П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
_________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

04 березня 2020 р.	м.Одеса	Справа № 420/7230/19	
Головуючий в 1 інстанції: Завальнюк І.В.
                           
                    П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі:
головуючого           судді                     -            Джабурія О.В.
суддів                                          -            Вербицької Н.В.
-            Запорожана Д.В.
розглянувши в порядку письмового провадження адміністративну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на ухвалу Одеського окружного адміністративного суду від 09 січня 2020 року у справі за позовом ОСОБА_1 до Трояндівської сільської ради Лиманського району Одеської області про визнання протиправним та скасування розпорядження, поновлення на посаді, зобов`язання здійснити перерахунок підвищення посадового окладу, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу,-
В С Т А Н О В И В:
02 грудня 2019 року ОСОБА_1 звернувся до адміністративного суду з позовом до Трояндівської сільської ради Лиманського району Одеської області, в якому просить суд: 
- визнати протиправним та скасувати розпорядження Трояндівської сільської ради Лиманського району Одеської області № 36/2019-КР від 13.03.2019 року «Про накладення дисциплінарного стягнення та звільнення інспектора з питань роботи виконкому Трояндівської сільської ради – ОСОБА_1 »; 
- поновити позивача на посаді інспектора з питань роботи виконавчого комітету Трояндівської сільської ради з 13.03.2019 року; 
- зобов`язати відповідача відповідно до    постанови КМУ від 09.03.2006 № 268    здійснити перерахунок підвищення посадового окладу інспектора з питань роботи виконкому Трояндівської сільської ради; 
- стягнути з відповідача на користь позивача середній заробіток за період з 13.03.2019 року по день винесення судового рішення про поновлення на роботі.

Ухвалою Одеського окружного адміністративного суду від 09 січня 2020 року відмовлено ОСОБА_1 у відкритті провадження по справі за його позовом до Трояндівської сільської ради Лиманського району Одеської області про визнання протиправним та скасування розпорядження, поновлення на посаді, зобов`язання перерахунок підвищення посадового окладу, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу. Роз`яснено позивачу, що заявлені позовні вимоги підлягають вирішенню в порядку цивільного судочинства.
Не погоджуючись з вказаним судовим рішенням ОСОБА_1 подав апеляційну скаргу, в якій ставиться питання про скасування судового рішення та направлення справи для вирішення питання про відкриття провадження до суду першої інстанції.  
Обґрунтовуючи подану апеляційну скаргу, апелянт зазначав, що суд при вирішенні справи повинен надати об`єктивну оцінку наявності порушеного права чи інтересу на момент звернення до суду, чи на момент прийняття судом рішення, а також визначити, чи відповідає обраний позивачем спосіб захисту порушеного права тим, що передбачені законодавством, та чи забезпечить такий спосіб захисту відновлення порушеного  права позивача.
Згідно до вимог ст. 311 КАС України суд апеляційної інстанції розглянув справу в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами.
Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідача, доводи апеляційної скарги, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

ЗАСТОСУВАННЯ НОРМ ПРАВА 

Вимогами ч. 1 ст. 2 КАС України передбачено, що завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.
Відповідно до вимог ч. 2 ст. 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень, адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені    Конституцією    та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційна, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.
Керуючись положеннями вищевказаних законів, Кодексом та контекстом Конституції України можна зробити висновок, що однією з найважливіших тенденцій розвитку сучасного законодавства України є розширення сфери судового захисту, в тому числі судового контролю за правомірністю і обґрунтованістю рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень.
Відповідно до вимог ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Згідно до положень ст. 4 КАС України визначено, що публічна служба - діяльність на державних політичних посадах, у державних колегіальних органах, професійна діяльність суддів, прокурорів, військова служба, альтернативна (невійськова) служба, інша державна служба, патронатна служба в державних органах, служба в органах влади Автономної Республіки Крим, органах місцевого самоврядування.
Відповідно до ст.ст.1, 2 Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування», служба в органах місцевого самоврядування - це професійна, на постійній основі діяльність громадян України, які займають посади в органах місцевого самоврядування, що спрямована на реалізацію територіальною громадою свого права на місцеве самоврядування та окремих повноважень органів виконавчої влади, наданих законом. 
Посадовою особою в органах місцевого самоврядування є особа, яка працює в органах місцевого самоврядування, має відповідні посадові повноваження щодо здійснення організаційно-розпорядчих та консультативно-дорадчих функцій і отримує заробітну плату за рахунок місцевого бюджету.
Згідно статті 3 Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування» посадами в органах місцевого самоврядування є: виборні посади, на які особи обираються на місцевих виборах; виборні посади, на які особи обираються або затверджуються відповідною радою; посади, на які особи призначаються сільським, селищним, міським головою, головою районної, районної у місті, обласної ради на конкурсній основі чи за іншою процедурою, передбаченою законодавством України.
Статтею 7 Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування» передбачено, що правовий статус посадових осіб місцевого самоврядування визначається Конституцією України, законами України «Про місцеве самоврядування в Україні», «Про статус депутатів місцевих рад», цим та іншими законами України.
Враховуючи вищенаведене суд апеляційної інстанції зазначає, що служба в органах місцевого самоврядування відноситься до публічної служби. А отже, спір щодо звільнення позивача зі служби в органах місцевого самоврядування є публічно-правовим спором та підсудний адміністративному суду відповідно до статті 19 КАС України.
Щодо посилань представника Трояндівської сільської ради Лиманського району Одеської області стосовно того, що позивач не є державним службовцем, не проходив конкурсу на зайняття вакантної посади та не приймав присягу державного службовця, колегія суддів зазначає, що відповідно до пункту 11 частини 3 статті 3 Закону України «Про державну службу» положення зазначеного Закону не поширюються на посадових осіб місцевого самоврядування.
З огляду на наведене колегія суддів приходить до висновку, що спірні правовідносини в силу положень КАС України, Закону України «Про службу в органах місцевого самоврядування» відносяться до спорів з приводу проходження публічної служби, звільнення з публічної служби, а отже відноситься до юрисдикції адміністративного суду, у зв`язку з чим відсутні підстави для відмови у відкритті провадження у справі.  
Відповідно до ч. 3  ст. 242 КАС України    обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи. 
Відповідно до ч. 3 ст. 312 КАС України    у випадках скасування судом апеляційної інстанції ухвал про відмову у відкритті провадження у справі, про повернення позовної заяви, зупинення провадження у справі, закриття провадження у справі, про залишення позову без розгляду справа (заява) передається на розгляд суду першої інстанції.
За змістом частини першої    статті 320 Кодексу адміністративного судочинства України    підставами для скасування ухвали суду, яка перешкоджає подальшому провадженню у справі, і направлення справи для продовження розгляду до суду першої інстанції є неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків суду обставинам справи; неправильне застосування норм матеріального права чи порушення норм процесуального права, які призвели до неправильного вирішення питання.

За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку, що оскільки судом першої інстанції неправильно застосовано норми матеріального права та порушено норми процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи, є підстава для скасування ухвали про відмову у відкритті провадження та направлення справи до суду першої інстанції для вирішення питання щодо відкриття провадження.  

Керуючись ст.ст. 308,    311,    312,    320,    321,    322,    325,    328,    329 КАС України, суд апеляційної інстанції, – 
ПОСТАНОВИВ :

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити.
Ухвалу Одеського окружного адміністративного суду від 09 січня 2020 року –    скасувати, справу №420/7230/19 за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Трояндівської сільської ради Лиманського району Одеської області про визнання протиправним та скасування розпорядження, поновлення на посаді, зобов`язання здійснити перерахунок підвищення посадового окладу, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу направити до Одеського окружного адміністративного суду для вирішення питання щодо відкриття провадження в адміністративній справі.
Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття та оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя 	 	Джабурія О.В.	
Судді	    	Вербицька Н. В.   Запорожан Д.В.