ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 березня 2019 року 
м. Київ
Справа №  904/2446/18 

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
головуючий - Стратієнко Л.В.,
судді: Мамалуй О.О., Ткач І.В., 
за участю секретаря судового засідання - Сігнаєвської К.І.;

за участю представників:
позивача - Аветисяна Р.М.,
відповідача - Локоткова Б.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу житлово-будівельного кооперативу № 310, 

на рішення Господарського суду Дніпропетровської області 
(суддя - Мельниченко І.Ф.)
від 23.10.2018
та постанову Центрального апеляційного господарського суду
(головуючий - Широбокова Л.П., судді - Подобєд І.М., Орєшкіна Е.В.)
від 28.01.2019,

у справі за позовом  житлово-будівельного кооперативу № 310,
до акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі",
про визнання недійсним та скасування рішення комісії енергопостачальника,   

В С Т А Н О В И В:

у червні 2018 року житлово-будівельний кооператив № 310 звернувся до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом про визнання недійсним рішення комісії Дніпровських міських електричних мереж публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго", оформленого протоколом №5-1 від 03.05.2018, прийнятого за результатами розгляду акту про порушення №118825 від 24.04.2018. 

Позовні вимоги обґрунтовані відсутністю правових підстав для застосовування оперативно-господарської санкції, внаслідок чого позивачу було неправомірно донараховано вартість необлікованої електричної енергії в сумі 75 063,00 грн. 

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 23.10.2018, залишеним без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 28.01.2019, у задоволенні позову відмовлено.

Приймаючи рішення, господарські суди дійшли висновків, що наявними в матеріалах справи доказами підтверджується порушення позивачем як споживачем електричної енергії Правил користування електричною енергією.

Житлово-будівельний кооператив № 310 подав касаційну скаргу, в якій просить скасувати  вказані рішення і прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги.

Підставами для скасування судових рішень позивач зазначає неправильне застосування норм матеріального права та порушення норм процесуального права судами першої та апеляційної інстанцій. На думку скаржника суди помилково застосували норми Правил користування електричною енергією, а спірні відносини регулюються Правилами користування електричною енергією для населення. У розрахунку відповідача неправильно застосовані тарифи на електроенергію як для підприємств, а не як для населення. При перевірці не доведено самовільне підключення до електромереж і споживання електроенергії без засобів обліку. 

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представників сторін, дослідивши наведені у касаційній скарзі доводи і перевіривши матеріали справи, Верховний Суд вважає, що касаційну скаргу необхідно залишити без задоволення з таких підстав.

Як встановлено господарськими судами, 01.10.1998 між відкритим акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", правонаступником якого є АТ "ДТЕК Дніпрообленерго", як постачальником та житлово-будівельним кооперативом №310 як споживачем укладено договір про постачання електричної енергії №1236/23-209, який викладено в новій редакції додатковою угодою № 2/253 від 08.02.2018. 

Відповідно до пункту 1 договору постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 8,2 кВТ, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами договору. Точка (точки) продажу електричної енергії - межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатками "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" між постачальником та споживачем, та "Загальна схема електропостачання", які є невід'ємною частиною даного договору або інша межа обумовлена окремим додатком до договору.

Під час виконання його умов, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені ним, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (п. 2.1 договору).

Згідно з пунктом 4.2.3 договору споживач сплачує постачальнику вартість недорахованої електроенергії, розраховану відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04 травня 2006 року №562, у разі таких дій або бездіяльності споживача:
- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;
- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, пошкодження та (або) зняття пломб з засобів обліку;
- споживання електроенергії поза засобами обліку;
- інших умов, визначених Методикою.

Відповідно до п. 4.2.5 договору споживач не несе відповідальності перед постачальником відповідно до вимог пунктів 4.2.1 - 4.2.4 договору, якщо доведе, що порушення виникли з вини постачальника або внаслідок дії обставин непереборної сили.

24.04.2018 відповідачем здійснено перевірку дотримання вимог Правил користування електричною енергією на об'єкті позивача, що розташований за адресою вул. Менахем Мендл Шнеєрсона (колишня вул. Мініна),13. Перевірку проведено трьома представниками постачальника за участю споживача - голови житлово-будівельного кооперативу №310 ОСОБА_1

За результатами проведеної перевірки складено акт про порушення №118825, яким встановлено порушення позивачем п. п. 6.40, 6.41 ПКЕЕ - самовільне підключення електропроводки до електричної мережі житлово-будівельним кооперативом №310 без порушення схеми обліку. Самовільне підключення Т.5 (розетка) виконано дротом АПВ 2х2,5 від ввідного РБ в електрощитовій житлового будинку, Т.6 (розетка) виконано дротом ПВ 2х1,5 від електричного розподільчого щитка II під'їзду IX поверху з метою безоблікового споживання електричної енергії. Самовільне підключення Т.6 виконано приховано, виявлено під час технічної перевірки. Електричні лічильники не обліковують спожиту електричну енергію. Порушення продемонстровано споживачу. 

Акт про порушення №118825 від 24.04.2018, підписаний без зауважень трьома представниками постачальника та споживача.

В акті перевірки зазначено дату та місце проведення засідання комісії енергопостачальника щодо розгляду цього акту, а саме 03.05.2018. 

На підставі акту про порушення №118825 було прийняте рішення комісії відповідача про нарахування споживачу вартості недорахованої електричної енергії  відповідно до п. 2.9 за формулою 2.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією всього на суму 75 063,00 грн, зокрема за період з 23.01.2018 по 24.04.2018 на суму 14 370,72 грн щодо розетки Т.5 та за період з 24.04.2015 по 24.04.2018 на суму 60 692,28 грн щодо розетки Т.6, про що складено протокол №5-1 від 03 травня 2018 року.

Представник позивача на засіданні комісії з розгляду акту про порушення був відсутній.

Причиною виникнення спору у справі стало питання про наявність або відсутність підстав для застосування до житлово-будівельного кооперативу № 310 оперативно-господарської санкції. 

Вирішуючи спір про застосування енергопостачальником до споживача електричної енергії оперативно-господарської санкції у вигляді донарахування вартості електроенергії, необлікованої внаслідок порушення споживачем Правил користування електричною енергією, суди повинні дослідити обставини щодо вчинення споживачем такого порушення, а також перевірити правильність визначення енергопостачальником розміру застосованої санкції  відповідно до вимог Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04 травня 2006 року N 562.

За порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором (частини 1 та 2 статті 235 Господарського кодексу України).

Підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання. Порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням (частини 1 та 2 статті 237 Господарського кодексу України). 

Колегія суддів зазначає, що на дату проведення перевірки споживача електричної енергії та засідання комісії по розгляду акту про порушення, правові, економічні та організаційні засади функціонування ринку електричної енергії, регулювання відносин, пов'язаних з виробництвом, передачею, розподілом, купівлею-продажем, постачанням електричної енергії для забезпечення надійного та безпечного постачання електричної енергії споживачам з урахуванням інтересів споживачів, розвитку ринкових відносин, мінімізації витрат на постачання електричної енергії та мінімізації негативного впливу на навколишнє природне середовище визначено у Законі України "Про ринок електричної енергії".

Пунктом 4 частини 2 статті 77 Закону України "Про ринок електричної енергії", який набрав чинності з 11.06.2017, передбачено, що правопорушенням на ринку електричної енергії є крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку.

Станом на момент касаційного розгляду Правила користування електричною енергією втратили чинність на підставі Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕ від 14.03.2018 № 312, проте Правила користування електричною енергією були чинними на час існування спірних правовідносин, а тому учасники правовідносин мали керуватись відповідними нормами Правил користування електричною енергією.

Відповідно до пунктів 10.2, 10.3 Правил користування електричною енергією споживач електричної енергії зобов'язаний не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані постачальнику електричної енергії (електропередавальній організації), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача. Споживач зобов'язаний оперативно повідомляти органи Держенергонагляду, Держнаглядохоронпраці України, постачальника електричної енергії та електропередавальну організацію відповідно до їх повноважень про виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача. 

Згідно з п. 6.40 Правил користування електричною енергією у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за №782/12656.

Пунктом 6.41 Правил користування електричною енергією передбачено, що, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. 

Відповідно до п. 6.42 Правил користування електричною енергією на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків.

Підпункт 7 пункту 2.1 Методики  визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергієюпередбачає, що вона застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ, зокрема:  підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку.

Згідно з п. 2.9 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 7 пункту 2.1 цієї Методики, розрахунковий добовий обсяг споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (W доб.с.п., кВт·год), розраховується за формулою (2.7) Методики. Кількість днів у періоді, за який здійснюється перерахунок, визначається за формулою (2.6) Методики.

За умовами п. 2.5 вказаної Методики, якщо споживач встановив пристрій, що занижує покази приладу обліку, вчинив інші дії, що призвели до недообліку спожитої електричної енергії, виявити які представники постачальника електричної енергії під час проведення контрольного огляду приладу обліку не мали можливості, "Д пор" визначається, виходячи з кількості робочих днів споживача з дня останньої технічної перевірки, або допуску електроустановки споживача в експлуатацію, або набуття прав власності або користування (у разі якщо технічна перевірка у період з дати допуску електроустановки споживача в експлуатацію або набуття ним права власності на об'єкт до дати виявлення порушення не проводилась), але не більше ніж за три роки.

Враховуючи викладене, та з огляду на межі перегляду справи судом касаційної інстанції, колегія суддів погоджується з висновками судів попередніх інстанцій про те, що позивач як споживач, є відповідальним за самовільне підключення струмоприймачів до електричної мережі поза розрахунковими засобами обліку, у зв'язку з чим відповідач правомірно та обґрунтовано склав акт про порушення та нарахував до стягнення 75 063,00 грн на підставі пункту 2.9 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією.

Відтак, враховуючи вимоги Правил користування електричною енергією та з урахуванням встановленого судами попередніх інстанцій, касаційний суд погоджується з висновками судів першої та апеляційної інстанцій щодо відсутності підстав для задоволення позову про скасування спірного рішення комісії постачальника електричної енергії - акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" від 03.05.2018, яке є підставою для застосування до споживача оперативно-господарської санкції, оскільки достовірність виявленого порушення Правил користування електричною енергією та правильність розрахунку фінансових санкцій підтверджується належними та допустимими доказами, а зворотного споживачем не доведено. 

Доводи позивача, викладені у касаційні скарзі не спростовують висновків судів попередніх інстанцій.

Аргументи касаційної скарги зводяться до помилкового застосування судами  норми Правил користування електричною енергією. Скаржник стверджує, що спірні відносини регулюються Правилами користування електричною енергією для населення. 

Проте необхідно зазначити, що Правила користування електричною енергією для населення, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 26 липня 1999 року № 1357 регулювали відносини між побутовими споживачами та енергопостачальниками. Житлово-будівельний кооператив № 310 не є побутовим споживачем в розумінні пункту 2 Правил користування електричною енергією для населення. Актом №118825 від 24.04.2018 встановлено порушення Правил користування електричною енергією, а не Правил користування електричною енергією для населення. Норми матеріального права застосовано судами правильно.

З огляду на вказане, підлягають відхиленню і посилання скаржника на п. 3.3 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, який стосується побутових споживачів електричної енергії (фізичних осіб) та застосовується для визначення обсягу та вартості електричної енергії у разі порушення споживачами Правил користування електричної енергії для населення.

За таких обставин постанова суду апеляційної інстанції та рішення першої інстанції прийняті з додержанням вимог матеріального та процесуального права, підстав для їх зміни чи скасування немає.

З огляду на те, що касаційна скарга задоволенню не підлягає, згідно з ст. 129  ГПК України, витрати зі сплати судового збору покладаються на позивача.  

Керуючись ст. ст. 300, 301, 308, 309, 314, 315, 317 ГПК України, Верховний Суд

П О С Т А Н О В И В :

касаційну скаргу житлово-будівельного кооперативу № 310 залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 23.10.2018 та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 28.01.2019 у справі за № 904/2446/18 - без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною та оскарженню не підлягає.

Головуючий                                                                                     Л. Стратієнко

Судді                                                                                                 О. Мамалуй 

                                                                                                          І. Ткач