ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 лютого 2020 р. 	Справа № 520/8660/19	
Другий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
Головуючого судді: Зеленського В.В.,
Суддів: П`янової Я.В. ,  Старостіна В.В. ,

розглянувши в порядку письмового провадження у приміщенні Другого апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Харківського окружного адміністративного суду від 23.10.2019 року, головуючий суддя І інстанції: Кухар М.Д., майдан Свободи, 6, м. Харків, 61022, повний текст складено 23.10.19 року по справі № 520/8660/19 за позовом              ОСОБА_1 до             Головного управління Пенсійного фонду України в Харківській області                 про  визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії
ВСТАНОВИВ:
ОСОБА_1 (надалі – позивач, ОСОБА_1 ) звернувся до Харківського окружного адміністративного суду   з   адміністративним позовом до Головного управління Пенсійного фонду України в Харківській області, в якому просить суд визнати протиправними дії при обчисленні розміру його пенсії та зобов`язати Головне управління Пенсійного фонду України в Харківській області здійснити з 01.03.2019 перерахунок пенсії у розмірі 60 процентів від заробітку відповідно до п. 7 "Порядку призначення і виплати пенсій за вислугу років працівникам льотно-випробного складу цивільної авіації", затвердженого    Постановою КМУ № 418 від 21.07.1992.
Рішенням Харківського окружного адміністративного суду    від 23.10.2019 у задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 відмовлено. 
Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, позивач подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права просить скасувати оскаржуване рішення та прийняти нову постанову, якою задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.
В обґрунтування вимог апеляційної скарги вказав, що суд першої інстанції фактично не з`ясував дійсні обставини справи, не встановив які саме нормативні правові акти регулюють спірні правовідносини, через що  дійшов хибного висновку про необхідність попереднього досудового звернення до відповідача за проведенням перерахунку пенсії, в тому числі з підстав неправильного її обчислення (без посилання на норми права, які б зобов`язували досудово врегулювати спірні відносини). Стверджує, що звернення за перерахунком пенсії є необхідним лише якщо пенсіонер згодом надав нові документи про заробіток, стаж (вислугу років), які є підставою для індивідуального перерахунку пенсії. В той час як він звернувся за судовим захистом його пенсійних прав на проведення масового щорічно з 1 березня перерахунку його пенсії, передбаченого постановою КМУ № 713, як працівнику льотно-випробного складу цивільної авіації. Зазначає, що згідно протоколу про призначення пенсії його льотно-випробний стаж складає 30 років 11 місяців 2 дні, а тому він має право на перерахунок пенсії в розмірі 60 % від заробітку відповідно до п. 7  Порядку № 418, яка діяла в редакції станом на момент призначення пенсії.
Скориставшись правом подання відзиву на апеляційну скаргу, відповідач просив відмовити в задоволенні апеляційної скарги, а рішення суду першої інстанції залишити без змін. Зазначив, що відповідно до наявних в матеріалах пенсійної справи  документів стаж за вислугу років до набрання чинності Закону № 1058 складає 13 років 2 місяці 07 днів, після набрання чинності Закону № 1058 стаж за вислугу років складає 12 років 0 місяців 08 днів. Всього на момент звернення стаж за вислугу років складає 25 років  2 місяці 15 днів. Враховуючи, що на момент набрання чинності Закону № 1058 стаж за вислугу років становить 13 років 2 місяці 7 днів при необхідному відповідно до Постанови № 418 – 25 років, підстави для проведення перерахунку пенсії, яка обчислюється за двоскладовою формую відповідно до п. 7 Постанови № 418, відсутні.    
Відповідно до приписів ст. 311 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України)         справа розглядається в порядку письмового провадження.
Колегія суддів, заслухавши суддю-доповідача,    переглянувши справу за наявними у ній доказами та      перевіривши законність і обґрунтованість  рішення суду першої інстанції в межах  доводів та вимог апеляційної скарги, вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з огляду на таке.
Судом першої інстанції встановлено та підтверджено в суді апеляційної інстанції, що позивач  після закінчення Запоріжського авіаційного училища льотчиків працював на посадах льотчика-інструктора – парашутиста та в подальшому був переведений в авіаційно-транспортний підрозділ Харківського державного авіаційного виробничого підприємства другим пілотом АН-74 та льотчиком-випробувачем. 
З 02.07.2014 позивачу призначено пенсію за вислугу років, як працівнику льотного і льотно - випробного складу цивільної авіації (із зарахуванням до вислуги років згідно п.5 Порядку: часу служби в Збройних Силах, часу роботи на посадах льотного складу цивільної авіації та навчання у закладах авіації), що стверджується копією пенсійного посвідчення, а також протоколом призначення пенсії.
Стверджуючи, що відповідачем з 01.03.2019 розмір його середньомісячного заробітку, що враховується для обчислення пенсії, не збільшено на коефіцієнт зростання середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузі економіки, позивач звернувся до суду з вказаним адміністративним позовом.
          Неправомірність дій органу Пенсійного фонду також вмотивує тим, що незважаючи на те, що розмір його вислуги років складає 30 років, відповідач відмовляється щорічно здійснювати перерахунок його пенсії відповідно до п. 7 Порядку № 418 в розмірі 60% заробітку.  
Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що позивачем передчасно   обрано     спосіб захисту права у вигляді зобов`язання відповідача здійснити перерахунок з 01.03.2019, що наразі не порушене.          
          Колегія суддів не погоджується із висновком суду першої інстанції з огляду на таке.
Згідно зі статтею 51 Закону України “Про пенсійне забезпечення” пенсії за вислугу років встановлюються окремим категоріям громадян, зайнятих на роботах, виконання яких призводить до втрати професійної працездатності або придатності до настання віку, що дає право на пенсію за віком.
Відповідно до пункту “а” статті 54 вищезазначеного Закону (в редакції станом на момент призначення пенсії позивачу) право на пенсію за вислугу років, незалежно від відомчої підпорядкованості підприємств, установ і організацій, мають працівники льотного і льотно-випробного складу при вислузі років на цих посадах не менше 25 років у чоловіків і не менше 20 років у жінок.
Перелік посад працівників льотного складу, порядок обчислення строків вислуги років для призначення їм пенсій, а також порядок призначення і виплати пенсій льотно-випробному складу затверджуються в порядку, що визначається Кабінетом Міністрів України.
          Згідно зі статтею 51 Закону України "Про пенсійне забезпечення" працівникам  льотно-випробного   складу   та  особам  льотних екіпажів повітряних суден цивільної авіації  (пілотам,  штурманам, бортінженерам,  бортмеханікам, бортрадистам, льотчикам-наглядачам) і бортоператорам,  які виконують  спеціальні  роботи  в  польотах, пенсії  обчислюються  з середньомісячного заробітку за роботу,  що дає право на пенсію за вислугу років (частина перша статті  64  та статті   65,   66,  69),  одержуваного  перед  її  припиненням,  і призначаються в розмірах, передбачених частинами першою - третьою, шостою статті 19 та статтею 21 цього Закону для пенсій за віком, і не можуть перевищувати  85  процентів  заробітку  для  працівників льотно-випробного  складу  та  75  процентів  заробітку для осіб льотних екіпажів  повітряних  суден  цивільної  авіації  пілотів, штурманів,     бортінженерів,     бортмеханіків,     ортрадистів, льотчиків-наглядачів) і бортоператорів,  які виконують спеціальні роботи  в  польотах.  
Постановою Кабінету Міністрів України від 21 липня 1992 року № 418 затверджено: Порядок обчислення строків вислуги років для призначення пенсій працівникам льотного складу; Перелік посад працівників льотного складу, робота на яких дає право на пенсію за вислугу років; Порядок призначення і виплати пенсій за вислугу років працівникам льотно-випробного складу цивільної авіації.
Згідно з пунктом 1 Порядку призначення і виплати пенсії за вислугу років працівникам льотно-випробного складу цивільної авіації, затвердженого         постановою Кабінету Міністрів України від 21 липня       1992       року №418   (надалі – Порядок№ 418) пенсії за вислугу років працівникам льотно-випробного  складу встановлюються  незалежно  від  віку  при вислузі на посадах,  які дають право на таку пенсію, у чоловіків не менше 25 років, у жінок не менше 20 років. 
Відповідно до п. 7 Порядку № 418 (в редакції на момент призначення пенсії) пенсії  за  вислугу  років  працівникам  льотно-випробного складу  призначаються  у  розмірі  55 процентів заробітку (пункт 6 цього Порядку) і за кожний рік вислуги (у  чоловіків  -  понад  25  років і у жінок - понад 20 років) пенсія збільшується на 1 процент заробітку, але не менш як на 1 процент мінімального розміру пенсії за  віком. 
В подальшому згідно Постанови Кабінету Міністрів України № 529 від 29.07.2015 до Порядку № 418 внесені зміни в частині збільшення процентів заробітку за кожен рік вислугу років з мінімальної межі 25 років до 30 років.
Водночас вказані зміни не повинні впливати на розмір вже призначеної пенсії, адже для визначення відсоткового розміру пенсії необхідно застосовувати ті нормативно-правові акти, що діяли саме на момент визначення права на пенсію та її первинного призначення.
Постановою Кабінету Міністрів України від 09 серпня 2005 року № 713 “Про внесення змін до пункту 7 Порядку призначення виплати пенсій за вислугу років працівникам авіації і льотно-випробного складу цивільної авіації” встановлено новий порядок перерахунку пенсій працівникам льотно-випробного складу цивільної авіації та особам льотних екіпажів повітряних суден цивільної авіації і бортоператорам, які виконують спеціальні роботи в польотах.
Відповідно до цієї редакції підпункту “в” пункту 7 Порядку призначення виплати пенсій за вислугу років працівникам авіації і льотно-випробного складу цивільної авіації, у разі зростання середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки, щороку з 1 березня (починаючи з 2005 року) заробіток, з якого призначається (перераховується) пенсія відповідно до цього пункту, збільшується на розрахований коефіцієнт. Даний показник визначається шляхом ділення середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки за рік, що передує року, в якому проводиться перерахунок, на середню заробітну плату працівників, зайнятих у галузях економіки, яка враховувалася під час призначення (перерахунку) пенсії.
З системного аналізу вказаних вище норм права вбачається, що працівники льотного і льотно-випробного складу мають право на призначення пенсії за окремими законодавчими нормами, застосування яких дозволяється за наявності у чоловіків 25 років вислуги на посадах, що віднесені льотного і льотно-випробного складу. 
При цьому, спеціальними законодавчими актами (в даному випадку ст. 51, 54 Закону України "Про пенсійне забезпечення" та Порядком № 418) передбачено не тільки особливості в визначенні середнього заробітку для призначення пенсії, а й запроваджено починаючи з березня 2005 року спеціальний механізм щорічного перерахунку вже призначеної пенсії    з урахуванням коефіцієнтів зростання середньої заробітної плати. 
Під час судового розгляду справи встановлено та відповідачем не заперечується, що посада ОСОБА_1 належить до переліку працівників льотного складу, робота яких дає право на встановлення пенсії за вислугу років відповідно до Постанови № 418.
Як вбачається з протоколу №3687 від 01.10.2014 позивачу призначена пенсія за вислугу років на підставі   ст. 54 Закону України "Про пенсійне забезпечення"   як працівнику льотного та льотно-випробного стажу. 
Згідно розрахунку страхового стажу льотний стаж позивача складає 21 рік 1 місяць 19 днів та льотно-випробний стаж 4 роки 1 місяць 18 днів, отже загалом спеціальний "льотний" стаж позивача складає більше ніж 25 років.
Отже, позивач як працівник  льотного та льотно-випробного стажу за наявності необхідного мінімального стажу (25 років) має  беззаперечне право на щорічний перерахунок його пенсії відповідно до п. 7 Порядку № 418 з урахуванням коефіцієнтів зростання середньої заробітної плати.
На запит суду апеляційної інстанції відповідачем надано належним чином завірені копії пенсійної справи ОСОБА_1 . 
Дослідивши матеріали пенсійної справи, суд апеляційної інстанції з`ясував, що ні в березні 2019 року, ані в попередніх роках, відповідач не здійснював перерахунок пенсії ОСОБА_1 відповідно до п. 7 Порядку № 418 з урахуванням коефіцієнтів зростання середньої заробітної плати.
У відзиві на позов та апеляційну скаргу орган Пенсійного фонду вмотивує таку бездіяльність тим, що пенсія позивачу обчислюється за двоскладовою формулою відповідно до ч. 2 ст. 27 Закону України "Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування" від 09.07.2003 № 1058-VI  (набрав чинності з 01.01.2004, надалі – Закон № 1058-VI).  За першою складовою заробітна плата та розмір пенсії визначаються відповідно до п. 7 Порядку № 418, при цьому за місяць звернення відповідач рахує січень 2004 року. По другій  складовій розмір пенсії обчислюється за формулою відповідно до ч. 1 ст. 27 Закону № 1058-VI та період заробітної плати обчислюється починаючи  з січня 2004 року. Зазначає, що відповідно до наявних в матеріалах пенсійної справи  документів стаж за вислугу років до набрання чинності Закону № 1058 складає 13 років 2 місяці 07 днів, після набрання чинності Закону № 1058 стаж за вислугу років складає 12 років 0 місяців 08 днів.  Враховуючи, що на момент набрання чинності Закону № 1058 (01.01.2004) стаж за вислугу років становить 13 років 2 місяці 7 днів при необхідному відповідно до Постанови № 418 – 25 років, підстави для проведення перерахунку пенсії відсутні.     
Отже, відповідач при визначенні права позивача на перерахунок пенсії відповідно до п. 7 Порядку № 418 ставить вимогу про наявність у позивача  вислуги 25 років станом на 01.01.2004 (день набрання чинності Закону № 1058-VI), обґрунтовуючи це тим, до 01.01.2004 застосовується законодавство, що діяло раніше.
З такими висновками органу Пенсійного фонду колегія суддів не погоджується та вважає, що відмова в проведенні щорічного перерахунку пенсії позивача має наслідком довільного трактування відповідачем норм Закону № 1058-VI та Порядку № 418.
Відповідно до ч. 2 ст. 27 Закону № 1058-VI  за бажанням застрахованої особи частина розміру пенсії за віком за період страхового стажу, набутого до дня набрання чинності цим Законом, може бути визначена відповідно до раніше діючого законодавства, а частина розміру пенсії за період страхового стажу, набутого після набрання чинності цим Законом, - відповідно до цього Закону.
Водночас вказана вище норма регулює питання призначення пенсії за окремі періоди стажу та не містить умов щодо перерахунку пенсії.
Колегія суддів звертає увагу на те, що норми Порядку № 418, в тому числі ті, що визначають право на щорічний перерахунок пенсії, є чинними та містять імперативне правило перерахунку пенсії всім працівникам, які мають льотний та льотно-випробний стаж більше 25 років, не ставлячи в залежність від періодів до набрання чинності Закону № 1058-VI та після його набрання. В даному випадку необхідною умовою для перерахунку пенсії відповідно до п. 7 Порядку № 418 є зростання середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки, та наявність у позивача спеціальної вислуги років не менше 25.
Оскільки спеціальний стаж позивача перевищує зазначену вище межу, він має право на щорічний перерахунок його пенсії   з урахуванням коефіцієнтів зростання середньої заробітної плати.
При цьому надання заяви про перерахунок пенсії в даному випадку не вимагається, адже згідно п. 7 Порядку такий перерахунок пенсії проводиться у випадку зростання середньої заробітної плати працівників, зайнятих у галузях економіки, в автоматичному режимі без необхідності вчинення додаткових дій з боку пенсіонера та подання ним заяв про перерахунок пенсії.
Враховуючи матеріали справи та наведене, суд апеляційної інстанції встановив, що відповідач не обґрунтовано відмовляє позивачу у перерахунку пенсії на підставі п.7 Порядку № 418 посилаючись на   ч. 2 ст. 27 Закону №  № 1058-VI, оскільки особливості і порядок перерахунку пенсії      років працівникам льотного складу цивільної авіації врегульовано саме Порядком № 418. 
За таких обставин, висновок суду про передчасність позовних вимог з огляду на те, що позивач не звертався із заявою про перерахунок пенсії, є помилковим.
У контексті розгляду цієї справи суд першої інстанції без з`ясування всіх обставин справи та дослідження того, чи дійсно було порушено право позивача на перерахунок пенсії, обмежився констатуванням необхідності попереднього звернення позивача до відповідача із заявою про перерахунок пенсії та абстрактним формулюванням позовних вимог. При цьому суд першої інстанції не врахував, що у відзиві на позовну заяву відповідач заперечував право позивача на перерахунок пенсії, що мало бути предметом детального   дослідження під час розгляду справи в суді першої інстанції.
З огляду на викладене вище, колегія суддів уважає, що позовні вимоги ОСОБА_1 про зобов`язання Головне управління Пенсійного фонду України в Харківській області здійснити з 01.03.2019 перерахунок пенсії   відповідно до п. 7  Порядку № 418 є такими, що ґрунтуються на правовій підставі та належать до задоволення.
Водночас позивач у позовній заяві просить суд здійснити перерахунок пенсії у розмірі 60 процентів від заробітку, посилаючись на те, що   згідно протоколу про призначення пенсії (а.с. 29) його льотно-випробний стаж складає 30 років 11 місяців 2 дні, а тому він має право на перерахунок пенсії в розмірі 60 % від заробітку відповідно до п. 7  Порядку № 418, яка діяла в редакції станом на момент призначення пенсії.
Колегія суддів зазначає, що з матеріалів пенсійної справи позивача, а саме: протоколів первинного призначення пенсії та розрахунку страхового стажу вбачається, що льотний стаж позивача складає 21 рік 1 місяць 19 днів та льотно-випробний стаж 4 роки 1 місяць 18 днів, отже загалом спеціальний стаж позивача складає більше ніж 25 років 2 місяці. При цьому загальний стаж позивача, до якого, в тому числі, належить  льотний і льотно-випробний стаж складає 30 років 11 місяців 2 дні. 
Оскільки для збільшення відсоткового розміру пенсії з 55 до 60 % (тобто на 1 відсоток розміру пенсії за кожен рік) необхідно наявність спеціального стажу понад 30 років, а не загального стажу, як у випадку позивача,  підстави для збільшення відсоткового розміру пенсії позивача до 60 % відсутні. 
Колегія суддів звертає увагу на те, що за даними пенсійної справи в останньому протоколі про призначення пенсії дійсно зазначено, що льотний та льотно-випробний стаж складає 30 років   11 місяців 2 дні, водночас за даними трудової книжки, розрахунку страхового стажу та інших протоколів з автоматизованої підсистеми призначення пенсії вбачається, що спеціальний стаж позивача складає 21 рік 1 місяць 19 днів та льотно-випробний стаж 4 роки 1 місяць 18 днів, отже загалом спеціальний "льотний" стаж позивача складає більше ніж 25 років 2 місяці, що є підставою для призначення та перерахунку пенсії в розмірі 55% від заробітку, але не достатнім для визначення розміру пенсії в розмірі 60 % від заробітку. 
За таких обставин, позовні вимоги ОСОБА_1 про  зобов`язання Головного управління Пенсійного фонду України в Харківській області здійснити перерахунок пенсії в розмірі 60 % від заробітку не підлягають задоволенню.
Відповідно до п. 4 ч.  2 , ч. 4 ст. 245 КАС України у разі задоволення позову суд може прийняти рішення про визнання бездіяльності суб`єкта владних повноважень протиправною та зобов`язання вчинити певні дії. У випадку, визначеному пунктом 4 частини другої цієї статті, суд може зобов`язати відповідача - суб`єкта владних повноважень прийняти рішення на користь позивача, якщо для його прийняття виконано всі умови, визначені законом, і прийняття такого рішення не передбачає права суб`єкта владних повноважень діяти на власний розсуд.
З метою ефективного способу правового захисту прав позивача та з урахуванням приписів ст. 245 КАС України суд апеляційної інстанції вважає за необхідне вийти за межі позовних вимог та поновити порушені права ОСОБА_1 шляхом визнання протиправною бездіяльності відповідача щодо не проведення з 01.03.2019 перерахунку пенсії відповідно до п. 7 Порядку № 418 та зобов`язання Головне управління Пенсійного фонду України в Харківській області здійснити з 01.03.2019 перерахунок та виплату пенсії  розмірі 55 процентів від заробітку відповідно до п. 7 Порядку № 418, з урахуванням коефіцієнтів зростання середньої заробітної плати.
Відповідно до   ст. 317 КАС України підставами для скасування   постанови   або ухвали суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення, є, зокрема,      неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи, неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.
Згідно з ч. 2   ст. 317 КАС України   неправильним застосуванням норм матеріального права вважається: неправильне тлумачення закону   або застосування   закону, який не підлягає застосуванню, або незастосування    закону, який підлягав застосуванню.
Отже, враховуючи те, що судом першої інстанції неповно з`ясовано всі обставини, що мають значення для справи, та не враховано приписи Порядку № 418, які мають бути застосовані до спірних правовідносин,  колегія суддів дійшла висновку про скасування    рішення    суду першої інстанції   з прийняттям нової про часткове задоволення позову   ОСОБА_1 .
Керуючись ст. ст. 311, 315, 321, 317, 325 Кодексу адміністративного судочинства України, суд
ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу         ОСОБА_1 задовольнити частково.
Рішення Харківського окружного адміністративного суду    від 23.10.2019 по справі № 520/8660/19 скасувати.
Прийняти нову постанову, якою позовні вимоги   ОСОБА_1 до Головного управління Пенсійного фонду України в Харківській області про визнання протиправними дій та зобов`язання здійснити перерахунок пенсії задовольнити частково.
Визнати протиправною бездіяльність Головного управління Пенсійного фонду України в Харківській області щодо не проведення з 01.03.2019 перерахунку та виплати пенсії ОСОБА_1  відповідно до п. 7 "Порядку призначення і виплати пенсій за вислугу років працівникам льотно-випробного складу цивільної авіації", затвердженого   Постановою Кабінету Міністрів України № 418 від 21.07.1992.
Зобов`язати Головне управління Пенсійного фонду України в Харківській області (61022, м. Харків, пл. Свободи, 5, Держпром, 3 під., 2 пов,    код ЄДРПОУ 14099344 ) здійснити з 01.03.2019 перерахунок та виплату пенсії ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 )  у розмірі 55 процентів від заробітку відповідно до п. 7 "Порядку призначення і виплати пенсій за вислугу років працівникам льотно-випробного складу цивільної авіації", затвердженого   Постановою Кабінету Міністрів України № 418 від 21.07.1992, з урахуванням коефіцієнтів зростання середньої заробітної плати.
В іншій частині позовних вимог   ОСОБА_1 відмовити.
Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків, передбачених п. 2 ч. 5 ст. 328 КАС України.

Головуючий суддя 		В.В. Зеленський 	
Судді	   	Я.В. П`янова    В.В. Старостін