СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
проспект Незалежності, 13, місто Харків, 61058

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" лютого 2020 р.                                                                        Справа № 913/567/19  

          Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючий суддя Геза Т.Д., суддя Мартюхіна Н.О., суддя  Плахов О.В. 

Секретар судового засідання - Міраков Г.А.

за участю:
від апелянта - Мотигіна Ю.В.
розпорядник майна - не з`явився
від боржника - Григор`єв О.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду  
апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛУГАНСЬКОБЛЕНЕРГО", м.Сєвєродонецьк, Луганська область (вх.№3446 Л/2)                
на ухвалу господарського суду Луганської області від 18.10.2019 (суддя - Яресько Б.В, постановлену в м. Харків о 14:30 год, повний текст складено 21.10.2019),
у справі №913/567/19
за заявою боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛУГАНСЬКЕ ЕНЕРГЕТИЧНЕ ОБ`ЄДНАННЯ", м. Луганськ                              
про порушення провадження у справі про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Боржник - Товариство з обмеженою відповідальністю "ЛУГАНСЬКЕ ЕНЕРГЕТИЧНЕ ОБ`ЄДНАННЯ" (код ЄДРПОУ 31443937) звернулось до Господарського суду Луганської області із заявою про порушення справи про банкрутство за загальною процедурою.

Ухвалою господарського суду Луганської області від 07.10.2019 прийнято до розгляду заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛУГАНСЬКЕ ЕНЕРГЕТИЧНЕ ОБ`ЄДНАННЯ" про порушення справи про банкрутство, призначено справу до розгляду у підготовчому засіданні на 18.10.2019; вирішено інші процедурні питання у справі.

Ухвалою Господарського суду Луганської області від 18.10.2019 порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛУГАНСЬКЕ ЕНЕРГЕТИЧНЕ ОБ`ЄДНАННЯ".
Введено процедуру розпорядження майном боржника на 115 календарних днів.
Призначено розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛУГАНСЬКЕ ЕНЕРГЕТИЧНЕ ОБ`ЄДНАННЯ" арбітражного керуючого Гусар Івана Олексійовича свідоцтво про право здійснення діяльності арбітражного керуючого № 143 від 15.04.2013 р. (адреса: вул. Патріарха Мстислава Скрипника, 40, оф. 1005, м.Київ, Україна, 03035)  ідентифікаційний код 2771607693.
Встановлено грошову винагороду арбітражному керуючому Гусар І.О. за виконання повноважень розпорядника майна в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання повноважень, шляхом її авансування заявником - боржником Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛУГАНСЬКЕ ЕНЕРГЕТИЧНЕ ОБ`ЄДНАННЯ".
Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, вирішено інші процедурні питання.

Суд першої інстанції, враховуючи наявність більшості ознак неплатоспроможності Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛУГАНСЬКЕ ЕНЕРГЕТИЧНЕ ОБ`ЄДНАННЯ", фінансові показники підприємства-боржника, які свідчать про його неплатоспроможність, дані аудиторського висновку, дійшов висновку про обґрунтованість вимог заявника та наявність підстав для порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛУГАНСЬКЕ ЕНЕРГЕТИЧНЕ ОБ`ЄДНАННЯ".
Суд першої інстанції послався на те, що боржник не має можливості погасити існуючу заборгованість перед всіма кредиторами, в тому числі за безспірними вимогами одночасно, а задоволення вимог одного або кількох кредиторів, в тому числі кредиторів за безспірними вимогами, призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами, в тому числі перед кредиторами, що мають безспірні вимоги до боржника.
       
Товариство з обмеженою відповідальністю "ЛУГАНСЬКОБЛЕНЕРГО" звернулося до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою на ухвалу господарського суду Луганської області від 18.10.2019 у справі № 913/567/19, в якій просило її скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити у відкритті провадження у справі про банкрутство за заявою ТОВ "ЛУГАНСЬКЕ ЕНЕРГЕТИЧНЕ ОБ`ЄДНАННЯ".
Апелянт вважає, що ухвала суду першої інстанції постановлена з порушенням норм матеріального та процесуального права.
Апелянт посилається на те, що справа про банкрутство може бути порушена лише у разі, якщо безспірні вимоги кредитора до боржника сукупно становлять не менше 300 мінімальних розмірів заробітної плати. Апелянт зазначає, що таким кредитором є лише Державне підприємство «Енергоринок». 
Вважає, що лише Державне підприємство «Енергоринок» має правові підстави   для звернення до суду з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "ЛУГАНСЬКЕ ЕНЕРГЕТИЧНЕ ОБ`ЄДНАННЯ", а не боржник.
Апелянт зазначає, що законодавство взагалі виключає можливість ініціювання провадження у справі про банкрутство самим боржником.

У відзиві на апеляційну скаргу Товариство з обмеженою відповідальністю "ЛУГАНСЬКЕ ЕНЕРГЕТИЧНЕ ОБ`ЄДНАННЯ" вважає доводи апеляційної скарги безпідставними та необґрунтованими, а ухвалу суду першої інстанції такою, що постановлена з додержанням норм матеріального та процесуального права.
Товариство з обмеженою відповідальністю "ЛУГАНСЬКЕ ЕНЕРГЕТИЧНЕ ОБ`ЄДНАННЯ", посилаючись на приписи ст.10 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», зазначає, що право на звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство мають боржник або кредитор, а заява про відкриття провадження у справі про банкрутство, відповідно до абз.1 ч.1 ст. 11 Закону про банкрутство, подається боржником або кредитором. 
Товариство з обмеженою відповідальністю "ЛУГАНСЬКЕ ЕНЕРГЕТИЧНЕ ОБ`ЄДНАННЯ", посилаючись на власне фінансове становище, зазначає, що у відповідності до приписів ст.11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», звернулося до господарського суду Луганської області із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 12.11.2019 сформовано наступний склад колегії суддів: головуючий суддя - Геза Т.Д., суддя Мартюхіна Н.О., суддя Плахов О.В.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 10.12.2019 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛУГАНСЬКОБЛЕНЕРГО" на ухвалу господарського суду Луганської області від 18.10.2019 у справі № 913/567/19, розгляд апеляційної скарги призначено на 03.02.2020.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.
Відповідно до ч. 12 ст. 270 Господарського процесуального кодексу України, неявка сторін, або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи. 

Фіксація судового засідання апеляційної інстанції здійснювалась за допомогою звукозаписувального технічного засобу згідно вимог ст.ст.222, 223 та п.17.7 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України в порядку розгляду апеляційної скарги, встановленому ст.270 Господарського процесуального кодексу України.

Заслухавши суддю-доповідача, присутніх у судовому засіданні представників апелянта та боржника, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши наявні в матеріалах справи докази, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права з урахуванням повноважень, визначених в ст. 269 Господарського процесуального кодексу України, судова колегія встановила.

Боржник, Товариство з обмеженою відповідальністю "ЛУГАНСЬКЕ ЕНЕРГЕТИЧНЕ ОБ`ЄДНАННЯ" (код ЄДРПОУ 31443937), відповідно до ч. 5 ст.11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (який діяв до 21.10.2019), звернувся до господарського суду Луганської області із заявою про порушення справи про банкрутство за загальною процедурою, посилаючись на наявність у нього ознак загрози неплатоспроможності.

Відповідно до ч.ч. 1, 2, 4 ст. 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", який діяв до 21.10.2019, тобто на дату постановлення судом першої інстанції оскаржуваного процесуального документа, провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України. 

Згідно з ч. 2 ст. 10 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" право на звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство мають боржник, кредитор.

Як встановлено у п. 1 ч. 5 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" боржник зобов`язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство у разі виникнення таких обставин: задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності).

Відповідно до ч. 3 ст. 10 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно становлять не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.
Безспірні вимоги кредиторів - грошові вимоги кредиторів, підтверджені судовим рішенням, що набрало законної сили, і постановою про відкриття виконавчого провадження, згідно з яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника. До складу цих вимог, у тому числі щодо сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції.

Згідно з частиною першою ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з`ясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом.

Ухвалою Господарського суду Луганської області від 07.10.2019 прийнято до розгляду заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛУГАНСЬКЕ ЕНЕРГЕТИЧНЕ ОБ`ЄДНАННЯ" про порушення справи про банкрутство відповідно до приписів Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", який діяв до 21.10.2019.

З матеріалів справи вбачається, що рішенням господарського суду Луганської області у справі №1/351 затверджено мирову угоду, укладену 06.11.2002 між Заявником та  ДП "Енергоринок", відповідно до якої ДП "Енергоринок" надав Заявнику розстрочку погашення заборгованості терміном до 31 грудня 2020 року на загальну суму 377 075 042,67 грн., а саме: суми основного боргу у розмірі 330 574 368,28 грн., 3% річних у розмірі 11 091 462,87 грн. та інфляційних нарахувань у розмірі 35 409 211,52 грн.
30.03.2012 головним державним виконавцем відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України Роєнко Р.В. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 31947027 з виконання ухвали у справі № 1/351 від 22.07.2009.
04.08.2016 головним державним виконавцем відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України Медведевим О.В. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 51832002 з виконання наказу № 1/351 від 26.11.2007 щодо стягнення 3% річних у розмірі 11 091 462,87 грн., пені у розмір 100 000,00 грн. та інфляційних нарахувань у розмірі 35 409 211,52 грн.
Станом на 31.08.2019 року умови мирової угоди Заявником виконано частково, в зв`язку з чим кредиторська заборгованість Заявника перед ДП "Енергоринок" становить 98 303 747.26 грн., а саме:
- прострочена кредиторська заборгованість у сумі 29590531,63 грн., в тому числі: 24 600 000,00 грн. основного боргу, 1162355,04 грн. - 3% річних та 3828176,59 грн. інфляційних нарахувань;
- кредиторська заборгованість, термін сплати якої відповідно до умов мирової угоди ще не настав, у сумі 68713215,63 грн., в тому числі: 63710251,24 грн. основного боргу, 1193262,87 грн. - 3% річних та 3809701,52 грн. інфляційних нарахувань.

22 липня 2010 року ухвалою господарського суду Луганської області у справі № 1/170 було затверджено мирову угоду, укладену 14.07.2010 між Заявником та ДП "Енергоринок", відповідно до умов якої ДП "Енергоринок" надав Заявнику розстрочку погашення заборгованості терміном до 30 квітня 2020 року на загальну суму 250 500 100.65 ГРН.. а саме: суми основного боргу у розмірі 230 500 948,13 грн., інфляційних нарахувань у розмірі 16 565 621,83 грн., 3% річних у розмірі 3 307 794,69 грн., пені у розмірі 100 000,00 грн., державного мита у розмірі 25 500,00 грн. та витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у розмірі 236,00 грн.
30.03.2012 головним державним виконавцем відділу примусового виконання Державної виконавчої служби України Роєнко Р.В. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження №31947023 з виконання вищезазначеної ухвали №1/170 від 22.07.2010.
Станом на 31.08.2019 умови мирової угоди Заявником виконано частково, в зв`язку з чим кредиторська заборгованість Заявника перед ДП "Енергоринок" становить 36495320,49 грн., а саме:
- прострочена кредиторська заборгованість у сумі 20926908,12 грн., в тому числі: 10 500 000,00 грн. основного боргу, 8711231,88 грн. інфляційних нарахувань та 1715676,24 грн. - 3% річних;
- кредиторська заборгованість, термін сплати якої відповідно до умов мирової угоди ще не настав, у сумі 15568412,37 грн., в тому числі: 14200948,13 грн. основного боргу, 1142457,19 грн. інфляційних нарахувань та 225007,05 грн. - 3% річних.
Крім того, постановою Донецького апеляційного господарського суду від 14.11.2017 у справі №1/170 із Заявника на користь ДП "Енергоринок" стягнуто 1600,00 грн. судового збору, який також не сплачено.

12.05.2011 господарським судом Луганської області ухвалене рішення у справі №9/50/2011 за позовом ДП "Енергоринок" до заявника, яким прийнято рішення стягнути з Заявника на користь ДП "Енергоринок" 42 807 323,78 грн., а саме, основний борг у сумі 41 971 100,62 грн.; інфляційні нарахування у сумі 648 825,87 грн.; 3% річних у сумі 159 661,29 грн., пеню у сумі 1 000,00 грн., штраф у сумі 1 000,00 грн., державне мито у сумі 25 500,00 грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у сумі 236,00 грн.
24.05.2011 господарським судом Луганської області видано відповідний наказ.
14.10.2011 державним виконавцем Артемівського відділу державної виконавчої служби Луганського міського управління юстиції Просвіровим Р.В. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження №29305500 з виконання наказу №9/50/2011 від 24.05.2011.
Станом на 31.08.2019 року рішення господарського суду Луганської області у справі № 9/50/2011 виконано частково, в зв`язку з чим кредиторська заборгованість Заявника перед ДП "Енергоринок" становить 761223,16 грн., а саме інфляційні нарахування у сумі 648825,87 грн. та 3% річних у сумі 112397,29 грн.

24.05.2012 ухвалою господарського суду Луганської області у справі №3/5014/661/2012 затверджено мирову угоду, укладену 21.05.2012 між Заявником та ДП "Енергоринок", відповідно до умов якої ДП "Енергоринок" надав Заявнику розстрочку погашення заборгованості терміном до 31 травня 2022 року на загальну суму 271771629,75 грн, а саме: основного боргу у розмірі 264704716,45 грн., інфляційних нарахувань у розмірі 3276446,43 грн., 3% річних у розмірі 3566086,87 грн., штрафу у розмірі 10000,00 грн., пені у розмірі 100000, 00 грн. та судового збору у розмірі 64380,00грн.
16.09.2014 виконавцем відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 44736644 з виконання ухвали №3/5014/661/2012 від 24.05.2012.
Станом на 31.08.2019 року умови мирової угоди Заявником виконано частково, в зв`язку з чим кредиторська заборгованість Заявника перед ДП "Енергоринок" становить 11294041,63 грн., а саме:
- прострочена кредиторська заборгованість у сумі 20 482548,86 грн., в тому числі: 19000000,00 грн. основного боргу, 709896,72 грн. інфляційних нарахувань та 772652,14 грн. - 3% річних;
- кредиторська заборгованість, термін сплати якої відповідно до умов мирової угоди ще не настав, у сумі 92457865,77 грн., в тому числі: 90576169,04грн. основного боргу, 901022,79грн. інфляційних нарахувань та 980673,94грн. - 3% річних.

05.05.2014 ухвалою господарського суду Луганської області у справі №913/467/14 затверджено мирову угоду, укладену 25.04.2014, відповідно до якої ДП "Енергоринок" надав Заявнику розстрочку погашення заборгованості терміном до 31 грудня 2016 року на загальну суму 294998 128.72 грн.. а саме: суми основного боргу у розмірі 289930875,37 грн., інфляційних нарахувань у розмірі 1049267,66 грн., 3% річних у розмірі 3 924 905,69 грн., штрафу у розмірі 10000,00 грн., пені у розмірі 10000,00 грн. та судового збору у розмірі 73 080,00 грн.
30.01.2015 державним виконавцем відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України винесено постанову про відкриття виконавчого провадження №46260965 з виконання ухвали від 05.05.2014.
Станом на 31.08.2019 року умови мирової угоди Заявником виконано частково, в зв`язку з чим кредиторська заборгованість Заявника перед ДП "Енергоринок" становить: 3573034,89 грн., а саме: 637336,28 грн. інфляційних нарахувань та 2935 698,61 грн .- 3% річних.
Також, постановою Вищого господарського суду України від 08.08.2017 у справі №913/467/14 із Заявника на користь ДП "Енергоринок" стягнуто 3200,00 грн. судового збору, який також не сплачено.

03.06.2015 господарським судом Харківської області ухвалене рішення у справі №922/1344/15 за позовом ДП "Енергоринок" до Заявника, відповідно до якого стягнуто з Заявника на  користь ДП "Енергоринок" 1032984698,72 грн., а саме: основний борг  967175859,02 грн., пеню у сумі 12956862,07 грн., штраф у сумі 254267,69грн., індекс інфляції у сумі 48577876,57грн., 3% річних у сумі 3946753, 37грн. та судовий збір у сумі 73080,00 грн.
19.06.2015 господарським судом Харківської області видано відповідний наказ.
04.05.2016 головним державним виконавцем відділу примусового виконання рішень Департаменту виконавчої служби Міністерства юстиції України винесено постанову про відкриття виконавчого провадження №50997164 з виконання наказу №922/1344/15 від 19.06.2015.
10.05.2017 та 29.05.2018 господарським судом Харківської області у справі №922/1344/15 розстрочено виконання вищезазначеного рішення на 10 років за графіком щомісячних платежів, зазначених в ухвалах.
Станом на 31.08.2019 рішення господарського суду Харківської області у справі №922/1344/15 виконано частково, в зв`язку з чим кредиторська заборгованість Заявника перед ДП "Енергоринок" становить 1030892044,65 грн., а саме:
- прострочена кредиторська заборгованість у сумі 32 460 835,72 грн., в тому числі: 30336745,57 грн. основного боргу, 1570089,88 грн. інфляційних нарахувань, 175367,29 грн. - 3% річних та 378 632,98 грн. пені.
-          кредиторська заборгованість, термін сплати якої відповідно до умов розстрочки ще не настав, у сумі 998431208,93 грн., в тому числі: 935559111,69 грн. основного боргу, 46972786,69 грн. інфляційних нарахувань, 3736386,08 грн. - 3% річних, 12089844,47 грн. пені та 73080,00 грн. судового збору.

12.04.2016 господарським судом Луганської області ухвалене рішення у справі №913/282/16 за позовом ДП "Енергоринок" до Заявника, яким стягнено 1292094867,22 грн., а саме: основний борг у сумі 1103620331,09 грн.; інфляційні нарахування у сумі 159973774,07 грн., 3% річних у сумі 28500762,06 грн., судовий збір у сумі 154 275,53 грн.
08.09.2016 господарським судом Луганської області видано відповідний нак          
28.09.2016 головним державним виконавцем відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 52355300 з виконання наказу №913/282/16 від 28.09.2016.
Станом на 31.08.2019 Заявником частково виконаний графік щомісячних платежів, в зв`язку з чим кредиторська заборгованість становить 1187698505,67 грн., а саме:
- прострочена кредиторська заборгованість у сумі 85952362,93 грн., а саме: 57792616,99 грн. основного боргу, 23285759,53 грн. інфляційних нарахувань, 4718332,88грн. - 3% річних та 155653,53 грн. судового збору.
- кредиторська заборгованість, термін сплати якої ще на настав, у сумі 1101746142,74 грн., а саме: 942675699,02 грн основного боргу, 136388014,54 грн. інфляційних нарахувань та 22682429,18 грн. - 3% річних.

25.04.2017 господарським судом Луганської області ухвалене рішення у справі №913/255/17 за позовом ДП "Енергоринок" до Заявника, яким стягнуто 1511893304,19 грн., а саме: основний борг у сумі 1395472000,84 грн. інфляційні нарахування у сумі 94043106,16 грн, 3% річних у сумі 22138197,19 грн. та витрати зі сплати судового збору 240000,00грн.
10.05.2017 господарським судом Луганської області видано наказ у справі №913/225/17.
29.12.2017 головним державним виконавцем Відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України Іванютою І.М. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження №55454276 з виконання наказу № 913/225/17 від 10.05.2017.
Як станом на 30.06.2019, так і станом на 31.08.2019 рішення господарського суду Луганської області у справі №913/225/17 не виконано, в зв`язку з чим кредиторська заборгованість Заявника перед ДП "Енергоринок" становить 1511893304,19 грн., з яких 1395472000,84 грн. основного боргу, 94043106,16 грн. інфляційних нарахувань, 22138197,19 грн. - 3% річних та 240000,00 грн. витрат зі сплати судового збору.

02 травня 2018 року господарським судом Луганської у справі № 913/98/18 за позовом ДП "Енергоринок" до Заявника стягнуто 1 958 655,36 грн., а саме: основний борг у сумі 1 907 863,76 грн., 3% річних у сумі 2 665,78 грн., пеню у сумі 19 130,91 грн. та витрати зі сплати судового збору в сумі 28 994,91 грн.
Станом на 30.06.2019 р. та станом на 31.08.2019 року рішення господарського суду Луганської області у справі №913/98/18 виконано частково, в зв`язку з чим кредиторська заборгованість становить 50 791,60 грн., а саме: 3% річних у сумі 2 665,78 грн., пеня у сумі 19 130,91 грн. та судовий збір в сумі 28 994,91 грн.

10 липня 2018 року господарським судом Луганської області у справі №913/960/17 за позовом ДП "Енергоринок" до Заявника стягнуто з 884190284,42 грн., а саме: основний борг у сумі 809802212,91 грн., інфляційні нарахування у сумі 59298386,35 грн., 3% річних у сумі 14849685,16 грн. та витрати зі сплати судового збору в сумі 240000,00грн.
28.09.2018 господарським судом Луганської області видано наказ №913/960/17
16.08.2019 приватним виконавцем виконавчого округу міста Києва на виконання вищезазначеного наказу винесеного постанову про відкриття виконавчого провадження №59826353.
Станом на 31.08.2019 рішення господарського суду Луганської області щодо стягнення із Заявника 884670284,42 грн., з яких основний борг у сумі 809802212,91 грн., інфляційні нарахування у сумі 14849685,16 грн., 3% річних у сумі 59298386,35 грн. та витрати зі сплати судового збору в сумі 720000,00 грн. не виконано.

30 травня 2019 року Східним апеляційним господарським судом винесено постанову у справі №913/273/17, якою стягнуто із Заявника на користь ДП "Енергоринок" 1505626,38 грн., а саме: інфляційні втрати у сумі 1296930,99 грн. та 3% річних у сумі 208695,39 грн.
Виконання вищезазначеного рішення у примусовому порядку станом на дату подання до суду заяви про порушення провадження у справі про банкрутство не здійснювалось.
Станом 31.08.2019 постанова Східного апеляційного господарського  суду у справі №913/273/17 щодо стягнення із Заявника 1505626,38 грн. не виконана.

З урахуванням вищенаведеного, загальна сума грошових вимог усіх кредиторів Заявника (в тому числі ДП "Енергоринок") станом на 30 червня 2019 року складала - 7500622995,85 грн., з яких сума безспірних вимог кредиторів сукупно становила не менше 2347503576,31 грн., а станом на 31 серпня 2019 року  - 7458    829481,14 грн., з яких сума безспірних вимог кредиторів сукупно становить не менше 2347503576,31 грн. 
Вказану заборгованість боржником не погашено.

Судом з наданих до заяви про порушення справи про банкрутство матеріалів встановлено, що боржник не має можливості погасити існуючу заборгованість перед всіма кредиторами, в тому числі за безспірними вимогами одночасно, а задоволення вимог одного або кількох кредиторів, в тому числі кредиторів за безспірними вимогами, призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами, в тому числі перед кредиторами, що мають безспірні вимоги до боржника.

За результатами аналізу фінансових показників діяльності боржника, відповідно до даних Звіту про фактичні результати розрахунку показників фінансового стану боржника, складеного АФ "АУДИТ-96" ТОВ, встановлено наступне: 
За результатами проведеного аудиту фінансово-господарської діяльності та пакетів фінансової звітності Заявника за період з 01.01.2018 р. по 30.06.2019 року, аудитором станом на 30.06.2019 року було встановлено, що:
протягом всього періоду, що аналізувався, обсяги фінансово-господарської діяльності змінились;
коефіцієнти, що характеризують структуру балансу, а саме: коефіцієнт абсолютної -ліквідності, коефіцієнт покриття, коефіцієнт фінансової незалежності (автономії) та коефіцієнт співвідношення залучених та власних коштів мають значення менше нормативних; структура балансу Заявника станом на 31.12.2018р. та на 30.06.2019р. є незадовільною;
динаміка основних показників ефективності діяльності Заявника є негативною;
величина фінансових витрат Заявника значно перевищує прибуток від операційної діяльності, що призводить до збитковості діяльності Заявника в цілому;
Заявник має надкритичну неплатоспроможність;
Заявник на кінець періоду не має достатньої кількості активів, які можна було б використати для погашення кредиторської заборгованості;
оскільки Заявник має ознаки надкритичної неплатоспроможності, погашення  кредиторської заборгованості можливе шляхом застосування ліквідаційної процедури;
або процедур відновлення платоспроможності, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14.05.1992 № 2343-ХІІ;
після проведеної оцінки фінансово-господарського стану Заявника на предмет  наявності ознак приховуваного, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства можна дійти висновку, що в діях керівництва Заявника відсутні ознаки дій з фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства та приховуваного банкрутства.

З матеріалів справи вбачається, що 24.09.2019 відбулися загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛУГАНСЬКЕ ЕНЕРГЕТИЧНЕ ОБ`ЄДНАННЯ", на яких розглядалися результати фінансової діяльності боржника,.

За наслідками зборів, учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛУГАНСЬКЕ ЕНЕРГЕТИЧНЕ ОБ`ЄДНАННЯ" прийнято рішення, у відповідності до ч. 5 ст.11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", звернутися до господарського суду Луганської області із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство та уповноважено тимчасово виконуючого обов`язки Генерального директора Заявника Грицай Володимира Володимировича підписати відповідно заяву про відкриття провадження провадження у справі про банкрутство.

Порушення справи про банкрутство за заявою боржника здійснюється за наявності однієї з таких умов: неплатоспроможності; загрози неплатоспроможності; неможливості боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі під час ліквідації боржника не у зв`язку з процедурою банкрутства.
Відповідно до частини третьої статті 10, частини першої статті 15 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» неплатоспроможністю визнається неспроможність боржника задовольнити безспірні вимоги кредитора (кредиторів) у розмірі не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати протягом трьох місяців після відкриття виконавчого провадження. 
Виходячи з системного аналізу частини третьої статті 10, частини п`ятої статті 11, частини першої статті 15 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», загрозою неплатоспроможності є виникнення конкуренції грошових вимог кредиторів у виконавчому провадженні, внаслідок якої задоволення вимог одного або кількох кредиторів у розмірі не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами. 
При цьому дотримання заявником відповідного тримісячного строку не вимагається.

Заявником на виконання приписів ч. 4 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", який діяв до 21.10.2019, вказано про наявність майна, яке не є обтяженим у жодний спосіб, та коштів достатніх для покриття судових витрат у справі про банкрутство.

Суд першої інстанції дійшов висновку про наявність підстав для порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛУГАНСЬКЕ ЕНЕРГЕТИЧНЕ ОБ`ЄДНАННЯ".

Доводи апелянта, викладені в апеляційній скарзі, щодо можливості порушення провадження у справі про банкрутство лише за заявою кредитора, вимоги якого є безспірними та перевищують суму у розмірі трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, є необґрунтованими, з огляду на наступне.

У справі, що розглядається, із заявою про порушення справи про банкрутство на підставі ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", який діяв до 21.10.2019, звернувся саме боржник, з підстав загрози неплатоспроможності.

Так, згідно зі ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", який діяв до 21.10.2019, неплатоспроможність - це неспроможність суб`єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку грошові зобов`язання перед кредиторами не інакше, як через відновлення його платоспроможності.

Разом з тим, заява про відкриття провадження у справі про банкрутство може бути подана як кредитором, так і боржником (ч. 2 ст. 10 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»).

Справа про банкрутство може бути порушена за заявою Боржника, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно становлять не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати (ч. 3 ст. 10 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»).

Закон про банкрутство не зобов`язує заявника (ні кредитора, ні боржника) при поданні заяви про порушення справи про банкрутство доводити факт неплатоспроможності, а зобов`язує лише подати певні документи, які можуть тією чи іншою мірою свідчити про вірогідність неплатоспроможності.

Вимоги до заяви кредитора і боржника про відкриття провадження у справі про банкрутство за загальною процедурою визначені ст. 11 Закону "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ".

Боржник звертається до суду із заявою про порушення у справі про банкрутство, надавши необхідні документи, у відповідності до ч. 1-3 ст. 11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Разом з тим, обов`язок у боржника звернутись до суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство (у разі виникнення таких обставин):
- задоволення вимог одного або декількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності);
- під час ліквідації боржника не у зв`язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість задовольнити вимоги усіх кредиторів у повному обсязі.
- в інших випадках, передбачених Законом (ч. 5 ст. 11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»).

Згідно з ч. 1 ст. 11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», така заява подається боржником у письмовій формі з обов`язковим дотриманням вимог до її змісту (ч. 1 ст. 11 Закону) та долучення до такої заяви документів, переліки яких визначено як загальний для ініціюючого кредитора та боржника (ч. 2 ст. 11 Закону) та як спеціальний для боржника, який ініціює власне банкрутство (ч. 3 ст. 11 Закону). 
Зокрема, відповідно до вимог ч. 3 ст. 11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» при поданні заяви боржнику належить надати рішення власника майна (органу, уповноваженого управляти майном) боржника про звернення до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство на підтвердження його волевиявлення щодо припинення (ліквідації) юридичної особи-боржника в процедурі банкрутства.

Відповідно ст.16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у підготовчому засіданні, якщо справа відкривається за загальною процедурою, господарський суд перевіряє обґрунтованість вимог до боржника, їх безспірність, вжиття заходів щодо примусового стягнення за цими вимогами в порядку виконавчого провадження, з`ясовує ознаки неплатоспроможності боржника, а якщо справа відкривається за ч. 5 ст. 11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», з`ясовуються ознаки загрози неплатоспроможності боржника.

Доводи, викладені Товариством з обмеженою відповідальністю "ЛУГАНСЬКОБЛЕНЕРГО" в апеляційній скарзі на ухвалу господарського суду Луганської області від 18.10.2019 у справі № 913/567/19 , є необгрунтованими.

За таких обставин, апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛУГАНСЬКОБЛЕНЕРГО" на ухвалу господарського суду Луганської області від 18.10.2019 у справі № 913/567/19 не підлягає задоволенню.

Ухвала господарського суду Луганської області від 18.10.2019 у справі № 913/567/19 підлягає залишенню без змін.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись ст.ст. 129, 269, 270, 271, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Східний апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛУГАНСЬКОБЛЕНЕРГО" на ухвалу господарського суду Луганської області від 18.10.2019 у справі № 913/567/19 - залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Луганської області від 18.10.2019 у справі № 913/567/19   - залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Порядок та строки оскарження постанови передбачені статтями 287-289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено   05.02.2020 

Головуючий суддя                                                                    Т.Д. Геза

Суддя                                                                                           Н.О. Мартюхіна  

Суддя                                                                                           О.В. Плахов