Справа № 761/24033/19
Провадження №11-п/991/7/20

ВИЩИЙ АНТИКОРУПЦІЙНИЙ СУД
 
АПЕЛЯЦІЙНА ПАЛАТА

 
У Х В А Л А

 
21 січня 2020 року м. Київ 

Колегія суддів Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду у складі:
головуючого                                      ОСОБА_1 ,
суддів                                                     ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , 
ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_6 , 
захисників ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 ,
обвинувачених ОСОБА_11 , ОСОБА_12 ,
прокурора ОСОБА_13 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у м. Києві подання Вищого антикорупційного суду від 28.12.2019 про вирішення питання про направлення кримінального провадження № 52019000000000177 від 28.02.2019 за обвинуваченням ОСОБА_11 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 191, ч. ч. 3, 4 ст. 358 КК України, та ОСОБА_12 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 27, ч. 5 ст. 191 КК України, до іншого суду,
ВСТАНОВИЛА:
28 грудня 2019 року колегією суддів Вищого антикорупційного суду постановлено ухвалу, якою вирішено внести Апеляційній палаті Вищого антикорупційного суду подання про вирішення питання про направлення до іншого суду кримінального провадження № 52019000000000177 від 28.02.2019 за обвинуваченням ОСОБА_11 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 191, ч.ч. 3,4 ст. 358 КК України, та ОСОБА_12 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 27, ч. 5 ст. 191 КК України. 
В той же день колегією суддів внесено подання, яке разом із матеріалами кримінального провадження було направлено до Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду. 
Зміст подання
24 грудня 2019 року до Вищого антикорупційного суду надійшов обвинувальний акт разом із матеріалами судового провадження № 761/24033/19 у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР 28.02.2019 року за №52019000000000177 за обвинуваченням:
- ОСОБА_11 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 191, ч.ч. 3,4 ст. 358 КК України,
- ОСОБА_12 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 27, ч. 5 ст. 191 КК України.
Зазначений обвинувальний акт надійшов до Вищого антикорупційного суду на підставі ухвали колегії суддів Шевченківського районного суду міста Києва від 14.11.2019 року у складі: головуючого судді ОСОБА_14 та суддів ОСОБА_15 і ОСОБА_16 по справі №761/18132/18, якою передано до Вищого антикорупційного суду для розгляду в установленому порядку кримінальне провадження №52018000000000142 від 21.02.2018 року та передано до Вищого антикорупційного суду для розгляду в установленому порядку і для вирішення питання про об`єднання кримінальне провадження № 52019000000000177 від 28.02.2019 року.
Відповідно до протоколу передачі справи раніше визначеному складу суду від 24.12.2019 року матеріали кримінального провадження № 52019000000000177 передано для вирішення питання про об`єднання (спільного розгляду) із кримінальним провадженням №52018000000000142 колегії суддів Вищого антикорупційного суду у складі: головуючого судді ОСОБА_17 , суддів ОСОБА_18 та ОСОБА_19 .
Вирішуючи питання про можливість розгляду питання щодо об`єднання зазначеного кримінального провадження, визначена колегія суддів зазначила, що нею вже здійснюється судове провадження у кримінальному провадженні № 52018000000000142 від 21.02.2018 за обвинуваченням ОСОБА_11 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 191, ч. 2 ст. 209, ч.ч. 3,4 ст. 358, ст. 366-1 КК України, та ОСОБА_12 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 27, ч. 5 ст. 191, ч. 5 ст. 27, ст. 209 КК України. Системний аналіз наведених норм кримінального процесуального права у взаємозв`язку із роз`ясненням Верховного Суду свідчить про те, що до Вищого антикорупційного суду для розгляду в установленому КПК порядку від інших судів шляхом постановлення належного судового рішення у формі ухвали повинні передаватися кримінальні провадження саме тим складом суду, який визначено під час автоматизованого розподілу справ у суді першої інстанції. В той же час із матеріалів судового провадження по справі № 761/24033/19 вбачається, що протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 14.06.2019 року для розгляду кримінального провадження № 52019000000000177 від 28.02.2019 визначено колегію суддів Шевченківського районного суду міста Києва у складі головуючого судді ОСОБА_20 , суддів ОСОБА_21 та ОСОБА_22 .
Ухвалою цієї колегії суддів Шевченківського районного суду міста Києва від 14.08.2019 року призначений судовий розгляд на підставі обвинувального акту у кримінальному провадженні № 52019000000000177 від 28.02.2019 та цією ж ухвало постановлено передати матеріали кримінального провадження № 52019000000000177 складу суду під головуванням судді Шевченківського районного суду міста Києва ОСОБА_14 , суддів ОСОБА_15 та ОСОБА_16 для вирішення питання про об`єднання в одне провадження з кримінальним провадженням № 52018000000000142 від 21.02.2018 року (справа №761/18132/18).
В подальшому колегія суддів Шевченківського районного суду міста Києва по справі №761/18132/18 у складі головуючого судді ОСОБА_14 , суддів ОСОБА_15 та ОСОБА_16 , не прийнявши до розгляду в установленому КПК України порядку кримінальне провадження №52019000000000177 від 28.02.2019 року (судова справа №761/24033/19) та не вирішивши шляхом прийняття відповідного судового рішення питання щодо можливості об`єднання (чи відмови у такому об`єднанні) кримінального провадження із кримінальним провадженням №52019000000000142 від 21.02.2018 року (судова справа №761/18132/18), 14.11.2019 року постановила ухвалу, відповідно до пункту 1 резолютивної частини якої до Вищого антикорупційного суду передано для розгляду в установленому порядку кримінальне провадження №52019000000000142 від 21.02.2018 року (яке перебувало на їх розгляді), а за пунктом 2 резолютивної частини цієї ж ухвали до Вищого антикорупційного суду передано для розгляду в установленому порядку та для вирішення питання про об`єднання кримінальне провадження №52019000000000177 від 28.02.2019 року (яке не перебувало на їх розгляді).
Через що, на думку Вищого антикорупційного суду, колегія суддів Шевченківського районного суду міста Києва у складі головуючого судді ОСОБА_14 , суддів ОСОБА_15 та ОСОБА_16 без жодних правових підстав направила до Вищого антикорупційного суду кримінальне провадження №52019000000000177 від 28.02.2019 року (судова справа №761/24033/19) для вирішення питання щодо можливості його об`єднання з іншим кримінальним провадженням.
Колегія суддів Вищого антикорупційного суду, посилаючись на те, що кримінальне провадження №52019000000000177 від 28.02.2019 року було передане Шевченківським районним судом міста Києва до Вищого антикорупційного суду з порушенням норм КПК України неналежним складом колегії суддів, який не було визначено для розгляду даного кримінального провадження дійшла висновку про неможливість вирішення питання щодо об`єднання (чи відмову) кримінального провадження №52019000000000177 від 28.02.2019 року із кримінальним провадженням №52018000000000142 від 21.02.2018 року на законних підставах.

Позиція учасників провадження
Захисник ОСОБА_7 у судовому засіданні підтримала подання та прохала справу направити до Шевченківського районного суду м. Києва для розгляду по суті. Додатково зазначила, що колегією суддів Шевченківського районного суду м. Києва під головуванням судді ОСОБА_20 постановлено ухвалу, якою матеріали кримінального провадження №52019000000000177 передано колегії суддів цього ж суду під головуванням судді ОСОБА_14 лише для вирішення питання про об`єднання із кримінальним провадженням №52018000000000142. Оскільки колегією суддів під головуванням судді ОСОБА_14 не вирішено питання про об`єднання справ та через відсутність протоколу автоматичного розподілу справи новому складу суду, колегія суддів під головуванням судді ОСОБА_14 є неналежним складом суду та позбавлена процесуального права на вирішення жодних процесуальних дій у межах кримінального провадження №52019000000000177. А тому ухвала Шевченківського районного суду м. Києва у складі суддів ОСОБА_14 , ОСОБА_15 та ОСОБА_16 від 14.11.2019 є незаконною. 
Захисник ОСОБА_8 у судовому засіданні також підтримав подання та зазначив, що ухвала Шевченківського районного суду м. Києва від 14.11.2019 під головуванням судді ОСОБА_14 , якою кримінальне провадження №52019000000000177 передане до Вищого антикорупційного суду для розгляду в установленому порядку та вирішення питання щодо об`єднання із кримінальним провадженням №52018000000000142 є незаконною, оскільки постановлена неналежним складом суду. Прохав Суд постановити законне рішення та вирішити питання про підсудність цієї справи.
Захисник ОСОБА_9 та ОСОБА_10 не заперечували проти задоволення подання, підтримали пояснення, що були надані іншими захисниками у судовому засіданні. 
Обвинувачений ОСОБА_11 не заперечував проти задоволення подання. Пояснив, що питання щодо підсудності справи покладає на розсуд Суду, оскільки інкримінованих йому злочинів не вчиняв та готовий доводити свою невинуватість у будь-якому суді.
Обвинувачений ОСОБА_12 підтримав позицію, що була викладена у судовому засіданні захисниками. 
Прокурор заперечував проти задоволення подання та передачі справи до іншого суду з тих підстав, що кримінальне провадження №52019000000000177 підсудне виключно Вищому антикорупційному суду. Зазначив, що захисником в апеляційному порядку було оскаржено ухвалу Шевченківського районного суду м. Києва від 14.11.2019, однак ухвалою Київського апеляційного суду відмовлено у відкритті апеляційного провадження з тих підстав, що апеляційна скарга подана на судове рішення, яке не підлягає оскарженню в апеляційному порядку. А тому зазначена ухвала набрала законної сили та є обов`язковою для виконання. Оскільки на момент отримання колегією суддів під головуванням судді ОСОБА_14 матеріалів кримінального провадження №52019000000000177 вже почав роботу Вищий антикорупційний суд та набрала чинності ст. 33-1 КПК України, ця колегія не мала права вчиняти жодних процесуальних дій у межах цього провадження, а тому вона не мала іншого виходу, аніж негайно направити справу до Вищого антикорупційного суду для вирішення питання про об`єднання із кримінальним провадженням №52018000000000142. 
Заслухавши доповідь головуючого, вислухавши пояснення учасників судового провадження та обговоривши їх, дослідивши матеріали подання, Суд дійшов наступних висновків.
Обставини, встановлені Судом під час вирішення подання
24 грудня 2019 року до Вищого антикорупційного суду надійшов обвинувальний акт разом із матеріалами судового провадження № 761/24033/19 у кримінальному провадженні №52019000000000177 від 28.02.2019 року за обвинуваченням ОСОБА_11 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 191, ч.ч. 3,4 ст. 358 КК України, ОСОБА_12 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 27, ч. 5 ст. 191 КК України. Зазначене кримінальне провадження було скеровано до Вищого антикорупційного суду на підставі ухвали Шевченківського районного суду м. Києва від 14.11.2019 у складі колегії суддів ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 по справі №761/18132/18, якою, окрім іншого, вирішено питання про направлення даної справи до Вищого антикорупційного суду для розгляду в установленому порядку та для вирішення питання про об`єднання з кримінальним провадженням № 52018000000000142 за обвинуваченням ОСОБА_11 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 191, ч. 2 ст. 209, ч.ч. 3,4 ст. 358, ст. 366-1 КК України, та ОСОБА_12 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 27, ч. 5 ст. 191, ч. 5 ст. 27, ст. 209 КК України.

Мотиви суду
Відповідно до ч.ч. 1,3 ст. 4 Закону України «Про Вищий антикорупційний суд» саме цей суд здійснює правосуддя як суд першої та апеляційної інстанцій у кримінальних провадженнях щодо злочинів, віднесених до його юрисдикції (підсудності) процесуальним законом, а також шляхом здійснення у випадках та порядку, визначених процесуальним законом, судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у таких кримінальних провадженнях, здійснює правосуддя як суд першої та апеляційної інстанції у справах про визнання необґрунтованими активів та їх стягнення в дохід держави в порядку цивільного судочинства. Територіальна юрисдикція (підсудність) Вищого антикорупційного суду поширюється на всю територію України. 
Згідно зі ст. 33-1 КПК України Вищому антикорупційному суду підсудні кримінальні провадження стосовно корупційних злочинів, передбачених в примітці статті 45 Кримінального кодексу України, статтями 206-2, 209, 211, 366-1 Кримінального кодексу України, якщо наявна хоча б одна з умов, передбачених пунктами 1 - 3 частини п`ятої статті 216 Кримінального процесуального кодексу України.
Приміткою до ст. 45 КК України до корупційних злочинів віднесено злочини, передбачені статтями 191, 262, 308, 312, 313, 320, 357, 410, у випадку їх вчинення шляхом зловживання службовим становищем, а також злочини, передбачені статтями 210, 354, 364, 364-1, 365-2, 368 – 369-2 цього Кодексу.
Відповідно до п. 1 ч. 5 ст. 216 КПК України, детективи Національного антикорупційного бюро України здійснюють досудове розслідування злочинів, передбачених статтями 191, 206-2, 209, 210, 211, 354 (стосовно працівників юридичних осіб публічного права), 364, 366-1, 368, 368-5, 369, 369-2, 410 Кримінального кодексу України, якщо наявна хоча б одна з таких умов: злочин вчинено, окрім іншого, депутатом міської ради міст Києва та Севастополя.
Пунктом 20-2 розділ XI "Перехідні положення" КПК України в редакції Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо початку роботи Вищого антикорупційного суду», який набув чинності 22 вересня 2019 року, визначено, що підсудність Вищого антикорупційного суду, передбачена цим Кодексом як суду першої інстанції, поширюється на кримінальні провадження, відомості за якими про кримінальне правопорушення внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань до дня набрання чинності Законом України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо початку роботи Вищого антикорупційного суду", якщо досудове розслідування здійснюється або здійснювалося Національним антикорупційним бюро України та закінчено прокурорами Спеціалізованої антикорупційної прокуратури. З дня набрання чинності Законом України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо початку роботи Вищого антикорупційного суду" у кримінальних провадженнях, досудове розслідування яких здійснюється Національним антикорупційним бюро України або досудове розслідування яких здійснювалося Національним антикорупційним бюро України та закінчено прокурорами Спеціалізованої антикорупційної прокуратури у разі якщо судовий розгляд у судах першої та апеляційної інстанцій не закінчено до дня набрання чинності Законом України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо початку роботи Вищого антикорупційного суду", такі кримінальні провадження передаються до Вищого антикорупційного суду для розгляду в установленому цим Кодексом порядку.
Як вбачається із матеріалів судового провадження, досудове розслідування у кримінальному провадженні №52019000000000177 від 28.02.2019 року здійснювалося Національним антикорупційним бюро України та закінчено прокурорами Спеціалізованої антикорупційної прокуратури.  ОСОБА_11 обвинувачується органом досудового розслідування в тому, що він, будучи депутатом Київської міської ради, вчинив злочини, передбачені ч. 5 ст. 191, ч.ч. 3,4 ст. 358 КК України. Тобто, зазначене кримінальне провадження підсудне Вищому антикорупційному суду за критеріями, визначеними п. 1 ч. 5 ст. 216 КПК України.
Той факт, що питання щодо направлення кримінального провадження №52019000000000177 від 28.02.2019 до Вищого антикорупційного суду для розгляду в установленому порядку та для вирішення питання про об`єднання з кримінальним провадженням № 52018000000000142 було вирішено колегією суддів  ОСОБА_14 ,  ОСОБА_15 ,  ОСОБА_16 , яка не була визначена протоколом автоматичного авторозподілу та не мала процесуальних повноважень на прийняття такого рішення, не може слугувати беззаперечною підставою для повернення матеріалів кримінального провадження  до Шевченківського районного суду м. Києва, оскільки цей суд, в силу ч. 3 ст. 33-1 КПК України, не може розглядати цю справу. А тому, на думку колегії суддів, при вирішенні поставленого у поданні питання слід керуватись загальними засадами кримінального провадження, що передбачені ст. 9 КПК України, зокрема, принципом справедливого розгляду справи та вирішення справи в розумні строки незалежним і неупередженим судом, створеним на підставі закону, яким, у даному випадку, є Вищий антикорупційний суд.
Окрім того, учасниками судового провадження у судовому засіданні не надано доказів скасування у передбаченому законом порядку ухвали Шевченківського районного суду м. Києва від 14 листопада 2019 року, що постановлена колегією суддів ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , а тому ця ухвала є такою, що набрала законної сили та є обов`язковою до виконання, в тому числі і Вищим антикорупційним судом. Заперечення захисників з приводу постановлення цієї ухвали неналежним складом суду та нарікання на неї як «незаконної» сприймаються Судом лише як незгода учасників кримінального провадження із прийнятим Шевченківським районним судом м. Києва рішенням. 
Згідно з ч. 2 ст. 34 КПК України питання про направлення кримінального провадження з Вищого антикорупційного суду до іншого суду вирішується колегією у складі п`яти суддів Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду за поданням складу суду, визначеного для розгляду кримінального провадження, або за клопотанням сторін не пізніше п`яти днів з дня внесення такого подання чи клопотання, про що постановляється вмотивована ухвала.

Висновки суду
З огляду на зазначене вище, Суд приходить до висновку про те, що подання Вищого антикорупційного суду щодо направлення матеріалів кримінального провадження №52019000000000177 за обвинуваченням ОСОБА_11 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 191, ч.ч. 3,4 ст. 358 КК України, ОСОБА_12 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 27, ч. 5 ст. 191 КК України, слід залишити без задоволення, оскільки дане кримінальне провадження підсудне Вищому антикорупційному суду.
Керуючись ст. ст. 31, 32, 33-1, 34, 376, 532, п. 20-2 Розділу ХІ Перехідних положень КПК України, колегія суддів – 
ПОСТАНОВИЛА:
       Подання Вищого антикорупційного суду від 28.12.2019 (справа № 761/24033/19) про вирішення питання про направлення кримінального провадження №52019000000000177 від 28.02.2019 за обвинуваченням ОСОБА_11 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 5 ст. 191, ч.ч. 3, 4 ст. 358 КК України, та ОСОБА_12 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 27, ч. 5 ст. 191 КК України, до іншого суду – залишити без задоволення. 
        Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення, є остаточною й оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий:                                                          ОСОБА_1 

Судді:                                            ОСОБА_2 

ОСОБА_3 

ОСОБА_4 

ОСОБА_5