ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 листопада 2018 року 
м. Київ

Справа №  912/2837/17 

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Вронська Г.О. - головуюча, Баранець О.М., Студенець В.І.,

за участю секретаря судового засідання - Варави Ю.В.,

представників учасників справи:
позивача-1 - ОСОБА_4,
позивача-2 - ОСОБА_4,
відповідача - Мицько Р.М.,
третьої особи -1 - ОСОБА_6,
третьої особи -2 - не з'явився,

розглянув у відкритому судовому засіданні касаційні скарги Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" 

на рішення Господарського суду Кіровоградської області 
у складі колегії суддів: Тимошевська В.В., Кабакова В.Г., Коваленко Н.М.,  
від 08.05.2018 та
на постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду 
у складі колегії суддів: Березкіна О.В., Кузнецов В.О., Чус О.В., 
від 12.07.2018

за позовом ОСОБА_7, Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "Фінлекс-Інвест"  
до Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз"
треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", Публічне акціонерне товариство "Національний депозитарій України"
про визнання недійсними рішення загальних зборів акціонерів.

ІСТОРІЯ СПРАВИ
Короткий зміст позовних вимог

1. 28 вересня 2017 року ОСОБА_7 (надалі - ОСОБА_7.) подав позовну заяву про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлених протоколом від 29.06.2017.

2. Позовні вимоги ОСОБА_7 обґрунтував тим, що позачергові загальні збори акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", на яких прийнято спірні рішення, були скликані та проведенні з порушенням вимог закону і установчих документів товариства, а саме, було порушено порядок повідомлення та проведення зборів, оскільки ОСОБА_7 не було повідомлено про проведення таких зборів; у порушення абзацу 3 частини 1 статті 35 Закону України "Про акціонерні товариства" на веб-сайті товариства інформація про збори розміщена не була; у порушення абзацу 2 частини 4 статті 42 Закону України "Про акціонерні  товариства"  обрання членів органів товариства здійснювалось не одночасно. Внаслідок чого були порушені права та охоронювані законом ОСОБА_7, а саме, позбавлено права ОСОБА_7 на внесення пропозиції щодо питань включених до проекту порядку денного; порушення права на підготовку до розгляду питань порядку денного; обмеження забезпечення доступності в ознайомленні з документами, необхідними для прийняття рішень  з питань порядку  денного;  позбавлення права свідомого вибору через ненадання інформації про кандидатів в органи управління; порушення права на участь в загальних зборах.

3. 28 вересня 2017 року Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестиційна компанія "Фінлекс-Інвест" (надалі - ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест") також подало позовну заяву про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлених протоколом від 29.06.2017.

4. Позовні вимоги ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест" обґрунтувало відсутністю підстав скликання та проведення зборів, так як строки проведення позачергових загальних зборів, ініціатором яких є акціонер, обмежені законом; порушення права повідомлення про збори,  оскільки ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест" не було повідомлено про проведення позачергових загальних зборів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз";  на веб-сайті Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" інформація про збори не була розміщена;  обрання членів органів товариства здійснювалось не одночасно: голову наглядової ради та ревізійної комісії обрано не одночасно з іншими кандидатами, а окремо від них з відступленням від визначеного законом способу голосування із застосуванням бюлетенів для кумулятивного голосування; бюлетені для кумулятивного голосування не містили всієї інформації щодо кандидатів, яка є обов'язковою для розміщення; порушення під час реєстрації, так як на момент видачі акціонерам бюлетенів рішення про порядок та спосіб засвідчення бюлетенів не існувало. Внаслідок допущених порушень законодавства та статуту ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест" вважає, що порушено його права як акціонера на внесення пропозицій щодо питань, включених до проекту порядку денного, оскільки про скликанні збори позивач дізнався менш ніж за 20 днів; підготовку до розгляду питань порядку денного; право свідомого вибору через ненадання інформації про кандидатів в органи управління; порушення права на участь у загальних зборах, оскільки через допущені порушення ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест"  не голосувало на зборах та не брало участі у їх роботі.

Хід розгляду справи

5. Ухвалою Господарського суду Кіровоградської області від 02.10.2017 прийнято позовну заяву ОСОБА_7 до розгляду і порушено провадження у справі №912/2837/17.

6. Ухвалою Господарського суду Кіровоградської області від 02.10.2017 прийнято позовну заяву ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест" до розгляду і порушено провадження у справі № 912/2838/17.

7. Ухвалою Господарського суду Кіровоградської області від 30.01.2018 об'єднано в одне провадження справи № 912/2837/17 та № 912/2838/17 з присвоєнням спільного № 912/2837/17.

Короткий зміст оскаржуваних рішень судів першої та апеляційної інстанцій

8. Рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 08.05.2018 позовні вимоги ОСОБА_7 та ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест" задоволені повністю. Суд визнав недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", оформлені протоколом від 29.06.2017.

9. Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 12.07.2018 апеляційні скарги відповідача та третьої особи-1 залишені без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.

10. Рішення судів першої та апеляційної інстанцій мотивовані відсутністю належних та допустимих доказів повідомлення позивачів про дату, час проведення, порядок денний позачергових загальних зборів учасників Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз", які відбулись 29.06.2017. Внаслідок неповідомлення позивачів про проведення зазначених зборів були порушені права позивачів на участь у загальних зборах товариства, на внесення пропозицій з питань порядку денного, на участь в управлінні товариством.

Короткий зміст вимог касаційної скарги

11. 02 серпня 2018 року відповідач подав касаційну скаргу.

12. 10 серпня 2018 року третя особа-1 подала касаційну скаргу.

13. У касаційних скаргах відповідач та третя особа-1 просять скасувати рішення Господарського суду Кіровоградської області від 08.05.2018, постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 12.07.2018 та прийняти нове рішення про відмову у задоволенні позовних вимог.

СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ Й АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ

14. 06 лютого 2017 року  Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (надалі - ПАТ "НАК "Нафтогаз України"), яке є власником 53 652 002 штук простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" (надалі - Товариство), що складає 51% статутного капіталу Товариства, направив правлінню Товариства вимогу № 10-1414/1-17 про скликання позачергових загальних зборів акціонерів Товариства з  порядком денним, зазначеним у такій вимозі. 

15. Зазначена вимога отримана Товариством 09.02.2017, що підтверджується поштовим повідомленням про вручення та не заперечується відповідачем.

16. 22 лютого 2017 року ПАТ "НАК "Нафтогаз України" звернулось із запитом до правління Товариства щодо прийнятого наглядовою радою Товариства рішення у відповідності до статті 47 Закону України "Про акціонерні товариства".

17. Відповідно до листа Південно-Українського територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.05.2017 № 02/27/227, адресованого голові правління ПАТ "НАК "Нафтогаз України", на підставі отриманих від Товариства пояснень і документів за запитом даного територіального управління встановлено, що наглядовою радою Товариства не прийнято рішення про скликання позачергових загальних зборів або про відмову в такому скликанні протягом 10 днів з моменту  отримання вимоги ПАТ "НАК "Нафтогаз України" від 06.02.2017 № 10-1414/1-17 про їх скликання, що є порушенням частини 2 статті 47 закону України "Про акціонерні товариства".

18. ПАТ "НАК "Нафтогаз України" скористалось своїм правом та скликало позачергові загальні збори акціонерів Товариства на 29.06.2017. 

19. З метою забезпечення персонального повідомлення акціонерів Товариства про проведення загальних зборів акціонерів Товариства, ПАТ "НАК "Нафтогаз України" укладено з  Публічним акціонерним товариством "Національний депозитарій України" договір про надання послуг з інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів  акціонерного товариства від 25.05.2017 № 20.

20. Згідно з умовами зазначеного договору ПАТ "НАК "Нафтогаз України" доручив Публічному акціонерному товариству "Національний депозитарій України" надати послуги щодо забезпечення персонального повідомлення акціонерів Товариства про проведення загальних зборів Товариства, які заплановані на 29.06.2017.

21. Відповідно до акта про надання послуг від 27.07.2017, підписаного між ПАТ "НАК "Нафтогаз України" та Публічним акціонерним товариством "Національний депозитарій України", останнім надано послуги за договором від 25.05.2017 № 20, а саме: направлено персональні повідомлення акціонерам Товариства зазначених в реєстрі власників  іменних цінних паперів емітента, складеному Центральним депозитарієм станом на 11.05.2017, про проведення загальних зборів простим поштовим відправленням у термін до 29.05.2017 (включно); складено реєстр власників іменних цінних паперів емітента станом на 11.05.2017 для забезпечення персонального повідомлення акціонерів емітента про проведення загальних зборів, які заплановано на 29.06.2017; складено та надано члену реєстраційної комісії, призначеної акціонером, реєстр власників іменних цінних паперів (переліку акціонерів) емітента з метою реєстрації акціонерів для участі в загальних зборах емітента, які заплановано на 29.06.2017.

22. На підтвердження належного надання послуг за договором за договором від 25.05.2017 №20 Публічним акціонерним товариством "Національний депозитарій України" надано ПАТ "НАК "Нафтогаз України" відомості відправлення письмової кореспонденції № 188 (прості авіалисти за межи України) та № 187  (прості авіалисти в межах України) з відміткою про відправлення 25.05.2017.

23. Зазначені відомості про відправлення письмової кореспонденції №187 та №188 в межах території України, не засвідчують направлення поштових відправлень саме акціонерам ВАТ Товариства, зокрема, і ОСОБА_7 та ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест", оскільки не містять жодного посилання  на адресу або  найменування  отримувачів кореспонденції.

24.  Відомість про відправлення письмової кореспонденції №187 свідчить про прийняття відділенням зв'язку до пересилання поштових відправлень невідомого змісту у кількості 19385 одиниць невідомим адресатам та достеменно не свідчить про направлення поштових відправлень на адресу акціонерам Товариства - ОСОБА_7 та ТОВ "ІК "Фінлекс Інвест". 

25. У матеріалах справи відсутні докази розміщення на власному веб-сайті Товариства повідомлення про проведення позачергових загальних зборів акціонерів.

26. Відповідно до висновку експерта №138/17, за результатами проведення експертного дослідження телекомунікаційних систем та засобів, відомостей, що містять у назві чи змістовній частині літерну послідовності у вигляді : "29.06.2017"; "29 червня 2017" на веб-сайті/ресурсі http:/www.kirgas.com не виявлено. Відомостей, що містять у назві чи змістовній частині літерну послідовності у вигляді: "Обрання  членів лічильної комісії, прийняття рішення про припинення їх повноважень"; "Затвердження порядку та способу засвідчення бюлетеню"; "Обрання голови та секретаря загальних зборів акціонерів"; "Затвердження порядку (регламенту) проведення загальних зборів акціонерів"; "Звіт правління ВАТ "Кіровоградгаз" про результати фінансово-господарської діяльності Товариства за 2004-2005 роки та визначення основних  напрямів діяльності на 2016 рік. Прийняття рішення за наслідками розгляду звіту правління Товариства"; "Звіт Наглядової ради Товариства про роботу за 2004-2015 роки. Прийняття рішення за наслідками розгляду звіту Наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз"; "Звіт Ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз" про роботу за 2004-2015 роки. Затвердження висновків Ревізійної комісії за річним звітом і балансом Товариства за 2004-2015 роки. Прийняття рішення за наслідками розгляду звіту Ревізійної комісії Товариства"; "Звіт директора ДП "Центргаз" ВАТ "Кіровоградгаз" за 2004-2015 роки. Затвердження річних звітів ДП "Центргаз" за 2004-2015 роки"; "Затвердження річних звітів ВАТ "Кіровоградгаз" за 2004-2015 роки, порядок розподілу прибутку і збитків за 2004-2015 роки. Визначення та розподіл планових  показників прибутку на 2016 рік"; "Скасування довіреностей, виданих Головою Правління Товариства"; "Припинення повноважень Голови та членів правління ВАТ "Кіровоградгаз"; "Обрання Голови та членів правління Товариства"; "Про зміну типу акціонерного товариства та затвердження найменування акціонерного Товариства  і статуту шляхом викладення його в новій редакції у зв'язку з приведенням статуту у відповідність з нормами Закону України "Про акціонерні товариства" та зміною типу Товариства. Затвердження уповноваженої особи для підписання  нової редакції статуту і  проведення його державної реєстрації з правом передоручення перереєстрації третім особам"; "Затвердження Положення про загальні збори акціонерів, Положення про наглядову раду, Положення про ревізійну комісію, Положення про правління, що регламентують діяльність органів управління Товариства у зв'язку з приведенням їх у відповідність з нормами Закону "Про акціонерні товариства" та зміною найменування Товариства"; "Припинення повноважень Голови та членів Наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз"; "Обрання членів Наглядової ради Товариства"; "Обрання Голови Наглядової ради Товариства"; "Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з Головою та членами Наглядової ради. Обрання особи, яка  уповноважується на підписання цивільно-правових договорів з Головою та членами Наглядової ради Товариства"; "Припинення повноважень Голови та членів Ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз"; "Обрання членів Ревізійної комісії Товариства"; "Обрання Голови Ревізійної комісії Товариства"; "Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з головою та членами ревізійної комісії. Обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів з Головою та членами Ревізійної комісії Товариства" на веб-сайті/ресурсі http:/www.kirgas.com не виявлено.

27. Належними та допустимими доказами не доведено факт належного повідомлення позивачів, як акціонерів Товариства про скликання позачергових загальних зборів на 29.06.2017.

28. Відповідно до пункту 7.6 статуту Товариства загальні збори мають право приймати рішення з усіх питань діяльності Товариства, у тому числі із тих, що передані загальними зборами до компетенції інших органів управління товариства.

29. Згідно з пунктом 7.10  статуту Товариства позачергові загальні збори скликаються правлінням за власною ініціативою або на вимогу наглядової ради, ревізійної комісії: у разі неплатоспроможності Товариства; у будь-якому випадку, якщо цього вимагають інтереси Товариства в цілому. Позачергові загальні збори повинні також бути скликані правлінням на вимогу акціонерів (акціонера), які володіють у сукупності не менше 10 відсотками голосів у будь-який час і з будь-якого приводу. Якщо правління протягом 20 днів не виконало вимогу акціонерів про скликання позачергових загальних зборів, такі акціонери мають право скликати збори самі з дотриманням порядку їх скликання, який визначений цим Статутом та законодавством України.

30. Відповідно до пункту 7.11 статуту Товариства власники іменних акцій не пізніше 45 днів до дати проведення зборів повідомляються особисто поштовим відправлення за адресою, що є в реєстрі власників іменних цінних паперів або врученням повідомлення або іншим чином за рішенням органу, що забезпечує проведення зборів акціонерів.

31. 29 червня 2017 року відбулися позачергові загальні збори акціонерів Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" з таким порядком денним: 
1. Обрання  членів лічильної комісії, прийняття рішення про припинення їх повноважень; 
2. Затвердження порядку та способу засвідчення бюлетеню; 3. Обрання голови та секретаря загальних зборів акціонерів; 
4.  Затвердження порядку (регламенту) проведення загальних зборів акціонерів; 
5. Звіт правління ВАТ "Кіровоградгаз" про результати фінансово-господарської діяльності Товариства за 2004-2005 роки та визначення основних  напрямів діяльності на 2016 рік. Прийняття рішення за наслідками розгляду звіту правління Товариства; 
6. Звіт Наглядової ради Товариства про роботу за 2004-2015 роки. Прийняття рішення за наслідками розгляду звіту Наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз"; 
7. Звіт Ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз" про роботу за 2004-2015 роки. Затвердження висновків Ревізійної комісії за річним звітом і балансом Товариства за 2004-2015 роки. Прийняття рішення за наслідками розгляду звіту Ревізійної комісії Товариства; 
8. Звіт директора ДП "Центргаз" ВАТ "Кіровоградгаз" за 2004-2015 роки. Затвердження річних звітів ДП "Центргаз" за 2004-2015 роки; 
9. Затвердження річних звітів ВАТ "Кіровоградгаз" за 2004-2015 роки, порядок розподілу прибутку і збитків за 2004-2015 роки. Визначення та розподіл планових  показників прибутку на 2016 рік; 
10. Скасування довіреностей, виданих Головою Правління Товариства; 
11. Припинення повноважень Голови та членів правління ВАТ "Кіровоградгаз"; 
12. Обрання Голови та членів правління Товариства; 
13. Про зміну типу акціонерного товариства та затвердження найменування акціонерного Товариства  і статуту шляхом викладення його в новій редакції у зв'язку з приведенням статуту у відповідність з нормами Закону України "Про акціонерні товариства" та зміною типу Товариства. Затвердження уповноваженої особи для підписання  нової редакції статуту і  проведення його державної реєстрації з правом передоручення перереєстрації третім особам; 
14. Затвердження Положення про загальні збори акціонерів, Положення про наглядову раду, Положення про ревізійну комісію, Положення про правління, що регламентують діяльність органів управління Товариства у зв'язку з приведенням їх у відповідність з нормами Закону "Про акціонерні товариства" та зміною найменування Товариства; 
15. Припинення повноважень Голови та членів Наглядової ради ВАТ "Кіровоградгаз"; 
16. Обрання членів Наглядової ради Товариства; 
17. Обрання Голови Наглядової ради Товариства; 
18. Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з Головою та членами Наглядової ради. Обрання особи, яка  уповноважується на підписання цивільно-правових договорів з Головою та членами Наглядової ради Товариства; 
19.Припинення повноважень Голови та членів Ревізійної комісії ВАТ "Кіровоградгаз"; 
20.Обрання членів Ревізійної комісії Товариства; 
21. Обрання Голови Ревізійної комісії Товариства; 
22. Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з головою та членами ревізійної комісії. Обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів з Головою та членами Ревізійної комісії Товариства.

32. За наслідками проведення таких зборів були прийняті відповідні рішення, що оформлено протоколом № б/н від 29.06.2017. 

33. ОСОБА_7 та представник ТОВ "ІК "Фінлекс-Інвест" були присутніми на позачергових загальних зборах акціонерів Товариства, які відбулися 29.06.2017, що підтверджується переліком акціонерів, які зареєструвалися для участі у позачергових загальних зборах акціонерів Товариства.

34. Порушення порядку повідомлення акціонерів про проведення зборів призвело до втрати позивачами права на внесення пропозицій щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів товариства та щодо нових кандидатів до складу органів товариства, що є порушенням прав акціонерів, передбачених статтею 38 Закону України "Про акціонерні товариства". 

35. Під час скликання та проведення 29.06.2017 позачергових загальних зборів акціонерів Товариства було допущено порушення в частині належного повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів, порушено право позивачів, як акціонерів Товариства на внесення пропозицій щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів Товариства, щодо нових кандидатів до складу органів товариства та на належну підготовку до розгляду питань порядку денного.

АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ
Доводи осіб, які подали касаційні скарги

36. Скаржники зазначають, що оскаржувані судові рішення прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права, а саме, приписів статей 2, 35, 36, 38, 50 Закону України "Про акціонерні товариства", приписів статей 13, 14, 42, 73, 76, 79, 86, 184, 236 Господарського процесуального кодексу України.

Позиція позивачів, викладена у відзиві на касаційні скарги

37. У відзиві на касаційні скарги позивачі просять залишити їх без задоволення, оскільки вважають, що оскаржувані судові рішення прийнято з додержанням норм чинного законодавства.

НОРМИ ПРАВА, ЩО ПІДЛЯГАЮТЬ ЗАСТОСУВАННЮ

38. Господарський кодекс України

Стаття 167 частина 1
Корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

39. Закон України "Про акціонерні товариства" (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) (надалі - Закон)

Стаття 2 частина 1 пункт 8
Корпоративні права - це сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.

Стаття 32 частини 1, 2
Загальні збори є вищим органом акціонерного товариства. 

Акціонерне товариство зобов'язане щороку скликати загальні збори (річні загальні збори). 

Річні загальні збори товариства проводяться не пізніше 30 квітня наступного за звітним року.

Стаття 33 частина 1
Загальні збори можуть вирішувати будь-які питання діяльності акціонерного товариства.

Стаття 35 частини 1-3
Письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.

Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально (з урахуванням частини другої цієї статті) особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.

Акціонерне товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів (крім проектів рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного). Публічне акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного фондовій біржі, на якій це товариство пройшло процедуру лістингу, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власному веб-сайті інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті. Приватне акціонерне товариство додатково розміщує на власній веб-сторінці в мережі Інтернет інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті.

Стаття 38
Кожний акціонер має право внести пропозиції щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства, а також щодо нових кандидатів до складу органів товариства, кількість яких не може перевищувати кількісного складу кожного з органів.

Пропозиції вносяться не пізніше ніж за 20 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за сім днів до дати проведення загальних зборів. Пропозиції щодо кандидатів у члени наглядової ради акціонерного товариства мають містити інформацію про те, чи є запропонований кандидат представником акціонера (акціонерів), або про те, що кандидат пропонується на посаду члена наглядової ради - незалежного директора.

Інформація, визначена у пропозиціях щодо членів наглядової ради акціонерного товариства відповідно до частини другої цієї статті, обов'язково включається до бюлетеня для кумулятивного голосування напроти прізвища відповідного кандидата.

Пропозиція до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства подається в письмовій формі із зазначенням прізвища (найменування) акціонера, який її вносить, кількості, типу та/або класу належних йому акцій, змісту пропозиції до питання та/або проекту рішення, а також кількості, типу та/або класу акцій, що належать кандидату, який пропонується цим акціонером до складу органів товариства.

Наглядова рада акціонерного товариства, а в разі скликання позачергових загальних зборів такого товариства на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонери, які цього вимагають, приймають рішення про включення пропозицій до проекту порядку денного та затверджують порядок денний не пізніше ніж за 15 днів до дати проведення загальних зборів, а щодо кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за чотири дні до дати проведення загальних зборів.

Пропозиції акціонерів (акціонера), які сукупно є власниками 5 або більше відсотків простих акцій, підлягають обов'язковому включенню до проекту порядку денного загальних зборів. У такому разі рішення наглядової ради про включення питання до проекту порядку денного не вимагається, а пропозиція вважається включеною до проекту порядку денного, якщо вона подана з дотриманням вимог цієї статті. 

У разі подання акціонером пропозиції до проекту порядку денного загальних зборів щодо дострокового припинення повноважень голови колегіального виконавчого органу (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу) одночасно обов'язково подається пропозиція щодо кандидатури для обрання голови колегіального виконавчого органу акціонерного товариства (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу) або призначення особи, яка тимчасово здійснюватиме його повноваження.

Зміни до проекту порядку денного загальних зборів вносяться лише шляхом включення нових питань та проектів рішень із запропонованих питань. Товариство не має права вносити зміни до запропонованих акціонерами питань або проектів рішень.

Рішення про відмову у включенні до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства пропозиції акціонерів (акціонера), які сукупно є власниками 5 або більше відсотків простих акцій, а також пропозиції комітету при наглядовій раді публічного акціонерного товариства з питань призначень незалежних директорів, може бути прийнято тільки у разі: недотримання акціонерами строку, встановленого частиною першою цієї статті; неповноти даних, передбачених абзацом першим частини другої цієї статті.

Рішення про відмову у включенні до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства пропозицій акціонерів (акціонера), яким належить менше 5 відсотків акцій, може бути прийнято у разі неповноти даних, передбачених абзацом другим частини другої цієї статті, та з інших підстав, визначених статутом акціонерного товариства та/або положенням про загальні збори акціонерного товариства.

Мотивоване рішення про відмову у включенні пропозиції до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства надсилається наглядовою радою акціонеру протягом трьох днів з моменту його прийняття.

У разі внесення змін до проекту порядку денного загальних зборів акціонерне товариство не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення загальних зборів надсилає акціонерам повідомлення з проектом порядку денного або повідомляє їх іншим чином у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства.

Публічне акціонерне товариство також надсилає повідомлення з проектом порядку денного разом з проектом рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів фондовій біржі (біржам), на яких це товариство пройшло процедуру лістингу, а також не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власному веб-сайті відповідну інформацію про зміни у порядку денному загальних зборів.

Стаття 47 частина 1 пункт 4
Позачергові загальні збори акціонерного товариства скликаються наглядовою радою на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій товариства.

Стаття 50 частина 1
У разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття. 

Суд має право з урахуванням усіх обставин справи залишити в силі оскаржуване рішення, якщо допущені порушення не порушують законні права акціонера, який оскаржує рішення.

40. Господарський процесуальний кодекс України

Стаття 300 частини 1, 2
Переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.

ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої й апеляційної інстанцій

41. Суд зазначає, що підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів. Разом з тим, не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

42. Права учасника товариства щодо управління ним [товариством], у розумінні частини 1 статті 167 Господарського кодексу України, можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання порядку скликання і проведення загальних зборів у разі, якщо учасник товариства не зміг взяти участь у загальних зборах та/або належним чином підготуватись до розгляду питань порядку денного, зареєструватись для участі у загальних зборах тощо, тобто не зміг належним чином реалізувати своє право на участь в управлінні.

43. При цьому, із пункту 8 частини 1 статті 2 Закону убачається, що під корпоративними правами розуміється, зокрема, і інші права та правомочності, передбачені Законом.

44. Так, частиною статті 38 Закону передбачено право акціонера (акціонерів) на внесення пропозицій щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства, а також щодо нових кандидатів до складу органів товариства, кількість яких не може перевищувати кількісного складу кожного з органів.

45. При цьому, враховуючи частину 5, пункт 1 частини 6 статті 38 Закону, пропозиція акціонера (акціонерів), які сукупно є власниками 5 або більше відсотків простих акцій, яка подана у встановлений частиною 1 статті 38 Закону строк та містить дані, передбачені абзацом 1 частини 2 статті 38 Закону, підлягає обов'язковому включенню до проекту порядку денного загальних зборів.

46. Як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій,  позивачів, як акціонерів Товариства, не було належно, завчасно, у передбачені Законом та статутом Товариства строки, повідомлено про проведення загальних зборів 29.06.2017.

47. Таким чином, внаслідок порушення порядку повідомлення акціонерів про проведення таких зборів, позивачів було позбавлено права, передбаченого статтею 38 Закону на внесення пропозицій щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів товариства та щодо нових кандидатів до складу органів товариства, у визначений частиною 2 статті 38 Закону строк.

48. При цьому, Суд враховує, що у разі належного повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів та, як наслідок, належне внесення акціонерами своїх пропозицій, такі пропозиції підлягали б обов'язковому включенню до проекту порядку денного загальних зборів.

49. Отже, встановивши, що внаслідок неналежного повідомлення позивачів, як акціонерів Товариства, про проведення 29.06.2017 загальних зборів акціонерів були порушені прав позивачів на внесення пропозицій щодо питань, включених до проекту порядку денного загальних зборів акціонерного товариства та щодо нових кандидатів до складу органів товариства, суди першої та апеляційної інстанцій дійшли обґрунтованих висновків про наявність правових підстав для визнання недійсними прийнятих на зборах рішень.

50. З огляду на викладене, Суд відхиляє аргументи скаржників, наведені у касаційних скаргах про неправильне застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального права, зокрема, приписів статей 2, 35, 38, 50 Закону України "Про акціонерні товариства".

51. Суд також відхиляє аргументи скаржників про порушення судами першої та апеляційної інстанцій норм процесуального права, оскільки, як вбачається з оскаржуваних судових рішень, вони прийняті на підставі встановлення всіх обставин справи в їх сукупності за наслідками всебічного, повного, об'єктивного дослідження наявних у справі доказів.

52. Отже, звертаючись з касаційними скаргами, скаржники не спростували висновків судів першої та апеляційної інстанцій та не довели неправильного застосування норм матеріального і процесуального права як необхідної передумови для скасування прийнятих ними судових рішень.

Висновки за результатами розгляду касаційної скарги

53. Зважаючи на викладене, Суд дійшов висновку про відмову в задоволенні касаційних скарг.

54. Рішення суду першої інстанції та постанова суду апеляційної інстанції підлягають залишенню без змін.

Судові витрати

55. Судові витрати, понесені скаржниками у зв'язку з переглядом справи у суді касаційної інстанції покладаються на скаржників, оскільки касаційна скарга залишається без задоволення.

Керуючись статтями 300, 301, 308, 309, 314, 315, 317 Господарського процесуального кодексу України, Суд 

П О С Т А Н О В И В :

1. Касаційну скаргу Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Кіровоградгаз" залишити без задоволення.

2. Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" залишити без задоволення.

3. Рішення Господарського суду Кіровоградської області від 08.05.2018 та постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 12.07.2018 у справі № 912/2837/17 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Головуюча                                                                                                   Г. Вронська

Судді                                                                                                              О. Баранець

                                                                                                                              В. Студенець