П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

_____________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

21 січня 2020 р. Категорія 108060200	м.Одеса	Справа № 540/1646/19	
Головуючий в 1 інстанції: Варняк С.О.
час і місце ухвалення: 09:31, м. Херсон

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: 
судді-доповідача:  Семенюка Г.В.
суддів: Домусчі С.Д. ,  Шляхтицького О.І. 

розглянувши у письмовому провадженні у приміщенні П`ятого апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою виконавчого комітету Херсонської міської ради на рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 23 жовтня 2019 року по справі за позовом акціонерного товариства "Херсонська теплоелектроцентраль" до виконавчого комітету Херсонської міської ради,    третя особа: ОСОБА_1 про визнання протиправним та скасування рішення щодо відключення споживачів від мереж центрального опалення від 28.12.2018 року, -

встановиВ:

          Позивач, звернувся до суду з позовом до виконавчого комітету Херсонської міської ради,    третя особа: ОСОБА_1 про визнання протиправним та скасування рішення щодо відключення споживачів від мереж центрального опалення від 28.12.2018 року, мотивуючи його тим, що пункт 1.1 протоколу постійно діючої міжвідомчої комісії з розгляду питань щодо відключення споживачів від мереж центрального опалення і гарячого водопостачання та встановлення індивідуального джерела опалення від 28.12.2018 р. в частині надання ОСОБА_1 дозволу на відключення від мереж ЦО та влаштування індивідуальної системи опалення у кв. АДРЕСА_2 прийнято відповідачем з порушенням вимог діючого законодавства у сфері теплопостачання.
          Рішенням Херсонського окружного адміністративного суду від 23 жовтня 2019 року позов задоволено. Визнано протиправним та скасовано п. 1.1. рішення постійно діючої міжвідомчої комісії з розгляду питань щодо відключення споживачів від мереж центрального опалення і гарячого водопостачання та встановлення індивідуального джерела опалення виконавчого комітету Херсонської міської ради від 28.12.2018 року в частині надання ОСОБА_1 дозволу на відключення від мереж ЦО та влаштування індивідуальної системи опалення у квартири АДРЕСА_2 та в частині зобов`язання ОСОБА_1 виконати будівельно-монтажні роботи та здійснити замовлення проектної документації.
Не погодившись з Рішенням суду першої інстанції, виконавчий комітет Херсонської міської ради подав апеляційну скаргу, в якій просить суд апеляційної інстанції скасувати Рішення суду, а позовну заяву залишити без розгляду.
В обґрунтування вимог апеляційної скарги апелянт посилається на неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи, невідповідність висновків суду обставинам справи, порушення норм матеріального та процесуального права. Зазначає, що задовольняючи позов, суд першої інстанції не надав жодної правової оцінки доводам та доказам відповідача в частині належного обізнання Позивача про прийняття комісією рішення відносно ОСОБА_1 .
Учасники справи сповіщались належним чином про час, дату та місце проведення судового засідання, однак своїм правом на участь в розгляді апеляційної скарги не скористались та у судове засідання не з`явилися, тому судовий розгляд справи здійснено в порядку письмового провадження згідно ст. 311 КАС України.

Заслухавши суддю-доповідача, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції фактичних обставин справи та правильність застосування ним норм матеріального і процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу належить залишити без задоволення з наступних підстав:

Судом першої інстанції встановлено, що акціонерне товариство "Херсонська ТЕЦ" створене Міністерством палива та енергетики України відповідно до  Указу Президента України від 15.06.1993 р. № 210 "Про корпоратизацію підприємств".
                     Метою діяльності позивача є виробництво та постачання електричної та теплової енергії. Відповідно до статуту позивача, останній надає фізичним та юридичним особам м. Херсона наступні послуги: постачання теплової енергії, підігрів води.
                    19.08.2014 року Виконавчим комітетом Херсонської міської ради прийнято рішення № 212 "Про утворення постійно діючої міжвідомчої комісії з розгляду питань щодо відключення споживачів від мереж центрального опалення і гарячого водопостачання та встановлення індивідуального джерела опалення".
28.12.2018 року на засіданні постійно діючої міжвідомчої комісії з розгляду питань щодо відключення споживачів від мереж центрального опалення і гарячого водопостачання та встановлення індивідуального джерела опалення вирішено надати дозвіл ОСОБА_1 на відключення від мереж центрального опалення і гарячого водопостачання та влаштування індивідуальної системи теплопостачання при умові погашення повної заборгованості за послуги центрального опалення квартири АДРЕСА_2 , а також зобов`язано ОСОБА_1 виконати будівельно-монтажні роботи у міжопалювальний період, здійснити замовлення проектної документації та виконання відповідних робіт у виконавця, який має на це відповідні дозвільні документи (сертифікат, ліцензія).
                      Вказане рішення (п. 1.1 протоколу) оформлене витягом з протоколу від 28.12.2018 р.
02.07.2019 року ОСОБА_1 звернувся до АТ "Херсонська теплоцентраль" з заявою про видачу технічних умов на від`єднання від мереж центрального опалення двокімнатну квартиру, що розташована в будинку АДРЕСА_1 на підставі витягу з протоколу від 28.12.2018 року.
09.07.2019 року листом № 06-2/1355 акціонерне товариство "Херсонська теплоелектроцентраль" повідомило ОСОБА_1 про те, що рішення про відключення будинку від системи центрального опалення з улаштуванням індивідуального опалення повинно бути підтримане всіма власниками. АТ "Херсонська ТЕЦ" позбавлена можливості видати технічні умови на відключення окремого житлового приміщення, а саме, кв. АДРЕСА_1 від мереж ЦО, оскільки чинним законодавством не передбачено такої можливості.
Не погоджуючись з рішенням постійно діючої міжвідомчої комісії з розгляду питань щодо відключення споживачів від мереж центрального опалення і гарячого водопостачання та встановлення індивідуального джерела опалення позивач звернувся до суду з даним адміністративним позовом.
Задовольняючи позов, суд першої інстанції виходив з того, що при прийнятті оскаржуваного рішення, відповідач діяв всупереч Порядку відключення окремих житлових будинків від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води при відмові споживачів від централізованого теплопостачання, затвердженого  наказом Міністерства будівництва, архітектури та житлово-комунального господарства України від 22.11.2005 р. № 4, а тому наявні підстави для задоволення позовних вимог. Колегія суддів погоджується з означеними висновками суду першої інстанції з огляду на наступне. 
Відповідно до ч.2  ст.19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені  Конституцією  та законами України.
Статтею 20 Закону України "Про житлово-комунальні послуги" від 24.06.2004 р. № 1875-IV, який був чинний на момент виникнення спірних правовідносин,  (далі - Закон № 1875-IV) визначено, що споживач має право, зокрема: одержувати вчасно та відповідної якості житлово-комунальні послуги згідно із законодавством та умовами договору на надання житлово-комунальних послуг; на відшкодування збитків, завданих його майну та/або приміщенню, шкоди, заподіяної його життю чи здоров`ю внаслідок неналежного надання або ненадання житлово-комунальних послуг; на зменшення розміру плати за надані послуги в разі їх ненадання або надання не в повному обсязі, зниження їх якості в порядку, визначеному договором або законодавством; на несплату вартості житлово-комунальних послуг за період тимчасової відсутності споживача та/або членів його сім`ї при відповідному документальному оформленні, а також за період фактичної відсутності житлово-комунальних послуг, визначених договором у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України; на перевірку кількості та якості житлово-комунальних послуг у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.
                     Відповідно до ч.6  ст.26 Закону № 1875-IV  у разі зникнення потреби в отриманні послуги або відмови споживача від користування послугою виконавця/виробника споживач має право розірвати договір у порядку, встановленому законом.
                   Згідно  ст.24 Закону України "Про теплопостачання" від 02.06.2005 р. № 2633-IV  споживач теплової енергії має право, серед іншого, на вибір одного або декількох джерел теплової енергії чи теплопостачальних організацій, якщо це можливо за існуючими технічними умовами.
                     Відповідно до п.п. 24, 25 Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення, затверджених  постановою Кабінету Міністрів України від 21.07.2005 р. № 630  (далі - Правила № 630), споживачі можуть відмовитися від отримання послуг з централізованого опалення та постачання гарячої води. Відключення споживачів від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води здійснюється у порядку, що затверджується центральним органом виконавчої влади з питань житлово-комунального господарства. Самовільне відключення від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води забороняється.
                     З аналізу наведених норм слідує, що чинним законодавством передбачено право споживачів відмовитись від отримання послуг з централізованого опалення та постачання гарячої води.
Однак, п. 26 Правил № 630 встановлено, що відключення від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води здійснюється у порядку, що затверджується центральним органом виконавчої влади з питань житлово-комунального господарства, у разі, коли технічна можливість такого відключення передбачена затвердженою органом місцевого самоврядування відповідно до  Закону України "Про теплопостачання"  схемою теплопостачання, за умови забезпечення безперебійної роботи інженерного обладнання будинку та вжиття заходів щодо дотримання в суміжних приміщеннях вимог будівельних норм і правил з питань проектування житлових будинків, опалення, вентиляції, кондиціонування, будівельної теплотехніки; державних будівельних норм з питань складу, порядку розроблення, погодження та затвердження проектної документації для будівництва, а також норм проектування реконструкції та капітального ремонту в частині опалення.
На виконання приписів п. 25 Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення,  наказом Міністерства будівництва, архітектури та житлово-комунального господарства України від 22.11.2005 р. № 4  затверджено Порядок відключення окремих приміщень житлових будинків від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води при відмові споживачів від централізованого теплопостачання, яким визначено процедуру відключення від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води житлового будинку (секції, під`їзду) або його окремих приміщень при відмові споживачів від послуг централізованого опалення та постачання гарячої води (далі - Порядок № 4).
Наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства України від 06.11.2007 р. № 169  до Порядку відключення окремих приміщень житлових будинків від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води при відмові споживачів від централізованого теплопостачання були внесені зміни, загальний зміст яких зводиться до можливості відключення від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води лише цілого житлового будинку, а не його окремих приміщень.
З урахуванням зазначеного, нормами чинного законодавства передбачена можливість відключення від мереж централізованого опалення та гарячого водопостачання не окремих квартир багатоквартирних будинків, а виключно багатоквартирних будинків в цілому з ініціативи усіх його власників.
При прийнятті Порядку відключення окремих житлових будинків від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води при відмові споживачів від централізованого теплопостачання та змін до нього внесених     вказаними наказами взято до уваги саме необхідність дотримання прав та інтересів всіх власників квартир у багатоквартирному     будинку як користувачів спільної централізованої мережі опалення та постачання гарячої води, оскільки централізована система опалення та постачання гарячої води не може бути відключена в одній з квартир багатоквартирного будинку без наслідків для належного її функціонування в інших.
Частиною 2  ст. 383 Цивільного кодексу України  передбачено, що власник квартири може на свій розсуд здійснювати ремонт і зміни у квартирі, наданій йому для використання як єдиного цілого, - за умови, що ці зміни не призведуть до порушень прав власників інших квартир у багатоквартирному житловому будинку та не порушать санітарно-технічних вимог і правил експлуатації будинку.
Таким чином, законодавством передбачено випадки обмеження права власності власника квартири у багатоквартирному будинку і вказані накази прийняті саме з врахуванням вказаного обмеження.
Процедуру відключення від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води житлового будинку при відмові споживачів від послуг центрального опалення і гарячого водопостачання визначає Порядок № 4 (п.1.1 Порядку № 4).
Відповідно до п.2.1 Порядку № 4 для вирішення питання відключення житлового будинку (будинків) від мереж централізованого опалення його власник (власники) повинен (повинні) звернутися до Комісії з письмовою заявою про відключення від мереж центрального опалення і гарячого водопостачання. У заяві про відключення від мереж центрального опалення і гарячого водопостачання власник (власники) будинку зазначає причини відключення. До заяви додається копія протоколу загальних зборів мешканців будинку щодо створення ініціативної групи з вирішення питання відключення від мереж центрального опалення і гарячого водопостачання та прийняття рішення про влаштування у будинку системи індивідуального або автономного опалення. Рішення про відключення будинку від системи централізованого опалення з улаштуванням індивідуального опалення повинно бути підтримане всіма власниками (уповноваженими особами власників) приміщень у житловому будинку.
                              Згідно пп.2.2.3 Порядку № 4 якщо заявником є власник, наймач (орендар) окремого приміщення, Комісія має право не розглядати його заяву до прийняття рішення про відключення від мереж централізованого теплопостачання всього будинку. Про відмову у розгляді заяви Комісія повідомляє заявника у десятиденний строк.
                    Отже, Порядок № 4 регулює процедуру розгляду заяв про відключення від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води будинків в цілому. Водночас, можливість відключення окремих квартир від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води не передбачено.
                    У випадку, коли заявником є власник окремого приміщення, комісія має право не розглядати його заяву про відключення від мереж центрального опалення і гарячого водопостачання до прийняття рішення про відключення від мереж централізованого теплопостачання всього будинку, за наслідком чого приймається рішення про відмову у розгляді такої заяви, про що в десятиденний строк повідомляється заявник.
ОСОБА_1 є власником квартири АДРЕСА_2 , тобто власником окремого приміщення (квартири) у багатоквартирному будинку.
При проектуванні будинку АДРЕСА_1 було передбачено систему теплопостачання - централізоване теплопостачання. Згідно з вимогами державних будівельних норм щодо питань влаштування системи опалення, всі стояки та внутрішні розподільчі мережі при проектуванні гідравлічно ув`язані для забезпечення стабільної роботи системи опалення будинку. Відключення окремих квартир по стояку призводить до розбалансування гідравлічного режиму роботи внутрішньобудинкової системи опалення, перерозподілу теплоносія, що є причиною зменшення подачі теплоносія на інші стояки, а внаслідок цього, до неякісного надання послуги іншим споживачам.
При розгляді постійно діючою міжвідомчою комісією з розгляду питань щодо відключення споживачів від мереж центрального опалення і гарячого водопостачання та встановлення індивідуального джерела опалення заяви ОСОБА_1   про надання дозволу на відключення від мереж централізованого опалення та встановлення індивідуального електричного опалення було відсутнє рішення (протокол загальних зборів) про відключення будинку від системи централізованого опалення з улаштуванням індивідуального опалення, підтримане власниками (уповноваженими особами власників) усіх приміщень житлового багатоквартирного будинку АДРЕСА_1 .
При цьому, відповідно до пп. 2.2.2 Порядку № 4 підставою для відмови у наданні дозволу на відключення від мереж центрального опалення і гарячого водопостачання є невиконання умов, визначених у пунктах 2.1 та 2.2 цього Порядку.
Таким чином, враховуючи, що підтриманого всіма власниками квартир рішення про відключення будинку АДРЕСА_1 від системи централізованого опалення з улаштуванням індивідуального опалення до Комісії не було надано, підстав для задоволення заяви ОСОБА_1 у Комісії не було.
Аналогічна правова позиція викладена у постановах Верховного Суду від 27.02.2018 р. у справі № 234/1116/16-а та від 19.06.2018 р. у справі № 766/13874/17.
Враховуючи вище викладене, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про порушення постійно діючою міжвідомчою комісією з розгляду питань щодо відключення споживачів від мереж центрального опалення і гарячого водопостачання та встановлення індивідуального джерела опалення вимог Порядку відключення окремих житлових будинків від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води при відмові споживачів від централізованого теплопостачання, затвердженого  наказом Міністерства будівництва, архітектури та житлово-комунального господарства України від 22.11.2005 р. № 4, яким не передбачено можливості відключення окремих квартир житлового багатоквартирного будинку, а отже п.1.1 протоколу постійно діючої міжвідомчої комісії з розгляду питань щодо відключення споживачів від мереж центрального опалення і гарячого водопостачання та встановлення індивідуального джерела опалення від 28.12.2018 р. в частині надання дозволу ОСОБА_1 на відключення від мереж центрального опалення та влаштування індивідуальної системи опалення у квартирі     АДРЕСА_2 та зобов`язання ОСОБА_1 виконати будівельно-монтажні роботи та здійснити замовлення проектної документації, є протиправним та підлягає скасуванню.
          Колегія суддів не приймає до уваги посилання апелянта на те, що позивачем пропущений строк, в межах якого він мав право звернутися до суду із позовною заявою про визнання протиправним та скасування п. 1.1 рішення Комісії від 28.12.2018 в частині надання дозволу ОСОБА_1  на відключення від мереж ЦО та влаштування індивідуальної системи опалення у кв. № АДРЕСА_1 та в частині зобов`язання ОСОБА_1 виконати будівельно-монтажні роботи та здійснити замовлення проектної документації з огляду на наступне.
          Так, позивач стверджує, що про оскаржуване рішення йому стало відомо 02.07.2019 року при зверненні ОСОБА_1 до    АТ "Херсонська ТЕЦ" із заявою про видачу технічних умов на від`єднання від мереж центрального опалення. До заяви було додано витяг з протоколу від 28.12.2018 року.
          У своїй апеляційній скарзі апелянт зазначає, що позивач приймав участь у засіданні Комісії, яке відбулось 28.12.2018 року.
          Разом з тим, доказів того, що представник АТ "Херсонська ТЕЦ" був присутній під час голосування Комісії з даного питання та знав про вказане рішення суду надано не було.  
Статтею 77 КАС України, встановлено, що    кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених  статтею 78 цього Кодексу.
В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
З огляду на встановлені судом обставини відповідач, як суб`єкт владних повноважень, не довів правомірність прийнятого ним рішення щодо відключення споживачів від мереж центрального опалення від 28.12.2018 року.
Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що позовні вимоги акціонерного товариства "Херсонська теплоелектроцентраль" про визнання протиправним та скасування рішення щодо відключення споживачів від мереж центрального опалення від 28.12.2018 року належним чином обґрунтовані, підтверджені наявними матеріалами справи та підлягають задоволенню. 
Інші доводи апеляційної скарги встановлених обставин справи та висновків суду першої інстанції не спростовують та не дають підстав для висновку про неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, яке призвело або могло призвести до неправильного вирішення справи.

З огляду на вищевикладене, колегія суддів приходить до висновку, що судом першої інстанції правильно встановлені обставини справи, судове рішення постановлено з додержанням норм матеріального та процесуального права і підстав для його скасування не вбачається.

Згідно з ч. 1 ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 315, 316, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу виконавчого комітету Херсонської міської ради, - залишити без задоволення.
Рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 23 жовтня 2019 року по справі № 540/1646/19, - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом тридцяти днів шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.    

Суддя-доповідач 	 	Семенюк Г.В.	
Судді	    	Домусчі С.Д.    Шляхтицький О.І.