріального права та порушенням норм процесуального права.
Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що постанова Київського апеляційного адміністративного суду від 11 грудня 2012 року (справа 2а-963/11) не має значення для правильного вирішення спору, оскільки норми, що спричинили зміну правовідносин, виникли у часовому проміжку пізніше її ухвалення та не могли враховуватись судом адміністративної юрисдикції при вирішенні справи.
Також апелянт зазначає, що чинним на момент складання довідки законодавством не було передбачено внесення у довідку про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсії, інших складових грошового забезпечення, які та чи інша особа отримувала під час проходження військової служби та з урахуванням яких їй виплачувалась пенсія до 01.01.2018 р., окрім посадового окладу, окладу за військовим званням та надбавки за вислугу років.
На думку апелянта, скасування п. п. 1, 2 Постанови № 103 та змін до п. 5 і додатку 2 Порядку № 45 не дає додаткових або нових підстав для складення нової довідки про розмір грошового забезпечення та направлення її до пенсійного органу, оскільки КМВК керувався чинними приписами Постанови № 103 та Порядку № 45 на момент надання довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії позивача.
При цьому, апелянт дотримується позиції, що скасування вищезазначених норм не призвело до автоматичного відновлення положень нормативно-правових актів, які були змінені такими нормами.
До Шостого апеляційного адміністративного суду надійшов відзив, зареєстрований 10.12.2019 р. за вх. 44964, у якому позивач просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги з підстав обґрунтованості висновків суду першої інстанції в частині задоволення позовних вимог.
У відповідності до ст. 308 КАС України справа переглядається колегією суддів в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Заслухавши суддю - доповідача, дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів встановила таке.
Як вбачається з матеріалів справи та було вірно встановлено судом першої інстанції, позивач перебуває на обліку Головного управління Пенсійного фонду України в місті Києві та отримує пенсію за вислугу років на підставі Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб».
Згідно із наявним у справі перерахунком пенсії вбачається, що пенсію позивача перераховано з 01 травня 2018 року, виходячи із сум грошового забезпечення: посадовий оклад, оклад за військове звання та процентна надбавка за вислугу років на підставі довідки КМВК від 16.03.2018 р. № ФА125420 (а. с. 71).
За результатами звернення позивача про видачу оновленої довідки листом від 21.03.2019 р. № 1303/1044 КМВК відмовив у виготовленні відповідної довідки, з посиланням на законність її формування станом на 16.03.2018 р.
Також відповідач зазначив, що рішення у справі № 826/3858/18 носить індивідуальний характер.
Надаючи правову оцінку обставинам справи в частині задоволення позовних вимог, колегія суддів зазначає наступне.
30.08.2017 р. Кабінет Міністрів України прийняв Постанову № 704, яка набрала чинності 01.03.2018 р. та якою затверджено тарифні сітки розрядів і коефіцієнтів посадових окладів, схеми тарифних розрядів, тарифних коефіцієнтів, додаткові види грошового забезпечення, розміри надбавки за вислугу років, пунктом 2 якої установлено, що грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу складається з посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням, щомісячних (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премії) та одноразових додаткових видів грошового забезпечення.
Зокрема, Постановою № 704 установлено такі додаткові види грошового забезпечення:
- надбавка за особливості проходження служби в розмірі до 100 відсотків посадового окладу з урахуванням окладу за військовим (спеціальним) званням та надбавки за вислугу років, порядок та умови виплати якої визначається керівниками державних органів залежно від якості, складності, обсягу та важливості виконуваних обов`язків за посадою (абз. 4 п. п. 1 п. 5 Постанови № 704);
- надбавка за службу в умовах режимних обмежень військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової військової служби), особам рядового і начальницького складу - у розмірах та порядку, визначених законодавством (п. п. 6 п. 6 Постанови № 704).
Крім того, підпунктом 2 пункту 5 Постанови № 704 надано право керівникам державних органів у межах асигнувань, що виділяються на їх утримання здійснювати преміювання військовослужбовців (крім військовослужбовців строкової військової служби), осіб рядового і начальницького складу відповідно до їх особистого внеску в загальний результат служби у межах фонду преміювання, утвореного в розмірі не менш як 10 відсотків посадових окладів та економії фонду грошового забезпечення.
У подальшому, 24.02.2018 р. набрала чинності постанова Кабінету Міністрів України «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб» № 103 від 21.02.2018 р.
У пунктах 1 та 2 Постанови 103 було визначено, що перерахувати пенсії, призначені згідно із Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» (далі - Закон) до 1 березня 2018 р. (крім пенсій, призначених згідно із Законом особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) та поліцейським), з урахуванням розміру окладу за посадою, військовим (спеціальним) званням, відсоткової надбавки за вислугу років за відповідною або аналогічною посадою, яку особа займала на дату звільнення із служби (на дату відрядження для роботи до органів державної влади, органів місцевого самоврядування або до сформованих ними органів, на підприємства, в установи, організації, вищі навчальні заклади), що визначені станом на 1 березня 2018 року відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 30 серпня 2017 року № 704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб».
Виплату перерахованих відповідно до пункту 1 цієї постанови підвищених пенсій (з урахуванням доплат до попереднього розміру пенсій, підвищень, індексації та інших доплат до пенсії, встановлених законодавством (крім підвищень, додаткової пенсії, цільової грошової допомоги, пенсії за особливі заслуги перед Україною, що визначені законом) слід проводити з 1 січня 2018 р. у таких розмірах: з 1 січня 2018 р. - 50 відсотків; з 1 січня 2019 р. по 31 грудня 2019 р. - 75 відсотків; з 1 січня 2020 р. - 100 відсотків суми підвищення пенсії, визначеного станом на 1 березня 2018 року.
Колегія суддів враховує, що рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 12 грудня 2018 року, залишеним без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 05 березня 2019 року, в адміністративній справі № 826/3858/18 визнано протиправними та нечинними пункти 1, 2 постанови Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 року №103 «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб» та зміни до пункту 5 і додатку 2 Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 року № 45 «Про затвердження Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб». Зобов`язано Кабінет Міністрів України невідкладно після набрання рішенням суду законної сили опублікувати резолютивну частину рішення суду про визнання нормативно-правового акта протиправним та нечинним в окремій його частині у виданні, в якому було офіційно оприлюднено нормативно-правовий акт.
Відповідно до частини другої статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 12 грудня 2018 року набрало законної сили 05 березня 2019 року.
Таким чином, у зв`язку із скасуванням пункту 2 постанови Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 року № 103 рішенням Окружного адміністративного суду м. Києва від 12 грудня 2018 року у справі № 826/3858/18, яке залишено без змін постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 05 березня 2019 року, обмеження щодо часткової виплати суми підвищення до пенсії без включення додаткових видів складових грошового забезпечення скасовано.
У справі № 160/8324/19 Верховний Суд визначив набрання чинності судовим рішенням у справі № 826/3858/18 підставою для перерахунку пенсій і, відповідно, видачі уповноваженим органом спірної довідки.
Відтак доводи апелянта в цій частині є необґрунтованими, а суд першої інстанції дійшов вірного висновку про те, що позивач має право на отримання нової довідки, проте помилково не зазначив дату, станом на яку відповідач повинен визначити розмір грошового забезпечення за відповідною посадою – 01.03.2018 р.
Крім того, суд першої інстанції при вирішенні справи без обґрунтування такої позиції посиланням на відповідні нормативно-правові акти щодо розміру надбавки за службу в умовах режимних обмежень, що відповідає посаді позивача, та рішення керівника державного органу, уповноваженого на встановлення розміру премій, самостійно визначився з розмірами надбавки та премії у відсотковому відношенні, чим перебрав на себе повноваження відповідного органу без належних для цього підстав.
Водночас, доводи позивача про необхідність застосування до спірних правовідносин постанови Київського апеляційного адміністративного суду від 11.12.2012 р. в частині визначення розміру премії справедливо заперечуються апелянтом з огляду на те, що підставою для перерахунку премії слугували інші нормативно-правові акти, зокрема, постанова КМ України «Деякі питання грошового забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу» від 28 березня 2007 року № 594 та наказ Міністра оборони України «Про встановлення граничного розміру премій військовослужбовцям Збройних Сил України» від 14 квітня 2007 року № 175, натомість постанова № 704 була прийнята пізніше ухвалення судового рішення, тому таке рішення в частині розміру премії станом на 01.03.2018 р. не є актуальним.
Аналогічно, матеріали справи не містять доказів встановлення особі, що обіймає посаду станом на 01.03.2018 р., надбавки за роботу з таємними виробами, носіями, документами як безвідносно до розміру, так і в поєднанні з правом особи на встановлення надбавки саме у такому розмірі.
З огляду на наведене, колегія суддів вважає, що висновки суду першої інстанції в частині визначення конкретного відсоткового відношення розміру премії та надбавки за службу в умовах режимних обмежень до визначення відповідних розмірів суб`єктом владних повноважень є передчасними.
В іншій частині, зокрема у питанні розміру посадового окладу, окладу за військове звання, надбавки за вислугу років, спір є відсутнім, оскільки ці складові були включені у довідку від 16.03.2018 р., тому ці обставини колегією суддів не досліджуються. Натомість, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про необхідність зобов`язання повторного включення цих складових у оновлену довідку з огляду на те, що такі складові є невід`ємною частиною грошового забезпечення, з якого здійснюватиметься перерахунок пенсії позивача.
Відповідно до пунктів 1, 2, 3 Порядку № 45 пенсії, призначені відповідно до  Закону України  «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» (далі - Закон), у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію згідно із Законом, перераховуються на умовах та в розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України.
Пенсійний фонд України після прийняття Кабінетом Міністрів України рішення щодо перерахунку пенсій та отримання відповідного повідомлення від Мінсоцполітики повідомляє своїм головним управлінням в Автономній Республіці Крим, областях, мм. Києві та Севастополі (далі - головні управління Пенсійного фонду України) про підстави для проведення перерахунку пенсій та про необхідність підготовки списків осіб, пенсії яких підлягають перерахунку (далі - списки), та надсилає відповідну інформацію Міноборони, МВС, Національній поліції, Мін`юсту, Мінінфраструктури, СБУ, Службі зовнішньої розвідки, ДФС, Управлінню державної охорони, Адміністрації Держспецзв`язку, Адміністрації Держприкордонслужби, ДСНС (далі - державні органи).
Головні управління Пенсійного фонду України у десятиденний строк з моменту надходження зазначеного повідомлення складають списки за формою згідно з додатком 1 та подають їх органам, які уповноважені рішеннями керівників державних органів (далі - уповноважені органи) видавати довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії.
На підставі списків уповноважені органи готують довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій, для кожної особи, зазначеної в списку, за формою згідно з додатками 2 і 3 (та у місячний строк подають їх головним управлінням Пенсійного фонду України.
Довідки видаються державним органом, з якого особи були звільнені із служби, якщо інше не передбачено цим Порядком.
Оскільки після 05.03.2019 р. позивачем було ініційовано процедуру перерахунку пенсії у зв`язку зі скасуванням обмежень, визначених Постановою № 103, колегія суддів погоджується з висновками суду першої про виникнення підстав для задоволення позову зобов`язального характеру.
Між тим, резолютивна частина рішення потребує змін щодо виключення розмірів надбавки за службу в умовах режимних обмежень (роботу з таємними виробами, носіями, документами) та премії, а також доповнення її датою, станом на яку відповідач зобов`язується зазначити складові грошового забезпечення у оновленій довідці.
Щодо доводів апелянта в частині скасування рішення суду першої інстанції про відмову у задоволенні позовних вимог колегія суддів не знаходить у доводах апеляційної скарги підстав вважати такі доводи обґрунтованими.
Таким чином, доводи апеляційної скарги частково спростовують висновки суду першої інстанції та приймаються колегією суддів в якості належних.
Згідно п. 2 ч. 1 ст. 317 КАС України підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими.
Підсумовуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції ухвалив оскаржуване рішення не у повній відповідності до норм матеріального та процесуального права, а тому наявні підстави для його зміни.
У відповідності до ст. 139 КАС України підстави для розподілу судових витрат відсутні.
Відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 328 КАС України не підлягають касаційному оскарженню судові рішення у справах незначної складності, крім випадків, якщо:
а) касаційна скарга стосується питання права, яке має фундаментальне значення для формування єдиної правозастосовчої практики;
б) особа, яка подає касаційну скаргу, відповідно до цього Кодексу позбавлена можливості спростувати обставини, встановлені оскарженим судовим рішенням, при розгляді іншої справи;
в) справа становить значний суспільний інтерес або має виняткове значення для учасника справи, який подає касаційну скаргу;
г) суд першої інстанції відніс справу до категорії справ незначної складності помилково.
Керуючись ст.ст.  229,  308, 310, 315, 316, 321, 322, 328, 329 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ІНФОРМАЦІЯ_1 на рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 30 вересня 2019 року у справі за позовом ОСОБА_1 до Київського міського військового комісаріату, Головного управління Пенсійного фонду України в місті Києві про визнання протиправними дій, зобов`язання вчинити дії задовольнити частково.
Ухвалити нове рішення, яким рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 30 вересня 2019 року змінити, виключивши з резолютивної частини рішення текст «- 20%» та «-81%» та доповнивши її текстом: «станом на 01 березня 2018 року».
В іншій частині рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 30 вересня 2019 року залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду в порядку і строки, визначені статтями 328, 329 КАС України.

Суддя-доповідач                                                                                                   	                   О. О. Беспалов	
Суддя 	                         В. Ю. Ключкович	
Суддя	                 А. Б. Парінов	

(Повний текст постанови складено 16.01.2020 р.)