ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 липня 2019 року 
м. Київ

Справа №  908/484/18 

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Губенко Н.М. - головуючий, Кролевець О.А.,  Студенець В.І.,

за участю секретаря судового засідання - Охоти В.Б.,

представників учасників справи:
позивача - не з`явився,
відповідача - Гришко І.І.,
третьої особи-1 - не з`явився,
третьої особи-2 - не з`явився,

розглянув у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу ОСОБА_1 

на постанову Центрального апеляційного господарського суду 
у складі колегії суддів: Білецька Л.М., Парусніков Ю.Б., Чередко А.Є.  
від 17.04.2019

за позовом ОСОБА_1 
до Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365"
треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: Державний реєстратор Токмацької районної державної адміністрації, ОСОБА_2 
про визнання недійсним рішення загальних зборів, 

Розпорядженням Заступника керівника апарату - керівника секретаріату Касаційного господарського суду від 08.07.2019 № 29.3-02/1114 призначено проведення повторного автоматизованого розподілу справи № 908/484/18 у зв`язку із відпусткою судді Вронської Г.О.

Згідно із протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи від 08.07.2019 для розгляду справи № 908/484/18 визначено колегію суддів Касаційного господарського суду у наступному складі: головуючий - Губенко Н.М., судді: Кролевець О.А., Студенець В.І.

ІСТОРІЯ СПРАВИ
1. Короткий зміст позовних вимог

ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Запорізької області з позовом до Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365", в якому просив: визнати недійсними повністю з моменту прийняття рішення  позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365" від 19.01.2018, оформлені протоколом від 19.01.2018; скасувати реєстраційний запис №11021270020000015 державного реєстратора департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради в Єдиному  державному реєстрі юридичних осіб , фізичних осіб - підприємців та громадських формувань від 25.01.2018.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що при підготовці до проведення  та безпосередньо при проведенні позачергових загальних зборів акціонерів було порушено вимоги статуту Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365" та чинного законодавства України щодо їх організації та проведення, а саме: не було повідомлено позивача, як члена наглядової ради Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365", про скликання засідання наглядової ради у зв`язку з надходженням письмової вимоги акціонера - ОСОБА_2 про скликання позачергових загальних зборів відповідача; не було повідомлено позивача, як акціонера Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365", про проведення позачергових загальних зборів; при проведенні позачергових загальних зборів був відсутній кворум для прийняття питань, які вирішувались під час таких зборів.

2. Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій

Згідно з даними з офіційного сайту Агентства  з розвитку інфраструктури фондового ринку України (станом на 20.03.2018), ОСОБА_1 (індивідуальний податковий номер   НОМЕР_1 ), є акціонером та членом наглядової ради  Приватного  акціонерного товариства  "Токмацьке АТП 12365", володіє часткою  в статутному  капіталі емітента  (у відсотках) 27,07, посадова особа член наглядової ради ОСОБА_1 , обраний на посаду 29.04.2016, володіє 187 111 акціями, що складає 27,07% статутного капіталу емітента; розмір пакета акцій або частки, якою особа володіє в статутному капіталі емітента в грошовому вираженні становить 46 777,75 грн; посади, які особа обіймала протягом останніх п`яти років: член  наглядової ради, директор. Строк на який обрано особу - 3 роки.

Відповідно до Статуту Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП- 12365" (затвердженого рішенням загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства  "Токмацьке АТП -12365" протокол № 10 від 25.02.2011, зареєстровано 11.03.2011 за № 11021050013000015) (далі - Статут), змінено тип акціонерного товариства з відкритого акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство.

Згідно з розділом 3 Статуту засновником товариства є держава в особі Запорізького регіонального відділення Фонду Державного майна України. Акціонерами товариства  визначаються фізичні і юридичні особи, а також держава в особі органу, уповноваженого управляти державним майном, або територіальна громада в особі органу, уповноваженого управляти комунальним майном, які є власниками акцій товариства.

Відповідно до розділу 4 Статуту кожною простою акцією товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність  прав, включаючи право на: участь в управлінні акціонерним товариством; отримання дивідендів; отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості; отримання інформації про господарську діяльність товариства у порядку визначеному діючим законодавством України.

Розділом 6 Статуту визначено, що статутний капітал товариства становить172800 грн, поділяється на 691 200 штук простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25 грн кожна. Всі акції товариства розподіляються між його акціонерами.

Пунктом 7.1.1 Статуту визначено, що акція товариства посвідчує корпоративні права  акціонера щодо цього товариства.

Розділом 10 Статуту визначено, що загальні збори товариства є вищим органом товариства, до виключної компетенції яких, зокрема, входить: внесення змін до статуту товариства; прийняття рішення про зміну типу товариства; затвердження положень про загальні збори, наглядову раду, правління та ревізійну комісію товариства, а також внесення змін до них; обрання членів наглядової ради; прийняття рішення про припинення повноважень членів наглядової ради; - обрання комісії з припинення товариства.

Пунктом 10.3.8 визначено, що загальні збори мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками не менш як 60 відсотків голосуючих акцій.

Пунктом 10.3.10 Статуту передбачено, що право голосу на загальних зборах товариства мають право акціонери - власники простих акцій товариства, які володіють акціями на дату складання переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах.

Відповідно до пункту 10.3.11 Статуту рішення загальних зборів приймаються більш як трьома чвертями голосів акціонерів від загальної їх кількості з таких питань: внесення змін до статуту товариства; прийняття рішення про зміну типу товариства; прийняття рішення про злиття, приєднання, поділ, виділ та перетворення товариства, про ліквідацію товариства, обрання ліквідаційної комісії (комісії з припинення), затвердження порядку та строків  ліквідації, порядку поділу між акціонерами майна, що залишається після задоволення вимог кредиторів, затвердження ліквідаційного балансу.

Пунктом 10.3.13 Статуту визначено, що письмове повідомлення про проведення загальних зборів товариства та їх порядок денний надсилається  кожному акціонеру, зазначеному  в переліку акціонерів, складеному  в порядку, встановленому  законодавством про депозитарну систему  України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів ,передбачених абзацом другим статті 10.3.51 цього Статуту - акціонерами які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів. Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений Статутом  товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення про проведення загальних зборів товариства направляється акціонерам, включеним до переліку, простим поштовим листом та має містити такі дані: 1) повне найменування та місцезнаходження товариства; 2) дата, час та місце проведення загальних зборів; 3) час початку і закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах; 4) дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; 5) перелік питань, що виносяться на голосування; 6) порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів.

Пунктом 10.3.46 Статуту визначено, що  позачергові загальні збори товариства скликаються  наглядовою радою: з власної ініціативи; на вимогу правління - в разі порушення провадження про визнання товариства банкрутом або необхідності  вчинення значного правочину; на вимогу ревізійної комісії; на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги  сукупно є власниками 10 і більше  відсотків простих акцій товариства; в інших випадках ,встановлених законом або статутом товариства. Вимога про скликання позачергових загальних зборів подається в письмовій формі правлінню .

18 грудня 2017 року у відомостях Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 240, опубліковано звернення до уваги акціонерів Приватного акціонерного товариства  "Токмацьке АТП - 12365", ОСОБА_2 , яка є акціонером товариства що володіє часткою у статутному капіталі товариства в розмірі  199  186 штук простих акцій, що складає 28,82% простих акцій товариства, керуючись частиною 6 статті 47 Закону України "Про акціонерні товариства" повідомляє ,що позачергові загальні збори акціонерів товариства відбудуться о 09:00 год. 19.01.2018 за адресою: 71700 ,Запорізька область , м. Токмак , вул. Гоголя ,130. Дата складання переліку акціонерів, які мають право на участь у зборах: 15.01.2018. Перелік питань , включених до проекту порядку денного: 1) прийняття рішення про обрання складу та членів лічильної комісії; 2) прийняття рішення про реорганізацію товариства  шляхом перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю (ТОВ); 3)прийняття рішення про затвердження порядку, умов та плану перетворення товариства у ТОВ; 4) прийняття рішення про затвердження порядку та умов обміну акцій товариства на частки у статутному капіталі ТОВ; 5) прийняття рішення про затвердження порядку та умов викупу акцій у акціонерів товариства; 6) прийняття рішення про призначення комісії з реорганізації товариства; 7) прийняття рішення про визначення строку та порядку заявлення вимог кредиторів до товариства. 

Згідно з реєстром власників іменних цінних  паперів (емітент - Приватне акціонерне товариство "Токмацьке АТП - 12365"), станом на 19.03.2014, загальна кількість цінних паперів становила 691 200 штук.

19 січня 2018 року були проведені позачергові загальні збори акціонерів Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365", які оформлені протокол від 19.01.2018, із загальною кількістю голосуючих акцій - 571  338 штук; загальна кількість осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах - 90 осіб; загальна  кількість голосів акціонерів (їх представників) - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі у загальних зборах - 375  716 голосів.

В протоколі позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП -12365" від 19.01.2018 щодо кворуму зазначено, що: загальна кількість осіб (акціонери, представники акціонерів) - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі та були присутні на зборах, складає 2 особи, яким у сукупності належить 375 716 штук простих іменних акції товариства, що відповідає 375 716 голосам і складає 65,76% від загальної кількості голосуючих акцій товариства.

За результатами проведення позачергових загальних зборів прийняті наступні рішення: з другого питання порядку денного -  про реорганізацію товариства шляхом перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю (правонаступник), розмір статутного капіталу правонаступника складатиме 172800 грн; з третього питання порядку денного -  рішення про затвердження наступного порядку та умов перетворення товариства у ТОВ. Товариство протягом трьох робочих днів з дати прийняття відповідного рішення про припинення шляхом перетворення у ТОВ письмово повідомляє про це орган, що здійснює державну реєстрацію. Акціонери товариства призначають комісію з реорганізації, голову цієї комісії, встановлюють порядок і строк заявлення кредиторами  своїх вимог до товариства. До комісії з реорганізації  з моменту призначення переходять повноваження щодо  управління справами товариства. Голова комісії з реорганізації, її члени представляють її у відносинах з третіми особами та виступають у суді від імені товариства. Під час перетворення акції товариства  конвертуються в частки у статутному капіталі правонаступника та розподіляються серед його засновників ( учасників). Не підлягають конвертації акції товариства, власниками яких є акціонери, які звернулися до товариства з вимогою про обов`язковий викуп належних їм акцій та які мають таке право відповідно до законодавства України; з четвертого питання порядку денного - рішення про затвердження  порядку та умов обміну акцій товариства на частки у статутному капіталі ТОВ; з п`ятого питання порядку денного - викуп акцій не здійснювати, оскільки, акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та проголосували "проти" прийняття рішення про реорганізацію товариства шляхом перетворення у ТОВ немає; з шостого питання порядку денного -  призначення комісії з реорганізації товариства: 1) Голова комісії з реорганізації - Вовк Ю.І., 2) член комісії з реорганізації - Овчарова Л.Є., 3) член комісії з реорганізації - Петров Ю.М.; сьомого питання - визначення строку та порядку заявлення вимог кредиторів до товариства.

Із змісту протоколу позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП -12365" від 19.01.2018 вбачається, що  загальна кількість осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах: 90 осіб, загальна кількість голосуючих акцій за даними переліку: 571 338 штук. Загальна кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися  для участі у загальних зборах - 375  716 голосів, загальна кількість осіб власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі та були присутні на зборах - 2 особи.

У протоколі позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП -12365" від 19.01.2018 не визначено та не уточнюється, які саме особи, акціонери, представники акціонерів власники голосуючих акцій товариства, зареєструвалися  та були присутніми  на зборах.

Відповідно до реєстру персональної кореспонденції для акціонерів Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП -12365" з повідомленням про проведення позачергових загальних  зборів акціонерів  від ОСОБА_2 , відправленої поштою з відділення зв`язку № 1 м. Оріхів 15.12.2017, всього відправлено 90 персональних повідомлень акціонерам Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП -12365" з порядком денним та проектами рішень позачергових загальних зборів акціонерів від 19.01.2018. Вказаний реєстр персональної кореспонденції підписано ОСОБА_2 та начальником поштового відділення № 1 -  ОСОБА_4

3. Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції

Рішенням Господарського суду Запорізької області від 16.10.2018 у справі №908/484/18 позов задоволено. Визнано недійсними повністю з моменту прийняття рішення позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365" від 19.01.2018, оформлені протоколом від 19.01.2018. Скасовано реєстраційний запис № 11021270020000015 державного реєстратора департаменту реєстраційних послуг Запорізької міської ради в Єдиному  державному реєстрі юридичних осіб , фізичних осіб - підприємців та громадських формувань від 25.01.2018.

Рішення суду першої інстанції мотивовано наявністю чисельних порушень, які були допущенні в процесі підготовки та проведення позачергових загальних зборів 19.01.2018, що є підставою для визнання їх недійсними, зокрема:

- позивач не був належним чином, відповідно до вимог Закону України «Про акціонерні товариства» та статуту Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365", повідомлений про скликання цих зборів, про порядок денний, відтак не зміг взяти участь у їх проведенні, скористатись іншими правами, що є порушенням його прав;

- наданими доказами не підтверджується факт звернення акціонерів з  письмовою вимогою до наглядової ради,  правління товариства  про скликання позачергових загальних зборів та прийняття  наглядовою радою відповідного рішення з цього питання;

- у протоколі позачергових загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365" від 19.01.2018 не визначено та не уточнюється, які саме особи - акціонери, представники акціонерів власники голосуючих акцій товариства зареєструвалися та були присутніми на зборах;

- визначаючи загальну кількість осіб, включених до переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах та загальну кількість голосів акціонерів (їх представників) - власників голосуючих акцій товариства, організатори проведення позачергових загальних зборів товариства 19.01.2018, керувалися реєстром власників іменних цінних паперів   складеним станом на 16.01.2018, що суперечить вимогам  пункту 10.3.13 статуту Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365";

- організаторами позачергових загальних зборів 19.01.2018, визначено невірно кворум загальних зборів, виходячи із загальної кількості голосуючих акцій - 571338 штук, замість 691 200 штук.

Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 17.04.2019 рішення Господарського суду Запорізької області від 16.10.2018 у даній справі скасовано. Прийнято нове рішення, яким у задоволенні позову відмовлено.

Постанова суду апеляційної інстанції мотивована тим, що:

- факт звернення акціонерів з письмовою вимогою до наглядової ради про скликання позачергових загальних зборів та прийняття наглядовою радою відповідного рішення з цього питання не підтверджено, однак звернення акціонера до виконавчого органу було направлено 17.11.2017;

- процедура повідомлення про проведення зборів була порушена, але само по собі це порушення не є підставою для скасування рішення загальних зборів, оскільки виконавчому органу вимога була направлена, а інші порушення порядку скликання і проведення загальних зборів, які суд першої інстанції вважав встановленими, не знайшли свого підтвердження в апеляційному господарському суді;

- висновок суду першої інстанції про те, що реєстр власників іменних цінних паперів, складений станом на 16.01.2018 не відповідає фактичним обставинам справи, оскільки датою складення такого реєстру є 15.01.2018;

- позивач був належним чином повідомлений про проведення спірних позачергових зборів акціонерів товариства, що підтверджується реєстром персональної кореспонденції для акціонерів Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365" з повідомленням про проведення позачергових загальних зборів акціонерів від ОСОБА_2 , відправленої поштою з відділення зв`язку № 1 м. Оріхів 15.12.2017;

- суд першої інстанції дійшов невірного висновку про відсутність кворуму на спірних зборах, оскільки із змісту протоколу позачергових загальних зборів слідує, що загальна кількість голосуючих акцій за даними переліку становить 571 338 штук, а загальна кількість голосів акціонерів - власників голосуючих акцій товариства, які зареєструвалися для участі у загальних зборах - 375 716 голосів.

4. Короткий зміст вимог касаційної скарги 

У касаційній скарзі скаржник просить скасувати постанову Центрального апеляційного господарського суду від 17.04.2019 у даній справі, та залишити в силі рішення Господарського суду Запорізької області від 16.10.2018.

АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
5. Узагальнені доводи особи, яка подала касаційну скаргу

- судом апеляційної інстанції було порушено норми процесуального та матеріального права, зокрема, приписи частин 3, 4, 8 статті 80, статті 258 Господарського процесуального кодексу України;

- суд апеляційної інстанції прийняв додаткові докази з порушенням вимог частини 3 статті 269 Господарського процесуального кодексу України.

- суд апеляційної інстанції, оцінюючи надані відповідачем докази, дійшов помилкового висновку щодо належності таких доказів, зокрема, реєстру персональної кореспонденції для акціонерів Приватного акціонерного товариства "Токмацьке АТП - 12365" з повідомленням про проведення позачергових зборів акціонерів від ОСОБА_2 , оскільки такий доказ є неналежним, так як складений з порушенням Правил надання послуг поштового зв`язку, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 05.03.2009 № 270;

- недотримання порядку повідомлення акціонерів про проведення позачергових зборів акціонерів порушило корпоративні права позивача щодо участі у таких зборах, керуванні товариством, та надало змогу прийняти рішення про реорганізацію товариства, так як такі рішення приймаються більш як ? голосів акціонерів від загальної їх кількості.

6. Узагальнені доводи інших учасників справи

Приватне акціонерне товариство "Токмацьке АТП - 12365" подало відзив на касаційну скаргу ОСОБА_1 , в якому просило залишити її без задоволення, а оскаржувану постанову суду апеляційної інстанції залишити без змін, як таку, що прийнята відповідно до норм матеріального та процесуального права.  

ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
7. Щодо меж розгляду справи судом касаційної інстанції

З урахуванням меж розгляду справи судом касаційної інстанції, визначених статтею 300 Господарського процесуального кодексу України, та згідно із компетенцією, визначеною законом, Верховний Суд в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

8. Джерела права й акти їх застосування. Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої та апеляційної інстанцій 

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: - порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; - позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; - порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів. 

При розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. 

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв`язку з прямою вказівкою закону є: 

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення; 

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства; 

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації.

Ухвалюючи оскаржувану постанову, суд апеляційної інстанції не погоджуючись із висновком суду першої інстанції про ненаправлення акціонером Приватного акціонерного товариство "Токмацьке АТП - 12365"  - ОСОБА_2 письмової вимоги до наглядової ради про скликання позачергових загальних зборів, зазначив, що наданими у справі доказами підтверджується звернення до виконавчого органу 17.11.2017 (т. 2,  а.с. 169).

Водночас за змістом частин 3, 8 статті 80 та частини 3 статті 269 Господарського процесуального кодексу України відповідач повинен подати суду відповідні докази разом з поданням відзиву. Докази, не подані у встановлений законом або судом строк, до розгляду судом не приймаються, крім випадку, коли особа, яка їх подає, обґрунтувала неможливість їх подання у вказаний строк з причин, що не залежали від неї. Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.

За матеріалами справи, відповідні докази підтвердження звернення до виконавчого органу 17.11.2017 відповідач надав лише до суду апеляційної інстанції. За таких обставин, в порушення вимог статей 80 та 269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції, не дослідивши причин неподання відповідачем цих документів до суду першої інстанції, оцінив такі підтвердження звернення як докази (така ж правова позиція викладена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 20.11.2018 у справі № 922/3412/17).

Крім того, судом апеляційної інстанції, всупереч приписам статті 86 Господарського процесуального кодексу України, не надано належної оцінки, чи можуть бути такі докази належними у розумінні частини 1 статті 47 Закону України "Про акціонерні товариства", відповідно до якої вимога про скликання позачергових загальних зборів подається в письмовій формі виконавчому органу на адресу за місцезнаходженням акціонерного товариства із зазначенням органу або прізвищ (найменувань) акціонерів, які вимагають скликання позачергових загальних зборів, підстав для скликання та порядку денного. У разі скликання позачергових загальних зборів з ініціативи акціонерів вимога повинна також містити інформацію про кількість, тип і клас належних акціонерам акцій та бути підписаною всіма акціонерами, які її подають. 

При цьому, аркуш справи, на який здійснив посилання суд апеляційної інстанції не містить самої вимоги акціонера Приватного акціонерного товариство "Токмацьке АТП - 12365"  - ОСОБА_2 .

Тому, висновок суду апеляційної інстанції про підтвердження звернення до виконавчого органу з письмовою вимогою про скликання позачергових загальних зборів є передчасний та такий, що зроблений з порушенням норм процесуального права.

Крім того, суд апеляційної інстанції, всупереч приписам статті 86 Господарського процесуального кодексу України, зазначаючи, що висновки суду першої інстанції про те, що реєстр власників іменних цінних паперів, складений станом на 16.01.2018 не відповідає фактичним обставинам справи, оскільки в реєстрі вказано, що дата складання переліку 15.01.2018, належним чином не дослідив такий реєстр, так як судом першої інстанції було встановлено, що реєстр власників цінних паперів від 16.01.2018 №147517зв складений саме 16.01.2018.

Також судом апеляційної інстанції не перевірено загальної кількості голосуючих цінних паперів, зазначеному у вказаному реєстрі власників цінних паперів від 16.01.2018 №147517зв.

Як наслідок, судом апеляційної інстанції, не досліджено питання відповідності складення такого реєстру вимогам частини 1 статті 34 Закону України "Про акціонерні товариства", відповідно до якої перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.

Крім того, відповідно до частин 1, 2 статті 42 Закону України "Про акціонерні товариства" одна голосуюча акція надає акціонеру один голос для вирішення кожного з питань, винесених на голосування на загальних зборах акціонерного товариства, крім проведення кумулятивного голосування. Право голосу на загальних зборах акціонерного товариства мають акціонери - власники простих акцій товариства, а у випадках, передбачених статтею 26 цього Закону, - також акціонери - власники привілейованих акцій товариства, які володіють акціями на дату складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах.

Частиною 3 статті 42 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що  рішення загальних зборів акціонерного товариства з питання, винесеного на голосування, приймається простою більшістю голосів акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власниками голосуючих з цього питання акцій, крім випадків, встановлених цим Законом. Статутом приватного товариства може встановлюватися більша кількість голосів акціонерів, необхідних для прийняття рішень з питань порядку денного, крім питань: про дострокове припинення повноважень посадових осіб органів товариства; про звернення з позовом до посадових осіб органів товариства стосовно відшкодування збитків, завданих товариству; про звернення з позовом у разі недотримання вимог цього Закону при вчиненні значного правочину.

Як встановлено судами, пунктом 10.3.11 Статуту передбачено, що рішення загальних зборів приймаються більш як трьома чвертями голосів акціонерів від загальної їх кількості з таких питань: внесення змін до статуту товариства; прийняття рішення про зміну типу товариства; прийняття рішення про злиття, приєднання, поділ, виділ та перетворення товариства, про ліквідацію товариства, обрання ліквідаційної комісії (комісії з припинення), затвердження порядку та строків  ліквідації, порядку поділу між акціонерами майна, що залишається після задоволення вимог кредиторів, затвердження ліквідаційного балансу.

Судом апеляційної інстанції не досліджувалось питання відповідності прийняття спірних рішень позачергових зборів акціонерів Приватного акціонерного товариство "Токмацьке АТП - 12365" вищезазначеним приписам статті 42 Закону України "Про акціонерні товариства" та вимогам Статуту.

Суд касаційної інстанції зазначає, що суд апеляційної інстанції фактично обмежився лише дослідженню відповідністю висновків суду першої інстанції нормам законодавства та обставинам справи, проте залишив без належного дослідження доводи позивача.

Отже, ухвалюючи оскаржувану постанову, суд апеляційної інстанції не встановив тих фактичних обставин справи, від яких залежить її правильне вирішення, та не надав їм належної правової оцінки, тому дійшов передчасного висновку про те, що вимоги позивача в цій справі є необґрунтованими. Тобто оскаржувану постанову суду апеляційної інстанції постановлено з порушенням норм процесуального права.

Відсутність у Верховного Суду процесуальної можливості з`ясувати дійсні обставини справи перешкоджає прийняттю законного рішення у справі, тому постановлене рішення суду апеляційної інстанцій підлягає скасуванню з передачею справи на новий розгляд до суду апеляційної інстанції.

Під час нового розгляду справи суду апеляційної інстанції слід установити й дослідити фактичні обставини справи, які мають значення для її правильного вирішення, а також надати їм належну правову оцінку з урахуванням викладеного в цій постанові та на підставі вказаних норм матеріального права, що регулюють спірні правовідносини.

9. Висновки за результатами розгляду касаційної скарги

Згідно із пунктом 2 частини 1 статті 308 Господарського процесуального кодексу України суд касаційної інстанції за результатами розгляду касаційної скарги має право скасувати судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій повністю або частково і передати справу повністю або частково на новий розгляд.

Відповідно до пункту 1 частини 3, 4 статті 310 Господарського процесуального кодексу України підставою для скасування судового рішення та направлення справи на новий розгляд є порушення норм процесуального права, що унеможливило встановлення фактичних обставин, які мають значення для правильного вирішення справи, якщо суд не дослідив зібрані у справі докази. Справа направляється на новий розгляд до суду апеляційної інстанції, якщо порушення норм процесуального права допущені тільки цим судом. У всіх інших випадках справа направляється до суду першої інстанції.

Враховуючи викладене, Верховний Суд дійшов висновку про те, що касаційну скаргу ОСОБА_1 слід задовольнити частково, оскаржувану постанову суду апеляційної інстанції скасувати, та передати справу на новий розгляд до суду апеляційної інстанції.

10. Судові витрати

Відповідно до статті 315 Господарського процесуального кодексу України у постанові суду касаційної інстанції повинен бути зазначений розподіл судових витрат, понесених у зв`язку з переглядом справи у суді касаційної інстанції. 

Частиною 14 статті 129 Господарського процесуального кодексу України, передбачено, якщо суд апеляційної, касаційної інстанції, не передаючи справи на новий розгляд, змінює рішення або ухвалює нове, цей суд відповідно змінює розподіл судових витрат.

Враховуючи, що в даному випадку справа направляється на новий розгляд до суду апеляційної інстанції, розподіл судових витрат Верховним Судом не здійснюється. 

Керуючись статтями 300, 301, 308, 310, 314-317 Господарського процесуального кодексу України, Суд 

П О С Т А Н О В И В :

1. Касаційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.

2. Постанову Центрального апеляційного господарського суду від 17.04.2019 у справі № 908/484/18 скасувати, а справу передати на новий розгляд до Центрального апеляційного господарського суду.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Головуючий                                                                                              Н.М. Губенко

Судді                                                                                                           О.А. Кролевець  

                                                                                                                    В.І. Студенець