ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м  У к р а ї н и

05 лютого 2020 року 	м. Дніпро	справа № 280/1855/19	

Третій апеляційний адміністративний суд 
у складі колегії суддів: головуючого - судді  Щербака А.А. (доповідач),
                               суддів:  Баранник Н.П., Малиш Н.І.,     
за участю секретаря судового засідання Яковенко О.М. 
розглянувши в м. Дніпро у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Національної академії сухопутних військ імені  гетьмана Петра  Сагайдачного  на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від  27 вересня 2019 року (суддя Сацький Р.В.) у справі за позовом Національної академії сухопутних військ імені гетьмана  Петра Сагайдачного до ОСОБА_1 про відшкодування витрат, пов`язаних з утриманням у вищому навчальному закладі та за зустрічним позовом ОСОБА_1 до Національної академії сухопутних військ імені гетьмана  Петра Сагайдачного про визнання протиправним та скасування  наказу про звільнення та поновлення на посаді,-
                                                            
                                                    ВСТАНОВИВ:
Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від  27 вересня 2019 року по справі за позовом Національної академії сухопутних військ імені гетьмана  Петра Сагайдачного до ОСОБА_1 про відшкодування витрат, пов`язаних з утриманням у вищому навчальному закладі та за зустрічним позовом ОСОБА_1 до Національної академії сухопутних військ імені гетьмана  Петра Сагайдачного про визнання протиправним та скасування  наказу про звільнення та поновлення на посаді було у задоволенні позову Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного до ОСОБА_1  про  відшкодування витрат, пов`язаних з утриманням у вищому навчальному закладі – відмовлено.
Зустрічну позовну заяву ОСОБА_1  до Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного задоволено у повному обсязі.
Визнано протиправним Наказ Начальника Національної академії Сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного № 10-кс від 19.03.2019 року в частині розірвання контракту, відрахування з числа курсантів та звільнення ОСОБА_1 та в цій частині його скасувати. 
Поновлено ОСОБА_1 на посаді курсанта навчального курсу факультету ракетних військ і артилерії спеціальності «Військове управління (за видами Збройних Сил) спеціалізації «Управління діями підрозділів артилерії».
Допущено негайне виконання рішення суду.
Національною академією сухопутних військ імені гетьмана  Петра Сагайдачного була подана апеляційна скарга, просить рішення суду першої інстанції скасувати, позов Національної академії сухопутних військ імені гетьмана  Петра Сагайдачного задовольнити.
Апеляційна скарга обґрунтована тим, що судом першої інстанції порушено норми матеріального та процесуального права. Зазначено, що судом першої інстанції не було враховано те, що військова служба за контрактом та військова служба (навчання) курсантів  вищих військових навчальних закладів це різні  понятті. Строк дії  контракту на навчання ОСОБА_1 не закінчувався, контракт був достроково розірваним з ініціативи ОСОБА_1 у зв`язку з небажанням продовжувати навчання. 
Також зазначено, що  відсутність на рапорті ОСОБА_1  дати підписання  рапорту не змінює факту  навчання останнього в  Національній  академії  та обов`язку  відшкодувати кошти, витрачені на його навчання. 
Від Національної академії сухопутних військ імені  гетьмана Петра  Сагайдачного надійшло клопотання про розгляд апеляційної скарги без участі  її представника.
Представник Савенка Є.С. проти задоволення апеляційної скарги заперечував. 
Колегія суддів доходить висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню.
Як було встановлено судом першої інстанції, 19 березня 2019 року на підставі наказу начальника Національної академії сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного № 10-КС (по особовому складу) з ОСОБА_1 було розірвано контракт про проходження військової служби (навчання) у ЗС України курсантами вищого військового навчального закладу через небажання продовжувати навчання, відраховано з числа курсантів та звільнено з військової служби у запас.
Наказом начальника Національної академії від 19 березня 2019 року № 70 (по стройовій частині) відповідача виключено зі списків особового складу Національної академії та знято з усіх видів забезпечення, зобов`язано відшкодувати витрати, пов`язані з його утриманням в Національній академії в сумі 193407,09 грн.
Щодо стягнення цієї суми Національною академією сухопутних військ імені гетьмана  Петра Сагайдачного було подано позов до ОСОБА_1 
ОСОБА_1 звернувся з зустрічним позовом, просить суд визнати протиправним та скасувати Наказ Начальника Національної академії Сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного № 10-кс від 19.03.2019  в частині розірвання контракту, відрахування з числа курсантів та звільнення Відповідача за первісним позовом в запас, поновити ОСОБА_1 на посаді курсанта навчального курсу факультету ракетних військ і артилерії спеціальності «Військове управління (за видами Збройних Сил) спеціалізації «Управління діями підрозділів артилерії». 
Відмовляючи в задоволенні позову Національній академії сухопутних військ імені гетьмана  Петра Сагайдачного та задовольняючи зустрічний позов ОСОБА_1 суд першої інстанції зазначив, що досліджуваний у якості доказу рапорт відповідача за первісним позовом не містить дати його надходження та реєстраційного індексу, що свідчить про те, що вказаний рапорт не був зареєстрований, а отже відповідальні особи відповідача не мали права вчиняти будь яких дій щодо подальшої його реалізації з огляду на те, що у встановленому порядку такий рапорт не подавався.
За висновками суду першої інстанції, Національною академією сухопутних військ імені гетьмана  Петра Сагайдачного не надано суду належних та допустимих доказів, що доводять дотримання ним чинного законодавства, зокрема, але не виключно положень Дисциплінарного статуту Збройних сил України та Інструкції про порядок переведення, відрахування та поновлення курсантів (слухачів) вищих військових навчальних закладів Міністерства оборони України, затвердженої Наказом Міністра оборони України від 24.12.97 № 490 в частині, що стосується звільнення саме відповідача. 
Крім того, судом першої інстанціїззагначено про те, що наказ начальника Національної академії Сухопутних військ імені гетьмана Петра Сагайдачного № 10-КС від 19 березня 2019 року не містить інформації про те, що підставою для його видання слугував саме рапорт відповідача, а отже посилання позивача на рапорт як підставу для видачі оскаржуваного наказу є необґрунтованими.
У задоволені первісного позову судом першої інситаенції було відмволено, оскільки  суд дійшов висновку про обґрунтованість зустрічного позову.
Колегія суддів з висновками суду першої інстанції погоджується.
Як свідчать матеріали справи, ОСОБА_1 було  відраховано з числа курсантів та звільнено  з військової служби  у запас за підпунктом «ж» пункту 2  частини 5 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», про що свідчить витяг з наказу від  19 березня 2019року №10-КС (а.с.16).  
          Відповідно до пп. «ж» п. 2. ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби у зв`язку із систематичним невиконанням умов контракту військовослужбовцем.
Положенням  про проходження громадянами України військової служби в Збройних Силах України затверджений Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 передбачена  можливість такого звільнення (пункти 36, 27 вказаного Положення).
Матеріалами справи, а саме копією рапорту ОСОБА_1 підтверджено висновки суду першої інстанції про те, що рапорт відповідача за первісним позовом не містить дати його надходження та реєстраційного індексу, що свідчить про те, що вказаний рапорт не був зареєстрований, а отже відповідальні особи відповідача не мали права вчиняти будь яких дій щодо подальшої його реалізації з огляду на те, що у встановленому порядку такий рапорт не подавався.
          Доводи апеляційної скарги зазначеного не спростовують.
Судом першої інстанції також вірно було відмовлено у задоволенні позову про стягнення з ОСОБА_1  витрат, пов`язаних  навчанням у зв`язку з задоволенням позову про скасування наказу  про відрахування   ОСОБА_1  з числа курсантів та звільнення у запас. 
Таким чином, підстави для скасування рішення суду першої інстанції відсутні.  
          Керуючись   ст. ст. 315, 316, 321, 322 КАС України, суд, -

                                                  ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу Національної академії сухопутних військ імені гетьмана  Петра Сагайдачного залишити без задоволення.
Рішення Запорізького окружного адміністративного суду від  27 вересня 2019 року у справі за позовом Національної академії сухопутних військ імені гетьмана  Петра Сагайдачного до ОСОБА_1 про відшкодування витрат, пов`язаних з утриманням у вищому навчальному закладі та за зустрічним позовом ОСОБА_1 до Національної академії сухопутних військ імені гетьмана  Петра Сагайдачного про визнання протиправним та скасування  наказу про звільнення та поновлення на посаді залишити без змін. 
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена безпосередньо до суду касаційної інстанції в строк, передбачений  ст. 329 КАС України.
                    Постанова  у повному обсязі складена 05 лютого 2020 року.
   
Головуючий - суддя                                                                      А.А. Щербак 

                               суддя                                                                      Н.П. Баранник 

                               суддя                                                                      Н.І. Малиш