УХВАЛА

10 липня 2024 року 
м. Київ
cправа №  905/1926/18 

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кондратової І.Д. - головуючої, суддів - Баранця О.М., Студенця В.І.,

розглянув касаційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Авдіївський коксохімічний завод"

на рішення Господарського суду Донецької області 
(суддя - Левшина Г.В.) 
від 25.09.2023
та постанову Східного апеляційного господарського суду 
(головуючий - Лакіза В.В., судді - Здоровко Л.М., Фоміна В.О.)
від 15.05.2024

у справі за позовом ОСОБА_1 
до 1.Приватного акціонерного товариства "Авдіївський коксохімічний завод";
2. Компанії Barlenco LTD 
про стягнення збитків у сумі 1 375 500,00 грн, інфляційних втрат у сумі 892 837,05 грн та 3% річних у сумі 219 081,49 грн

ВСТАНОВИВ:
1.          У жовтні 2018 року ОСОБА_1 (надалі - ОСОБА_1 , позивач) звернувся до Господарського суду Донецької області з позовом до Приватного акціонерного товариства "Авдіївський коксохімічний завод" (надалі - Товариство, відповідач 1, скаржник) та Компанії Barlenco LTD, Кіпр (далі - Компанія, відповідач 2), в якому (з урахуванням заяви про зміну підстав позову та зменшення розміру позовних вимог) просив стягнути з відповідача 1 збитки у розмірі 3  931  620 грн, спричинені пред`явленням публічної вимоги про придбання акцій, що належать позивачу, за заниженою ціною у розмірі 15 грн, яка була визначена внаслідок порушення наглядовою радою Товариства вимог статей 8, 65, 65-2 Закону "Про акціонерні товариства" при затвердженні ціни викупу акцій у протоколі від 04.05.2018 № 211. Ці дії призвели до заподіяння збитків позивачеві - примусовий викуп акцій по ціні, що в декілька разів нижча за справедливу ринкову вартість.
2.          Рішенням Господарського суду Донецької області від 10.06.2019, залишеним без змін постановою Східного апеляційного господарського суду від 16.09.2019, у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до Товариства про стягнення збитків у сумі 3 931 620,00 грн відмовлено; провадження у справі за позовом ОСОБА_1 до BARLENKO LTD закрито.
3.          Постановою Верховного Суду від 17.02.2021 касаційну скаргу ОСОБА_1 задоволено частково, рішення судів першої та апеляційної інстанцій скасовано, справу передано на новий розгляд до Господарського суду Донецької області.
4.          Скасовуючи судові рішення першої та апеляційної інстанцій Верховний Суд зазначив, що під час нового розгляду справи суду необхідно: встановити справедливу (ринкову) вартість однієї простої акції Товариства станом на 26.04.2018, в тому числі з урахуванням підходу, визначеного у пункті 5.42 постанови Суду, для чого призначити судову експертизу; визначити розмір збитків, завданих Товариством позивачу, що полягають у різниці між ринковою вартістю пакету акцій, належних позивачу, та сумою, фактично отриманою позивачем від покупця акцій Компанії Barlenco LTD в процедурі примусового викупу акцій (525 000,00 грн).
5.          Рішенням Господарського суду Донецької області від 25.09.2023 закрито провадження у справі в частині вимог ОСОБА_1 до Компанії Barlenco LTD, , позов до Товариства про стягнення збитків у сумі 1 375 500,00 грн, інфляційних втрат у сумі 892 837,05 грн та 3% річних у сумі 219 081,49 грн задоволено частково. Стягнуто з Товариства на користь ОСОБА_1 грошові кошти в сумі 1 375 000,00 грн, судовий збір за звернення до суду з позовом в сумі 20 625,65 грн, судовий збір за подання апеляційної скарги в сумі 89 516,70 грн, судовий збір за подання касаційної скарги в сумі 119 355,60 грн. У задоволенні решти позовних вимог відмовлено. Повернуто ОСОБА_1 з Державного бюджету України судовий збір в сумі 22 366,52 грн.
6.          Постановою Східного апеляційного господарського суду від 15.05.2024 апеляційну скаргу Товариства залишено без задоволення, апеляційну скаргу ОСОБА_1 задоволено частково. Рішення Господарського суду Донецької області від 25.09.2023 скасовано в частині відмови у задоволенні позову про стягнення інфляційних втрат та 3% річних та прийнято в цій частині нове рішення, яким позовні вимоги про стягнення інфляційних втрат та 3% річних задоволено частково. Викладено абз. 3 резолютивної частини рішення суду першої інстанції в наступній редакції: "Стягнути з Приватного акціонерного товариства Авдіївський коксохімічний завод, м. Авдіївка, Донецької області на користь ОСОБА_1 , м.Київ грошові кошти в сумі 1 375 000,00 грн, інфляційні втрати в розмірі 892 655,20 грн та 3% річних в розмірі 203 159,47 грн, судовий збір за звернення до суду з позовом в сумі 37 069,72 грн, судовий збір за подання апеляційної скарги в сумі 89516,70 грн, судовий збір за подання касаційної скарги в сумі 119 355,60 грн. В частині стягнення 181,85 грн інфляційних втрат та 15 922,02 грн 3% річних у позові відмовити". В іншій частині рішення залишено без змін. Стягнуто з Товариства на користь ОСОБА_1 24 655,83 грн витрат зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги. 
7.          12.06.2024 Приватне акціонерне товариство "Авдіївський коксохімічний завод" надіслало до Верховного Суду із використанням підсистеми "Електронний суд" касаційну скаргу на рішення Господарського суду Донецької області від 25.09.2023 та постанову Східного апеляційного господарського суду від 15.05.2024 у справі № 905/1926/18, в якій просить їх скасувати та ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити повністю.
8.          Зі змісту касаційної скарги вбачається, що на виконання вимог пункту 5 частини другої статті 290 ГПК України підставами касаційного оскарження судових рішень скаржник визначає пункти 1 та 4 частини другої статті 287 цього Кодексу, з урахуванням пункту 1 частини третьої статті 310 ГПК України.
9.          Обґрунтовуючи наявність підстави касаційного оскарження з посиланням на пункт 1 частини другої статті 287 ГПК України, скаржник зазначає, що суди першої та апеляційної інстанцій не врахували висновки Верховного Суду, викладені у постановах від 29.09.2021 у справі № 910/17079/19 та від 01.02.2023 у справі № 914/3203/21 (стосовно того, що суди порушили норми частини другої статті 14 ГПК України, оскільки вийшли за межі позовних вимог та в порушення принципу диспозитивності самостійно обирали правову підставу та предмет позову, а не застосували принцип "jura novit curia" ("суд знає закони")); від 15.06.2022 у справі № 905/671/19 (стосовно визначення ринкової (справедливої) вартості однієї акції);  від 07.06.2022 у справі 910/10507/21 (неправильно застосували норми статей 612, 625 ЦК України та дійшли помилкового висновку про наявність підстав для стягнення інфляційних втрат та 3 % річних). Скаржник зазначає, що правові висновки Великої Палати Верховного Суду, викладені у постанові від 07.02.2024 у справі № 910/3831/22 не підлягають застосуванню до спірних правовідносин у цій справі, оскільки правовідносини у справі № 910/3831/22 стосуються застосування пункту 1 глави 1 розділу І, пункту 3 глави 3 розділу І, підпунктів 1, 2 глави 3 розділу XIV Кодексу ГТС, натомість у справі, що розглядається, застосуванню підлягає стаття 65-2 Закону України "Про акціонерні товариства".
10.          В обґрунтування підстави касаційного оскарження відповідно до пункту 4 частини другої статті 287 ГПК України з урахуванням пункту 1 частини третьої статті 310 ГПК України скаржник посилається на порушення судами статті 79 ГПК України щодо стандарту доказування "вірогідності доказів", оскільки вважає, що суди не дослідили обставини справи та наявні докази на відповідність вимогам щодо застосування усіх трьох методів оцінки, що в свою чергу свідчить про недотримання обов`язку визначити "справедливу ринкову" вартість акції Товариства, тому суди дійшли передчасного висновку про визначення розміру компенсації за примусове вилучені акції Товариства виходячи з того, що справедлива вартість акції складає 54,30 грн.
11.          Верховний Суд ухвалою від 21.06.2024 касаційну скаргу залишив без руху, оскільки скаржник не додав документи, що підтверджує сплату судового збору у встановлених порядку і розмірі. 
12.          28.06.2024 скаржник на виконання зазначеної ухвали надіслав до Верховного Суду заяву про усунення недоліків, до якої додав платіжну інструкцію про сплату судового збору. Таким чином, скаржник усунув недоліки касаційної скарги у строк, встановлений судом.
13.          Відповідно до частини третьої статті 174 ГПК України, якщо позивач усунув недоліки позовної заяви у строк, встановлений судом, вона вважається поданою у день первинного її подання до господарського суду та приймається до розгляду, про що суд постановляє ухвалу в порядку, встановленому статтею 176 цього Кодексу.
14.              Оскільки суд касаційної інстанції має застосовувати вказані вимоги до касаційних скарг, то з огляду на те, що скаржник усунув недоліки касаційної скарги в строк, встановлений судом, вона вважається поданою у день первинного її подання та є такою, що відповідає вимогам статті   290 ГПК України, у зв`язку з чим відповідно до правил статті 294 цього Кодексу необхідно відкрити касаційне провадження у справі з підстав, передбачених пунктами 1, 4 частини другої статті 287 ГПК України.
15.          Товариство у касаційній скарзі заявило клопотання про зупинення виконання рішення Господарського суду Донецької області від 25.09.2023 та постанови Східного апеляційного господарського суду від 15.05.2024 у справі № 905/1926/18 у частині задоволених позовних вимог та стягнутих судових витрат.
16.          В обґрунтування зазначає, що зупинення виконання рішення у цій справі сприятиме захисту прав та інтересів скаржника, оскільки виконання рішення суду призведе до порушення принципу справедливості у відношенні до особи щодо якої винесено рішення про стягнення грошових коштів; позивачем у справі є фізична особа, яка не має обов`язку мати відкритий банківський рахунок, вести діяльність за місцем реєстрації місця проживання, що в свою чергу означає значні витрати обох сторін у разі скасування судового рішення та відповідно здійснення повороту виконання рішення; статус фізичної особи - позивача робить ускладненим будь-яке стягнення коштів в порядку повороту виконання рішень з огляду на законодавчі гарантії (заборона накладення арешту на рахунок для виплати заробітної плати).
17.          Суд касаційної інстанції розглянув подану заяву та виходить з наступного.
18.          Відповідно до абзацу 2 частини четвертої статті 294 ГПК України за наявності клопотання особи, яка подала касаційну скаргу, суд у разі необхідності вирішує питання про зупинення виконання рішення суду або зупинення його дії, якщо зупинити його виконання неможливо.
19.          Частиною першою статті 332 ГПК України визначено, що суд касаційної інстанції за заявою учасника справи або за своєю ініціативою може зупинити виконання оскарженого рішення суду або зупинити його дію (якщо рішення не передбачає примусового виконання) до закінчення його перегляду в касаційному порядку.
20.          Законом не визначений перелік підстав, за наявності яких суд має право зупинити виконання оскарженого рішення суду або його дію. Свобода суддівського розсуду не є необмеженою, оскільки такі дії суд вчиняє після набрання рішенням законної сили, а однією з основних засад судочинства в Україні є обов`язковість судового рішення (пункт 9 частини першої статті 129 Конституції України). Тому зупинення виконання (дії) рішення суду допускається лише у виняткових випадках.
21.          Заявник має обґрунтувати та довести, що не зупинення виконання рішення або його дії може мати незворотні наслідки.
22.          Проста незгода з мотивами ухваленого рішення не є достатньою підставою для зупинення його виконання (дії), оскільки правильність застосування норм права суд касаційної інстанції перевіряє, переглядаючи судові рішення по суті, а не на стадії відкриття касаційного провадження. 
23.          Відповідно до сформованої судової практики суд при вирішенні питання про зупинення виконання (дії) рішення враховує такі обставини: ймовірності утруднення повторного розгляду справи або неможливість здійснення повороту виконання рішення внаслідок можливого скасування судового рішення, необхідність забезпечення збалансованості інтересів сторін, запобігання порушенню прав осіб, які брали участь у справі, а також осіб, які не брали такої участі, але рішенням суду вирішено питання про їх права, свободи чи обов`язки, негайне виконання може завдати значної шкоди (призвести до знищення майна, втрати репутації) або призвести до інших негативних наслідків, які не можна буде виправити. Таке питання вирішується за заявою учасника справи або за ініціативою суду з урахуванням конкретних обставин справи.
24.          Зупинення виконання (дії) рішення є винятковим заходом і має застосовуватися лише у випадках, коли це дійсно необхідно для запобігання негативним наслідкам, які не можна буде виправити в майбутньому у разі скасування судового рішення. 
25.          Зважаючи на те, що у даному випадку доводи скаржника обґрунтовані саме припущеннями про настання певних наслідків в майбутньому, а також не надання доказів, що відмова у задоволенні заяви призведе до неможливості здійснення повороту виконання рішення суду або до інших негативних наслідків, які не можна буде виправити, Верховний Суд відмовляє у задоволенні клопотання про зупинення виконання оскаржуваних рішень суду першої та апеляційної інстанцій.
26.          У касаційній скарзі скаржник також заявив клопотання про участь його представниці - адвокатки Чайкіної Катерини Олегівни у судових засіданнях в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за допомогою власних технічних засобів без направлення окремої заяви.
27.          Відповідно до частин першої, другої статті 197 ГПК України учасники справи мають право брати участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду за умови наявності у суді відповідної технічної можливості, про яку суд зазначає в ухвалі про відкриття провадження у справі, крім випадків, коли явка цього учасника справи в судове засідання визнана судом обов`язковою. Учасник справи подає заяву про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду не пізніше ніж за п`ять днів до судового засідання. Копія заяви в той самий строк надсилається іншим учасникам справи. Учасники справи беруть участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів та електронного підпису згідно з вимогами Положення про Єдину судову інформаційно-телекомунікаційну систему та/або положень, що визначають порядок функціонування її окремих підсистем (модулів).
28.          Рішенням Вищої ради правосуддя 17.08.2021  № 1845/0/15-21 затверджено положення про порядок функціонування окремих підсистем (модулів) Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи (далі - Положення).
29.          Відповідно до пункту 49 розділу 3 Положення для участі в судовому засіданні в режимі відеоконференції учасник справи повинен попередньо зареєструватися в Електронному кабінеті. Учасник справи також повинен перевірити наявні у нього власні технічні засоби на відповідність технічним вимогам, визначеним Інструкцією користувача підсистеми відеоконференцзв`язку, для роботи із системою відеоконференцзв`язку.
30.          Враховуючи, що право на участь у розгляді своєї справи гарантоване Конвенцією, Конституцією України та ГПК України, беручи до уваги введення воєнного стану в Україні, з огляду на необхідність забезпечення своєчасного розгляду господарської справи, Суд вважає за необхідне задовольнити клопотання скаржника та провести судове засідання в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.
Керуючись нормами статей 197, 234, 288, 290, 294, пунктами 1, 4 частини другої статті 287, частини третьої статті 301 ГПК України, Верховний Суд
У Х В А Л И В:
1.          Відкрити касаційне провадження у справі № 905/1926/18 за касаційною скаргою Приватного акціонерного товариства "Авдіївський коксохімічний завод" на рішення Господарського суду Донецької області від 25.09.2023 та постанову Східного апеляційного господарського суду від 15.05.2024.
2.          Призначити до розгляду касаційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Авдіївський коксохімічний завод" у справі № 905/1926/18 на 23 липня 2024 року о 14:00 год у відкритому судовому засіданні у приміщенні Касаційного господарського суду за адресою: м. Київ, вул. О. Копиленка, 6, в залі судових засідань № 2 (кабінет № 209).
3.          Явка учасників справи в судове засідання не є обов`язковою. 
4.          Установити учасникам справи строк для подання відзиву на касаційну скаргу з доказами надсилання копій відзиву та доданих до нього документів іншим учасникам з урахуванням положень статті 42 ГПК України до 22 липня 2024 року.
5.          Відмовити Приватному акціонерному товариству "Авдіївський коксохімічний завод" у задоволенні клопотання про зупинення виконання рішення Господарського суду Донецької області від 25.09.2023 та постанови Східного апеляційного господарського суду від 15.05.2024 у справі № 905/1926/18.
6.          Клопотання Приватного акціонерного товариства "Авдіївський коксохімічний завод" про участь його представниці - адвокатки Чайкіної Катерини Олегівни у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів  задовольнити.          
7.          Забезпечити участь представниці Чайкіної Катерини Олегівни у судовому засіданні у справі № 905/1926/18 призначеному на 23 липня 2024 року о 14:00 год в режимі відеоконференції відповідно до положення про порядок функціонування окремих підсистем (модулів) Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи та здійснити проведення судового засідання в режимі відеоконференції за допомогою системи відеоконференцзв`язку (https://vkz.court.gov.ua).
8.          Інструкція користувача підсистеми відеоконференцзв`язку розміщена на вебсторінці технічної підтримки користувачів ЄСІТС за вебадресою https://wiki.court.gov.ua.
9.          Для участі в судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду представнику необхідно за допомогою свого Електронного кабінету та власних технічних засобів використовувати комп`ютерну техніку або смартфони з доступом в мережу Інтернет, які дозволяють передавати аудіосигнал та відеозображення, а також авторизуватися в системі відеоконференцзв`язку за 10 хвилин до часу судового засідання; активувати технічні засоби (мікрофон, навушники та камеру), перевірити їх працездатність та очікувати запрошення секретаря судового засідання до участі в судовому засіданні.
10.          Попередити, що відповідно до частини п`ятої статті 197 ГПК України, пункту 46 Положення про порядок функціонування окремих підсистем (модулів) Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, зокрема, підсистеми відеоконференцзв`язку, ризики технічної неможливості участі у відеоконференції поза межами приміщення суду, переривання зв`язку тощо несе учасник справи.
11.          Витребувати з Господарського суду Донецької області або Східного  апеляційного господарського суду матеріали справи № 905/1926/18.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та не підлягає оскарженню.

Головуюча                                                                                          І. Кондратова

Судді                                                                                                   О. Баранець

                                                                                                            В. Студенець

До уваги учасників судового процесу!
Суди продовжують працювати. Проте в умовах воєнного стану проведення відкритих судових засідань має певні особливості щодо належного повідомлення учасників процесу про час та місце судових засідань, явки до суду та забезпечення безпеки відвідувачів. Неявка сторін з невідомих причин може завадити своєчасному розгляду справи навіть за умови явки   представників інших сторін.
Просимо дотримуватися процесуальних норм, виявляти повагу до суду та до інших учасників судового процесу:
- максимально реалізувати право на участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду, передбачене статтею 197 Господарського процесуального кодексу України;
- за відсутності нагальної потреби в участі в судовому засіданні в приміщенні Касаційного господарського суду подати клопотання про розгляд справи без участі учасників справи, а за наявності такої потреби - повідомити про це суд. 
Про свій вибір просимо завчасно повідомити суд поштою чи в електронному вигляді із застосуванням підсистеми Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи "Електронний суд".
Звертаємо увагу на особливості розгляду справи в особливий період (на період дії правового режиму воєнного стану) та порядок дій учасників судового процесу під час сигналу "Повітряна тривога":
-          після надходження сигналу "Повітряна тривога" розгляд справ, призначених до розгляду у відкритому судовому засіданні, не здійснюється. У судовому засіданні буде оголошуватися перерва;  
-          розгляд справ відбудеться через 30 хвилин після відбою тривоги у порядку черговості відповідно до переліку справ, призначених до розгляду у відкритому судовому засіданні. У разі, якщо повітряна тривога триватиме після 16:00 год, судові справи будуть зняті з розгляду. Про дату, час і місце наступного судового засідання учасники справи будуть повідомлені ухвалою;
-          найближча до Касаційного господарського суду у складі Верховного Суду (вул. О. Копиленка, 6) захисна споруда, визначена Київською міською державною адміністрацією, для укриття населення під час сигналу "Повітряна тривога", розташована на: вул. Лейпцизька,2 (2-ий під`їзд). Захисними спорудами визначено також станції метро "Печерська" та "Арсенальна"; 
-          до повідомлення про закінчення повітряної тривоги заборонено пропуск учасників судового процесу на територію Верховного Суду;
-          якщо за об`єктивних обставин учасник справи не може прибути в судове засідання після відбою тривоги, рекомендовано подати клопотання про відкладення судового засідання з наведенням поважних причин або про проведення відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів. 

                                                                                                                    Касаційний господарський суд