ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 жовтня 2023 року 

м. Київ

cправа №  922/1194/22 

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кролевець О.А. - головуючий, Баранець О.М., Губенко Н.М.,

за участю секретаря судового засідання - Крапивної А.М.,

за участю представників:
ОСОБА_1 : Щербак Р.С.,
Акціонерного товариства «Українські енергетичні машини»: не з`явився,
Фонду державного майна України: Кулибаба В.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу ОСОБА_1 
на постанову Східного апеляційного господарського суду від 25.04.2023
(головуючий - Хачатрян В.С., судді Россолов В.В., Сгара Е.В.)
та рішення Господарського суду Харківської області від 07.02.2023
(суддя - Бринцев О.В.)
у справі № 922/1194/22
за позовом ОСОБА_1 
до Акціонерного товариства «Українські енергетичні машини»
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача - Фонд державного майна України
про визнання недійсним рішення,

ВСТАНОВИВ:

Історія справи

1.           ОСОБА_1 (далі - ОСОБА_1 , позивач) звернулась до Господарського суду Харківської області з позовом про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів Акціонерного товариства «Українські енергетичні машини» (далі - АТ «Укренергомашини», Товариство, відповідач), оформлених протоколом №31/2021 від 01.12.2021.

2.           Позов мотивовано тим, що зазначені позачергові загальні збори АТ «Укренергомашини» скликані та проведені з порушенням норм чинного законодавства та порушують права позивача на участь в управлінні Товариством.

3.          Позивач вказує на:
- порушення порядку повідомлення акціонера про проведення загальних зборів (позивачу не було надіслано персональне повідомлення про проведення загальних зборів Товариства);
- порушення порядку скликання загальних зборів (рішення про скликання позачергових загальних зборів АТ «Укренергомашини» та дистанційне їх проведення прийнято Фондом державного майна України, як акціонером, який є власником 10 і більше відсотків голосуючих акцій Товариства, а не наглядовою радою АТ «Укренергомашини»).

Короткий зміст оскаржуваних рішення та постанови судів попередніх інстанцій

4.          Рішенням Господарського суду Харківської області від 07.02.2023 у справі                     № 922/1194/22, залишеним без змін постановою Східного апеляційного господарського суду від 25.04.2023, у позові відмовлено.

5.          Судові рішення мотивовані тим, що:
- позачергові загальні збори АТ «Укренергомашини» скликані повноважною особою, оскільки наглядовою радою АТ «Укренергомашини» не прийнято рішення про скликання позачергових загальних зборів, у Фонду державного майна України, як акціонера, який є власником 10 і більше відсотків акцій відповідача, виникло самостійне право проведення таких зборів. У зв`язку з чим Фондом було видано наказ «Про забезпечення організації та дистанційного проведення позачергових загальних зборів АТ «Укренергомашини» від 06.10.2021 №1767, яким вирішено прийняти рішення про дистанційне проведення 01.12.2021 загальних зборів та затвердження проєкту порядку денного цих зборів;
- позивача повідомлено депозитарною установою ТОВ «Український енергетичний реєстр» про дистанційне проведення загальних зборів в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України. На власному веб-сайті ТОВ «Український енергетичний реєстр» розміщені повідомлення акціонерам про дистанційне проведення 01.12.2021 позачергових загальних зборів АТ «Укренергомашини» та повідомлення про зміни до порядку денного позачергових загальних зборів АТ «Укренергомашини»;
- оспорюваними рішеннями позачергових загальних зборів не порушуються права позивача, оскільки останній не погоджується із самим приєднанням АТ «Завод «Електроважмаш» до АТ «Укренергомашини», а рішення про приєднання було прийнято позачерговими загальними зборами АТ «Укренергомашини», оформлене протоколом № 28/2021 від 27.08.2021, оспорюваним рішенням приймалися процедурні рішення, визначені законодавством для завершення раніше прийнятої  процедури приєднання;
- голосування на дистанційних позачергових загальних зборах проведено у строки, визначені пунктами 83, 86 Тимчасового порядку;
- за результатами реєстрації акціонерів був наявний кворум. З усіх питань порядку денного цих зборів акціонерами прийняті відповідні рішення. 

6.          Крім того, суди попередніх інстанцій зазначають, що Фондом державного майна України були вжиті заходи відповідно до вимог Закону України «Про акціонерні товариства» та Тимчасового порядку для забезпечення скликання та проведення загальних зборів. Жодних порушень вимог Закону та статуту відповідача під час процедури скликання та проведення загальних зборів, а також прав позивача прийнятими рішеннями на цих зборах судами попередніх інстанцій не встановлено.

Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнення її доводів

7.          Не погоджуючись із вказаними судовими рішеннями, ОСОБА_1 звернулась до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просить Суд скасувати постанову Східного апеляційного господарського суду від 25.04.2023 та рішення Господарського суду Харківської області від 07.02.2023 у справі №922/1194/22 та ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги позивача.

8.          Скаржник у касаційній скарзі в якості підстави для касаційного оскарження вищезазначених судових рішень посилається на п.п. 1, 3   ч. 2 ст. 287 Господарського процесуального кодексу України.

9.          Позивач зазначає, що оскаржувані судові рішення ґрунтуються на неправильному тлумаченні норм ч. 5 ст. 52 та абз. 3 ч.1 ст. 53 Закону України «Про акціонерні товариства». Водночас висновок Верховного Суду щодо питання застосування зазначених норм права у подібних правовідносинах відсутній.

10.          Також позивач зазначає, що судами попередніх інстанцій при застосуванні ст. ст. 35, 47 Закону України «Про акціонерні товариства» не враховано висновку, викладеного в постанові Верховного Суду від 10.05.2018 у справі № 906/592/17, та при застосуванні ч. 2 ст. 4 та ч. 2 ст. 45 Господарського процесуального кодексу  України не враховано висновку, викладеного в постанові Великої Палати Верховного Суду від 28.01.2020 у справі № 924/641/17 та постанові Верховного Суду від 06.03.2018 у справі № 904/167/17.

Узагальнений виклад позиції інших учасників справи

11.          У відзиві на касаційну скаргу Фонд державного майна України просить касаційну скаргу позивача залишити без задоволення, а судові рішення судів попередніх інстанцій - без змін.

12.          У відзиві на касаційну скаргу відповідач просить Суд відмовити в задоволенні касаційної скарги позивача, судові рішення судів попередніх інстанцій - залишити без змін.

13.          У відповіді на відзив Фонду державного майна України позивач просить скасувати судові рішення судів попередніх інстанцій та ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги позивача.

Фактичні обставини справи, встановлені судами першої та апеляційної інстанцій

14.           Фонд державного майна України, як акціонер, який володіє 317  819  106 шт. акцій АТ «Укренергомашини» в бездокументарній формі, що становить 75,2241% його статутного капіталу, керуючись нормами ст. ст. 25,  47 Закону України «Про акціонерні товариства» звернувся з листом № 10-17-21264 від 10.09.2021 до АТ «Укренергомашини», в якому вимагав скликати позачергові загальні збори Товариства з порядком денним, який серед іншого має містити такі питання:  1. Внесення змін до статуту Товариства шляхом викладення його в новій редакції; 2. Про визначення складу Дирекції Товариства після завершення процедури приєднання. Вказаний лист був отриманий відповідачем 14.09.2021 за вх. №4311.

15.           Листом від 15.09.2021 Голова Наглядової ради АТ «Укренергомашини» повідомив Фонд про відсутність повноважень у Наглядової ради щодо прийняття рішення про скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонера.

16.          Фондом державного майна України видано наказ «Про забезпечення організації та дистанційного проведення позачергових загальних зборів АТ «Укренергомашини» від 06.10.2021 №1767, яким прийнято рішення про дистанційне проведення 01.12.2021 загальних зборів та затвердження проєкту порядку денного цих зборів; затверджено повідомлення про дистанційне проведення 01.12.2021 позачергових загальних зборів Товариства; визначено датою складення переліку акціонерів, які мають бути повідомлені про дистанційне проведення 01.12.2021 позачергових загальних зборів Товариства - 26.10.2021; визначено 25.11.2021 датою складення переліку акціонерів, які мають право на участь у позачергових загальних зборах Товариства, які будуть проведені дистанційно 01.12.2021; обрано реєстраційну комісію для реєстрації акціонерів на позачергових загальних зборах Товариства.

17.          Повідомлення про дистанційне проведення 01.12.2021 загальних зборів містить: повне найменування та місцезнаходження відповідача; дату дистанційного проведення позачергових загальних зборів - 01.12.2021 з датою завершення голосування до 18:00 год. 01.12.2021; дату розміщення бюлетенів для голосування - 29.11.2021; дату складання переліку акціонерів, які мають право на участь у спільних позачергових загальних зборах - 25.11.2021 (станом на 24 год.); проєкт рішення з питань порядку денного; адресу сторінки на веб-сайті Фонду -http://www.spfu.gov.ua/ua/content/spf-management-povidomlennya-akcioneram.html; порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами під час підготовки позачергових загальних зборів; права акціонерів після отримання повідомлення про проведення позачергових загальних зборів, порядок участі та голосування; контактні дані відповідальних осіб за порядок ознайомлення акціонерів із документами.

18.          23 жовтня 2021 року між ПАТ «Національний депозитарій України» (Центральний депозитарій) та Фондом державного майна України (Акціонер) був укладений договір про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів від 23.10.2021 №131/310. 

19.           Згідно з п. 1.1 договору відповідно до Тимчасового порядку скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 196 від 16.04.2020, та з огляду на рішення акціонера щодо скликання на 01.12.2021 позачергових загальних зборів акціонерів (учасників) АТ «Укренергомашини» та проведення їх дистанційно, Акціонер доручає, а Центральний депозитарій приймає на себе зобов`язання в порядку та на умовах, визначених цим договором, надати Акціонеру послуги з дистанційного проведення загальних зборів АТ «Укренергомашини».

20.          Відповідно до п. 2.1.6 зазначеного договору Центральний депозитарій зобов`язаний забезпечити повідомлення акціонерів емітента, зазначених в реєстрі власників іменних цінних паперів емітента, складеному Центральним депозитарієм відповідно до пп. 2.1.5 договору, про проведення загальних зборів через депозитарну систему у встановленому законодавством порядку.

21.          У матеріалах справи наявне розпорядження про направлення повідомлення через депозитарну систему України повідомлення всім особам, які є акціонерами на дату, станом на яку складається перелік/реєстр вих. №10-17-23631 від 07.10.2021, вх. №572752 від 25.10.2021; найменування емітента - АТ «Укренергомашини»; до розпорядження додано файл «Додаток 2_Проект_Повідомлення_(002).docx». Розпорядження про направлення повідомлення через депозитарну систему України підписано кваліфікованим електронним підписом уповноваженої особи Фонду Єсипенко Л.М.

22.           27 жовтня 2021 року на веб-сайті Національного депозитарію України (https://www.csd.ua/index.php) в розділі «Повідомлення акціонерам через депозитарну систему України» було розміщено повідомлення про дистанційне проведення 01.12.2021 позачергових загальних зборів АТ «Укренергомашини» (попередня назва - АТ «Турбоатом).

23.           29 жовтня 2021 року на власному веб-сайті Фонду державного майна України в розділі «Діяльність» - «Корпоративне управління» - «Повідомлення акціонерам» (https://www.spfu.gov.ua/ua/content/spf-management-povidomlennya-akcioneram.html) було розміщено повідомлення про дистанційне проведення позачергових загальних зборів акціонерів відповідача, які будуть проведені 01.12.2021.

24.          Між ПАТ «Національний депозитарій України» (Центральний депозитарій) та Фондом державного майна України (Акціонер) був укладений договір від 28.10.2021 №132/318 про надання послуг з інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів акціонерного товариства про внесення змін до проєкту порядку денного загальних зборів. За умовами якого Акціонер доручає, а Центральний депозитарій приймає на себе зобов`язання надати Акціонеру послуги щодо забезпечення повідомлення акціонерів АТ «Укренергомашини» через депозитарну систему про внесення змін до проєкту порядку денного спільних позачергових загальних зборів, проведення яких дистанційно заплановано на 01.12.2021.

25.          Наказом Фонду державного майна України від 2035 від 12.11.2021 «Про забезпечення організації та дистанційного проведення позачергових загальних зборів Акціонерного товариства «Укренергомашини» затверджено порядок денний позачергових загальних зборів Товариства, які будуть проведені дистанційно 01.12.2021; затверджено повідомлення про зміни до проєкту порядку денного позачергових загальних зборів Товариства, які будуть проведені дистанційно 01.12.2021.

26.          У матеріалах справи наявне розпорядження про направлення повідомлення через депозитарну систему України повідомлення всім особам, які є акціонерами на дату, станом на яку складається перелік/реєстр вих. №10-17-27049 від 15.11.2021, вх. №596010 від 16.11.2021. До розпорядження додано файл «Додаток 2_Проект_Повідомлення на 01.12.2021-зміни.docx». Розпорядження про направлення повідомлення через депозитарну систему України підписано кваліфікованим електронним підписом уповноваженої особи Фонду Єсипенко Л.М.

27.           16 листопада 2021 року на веб-сайті Національного депозитарію України (https://www.csd.ua/index.php) в розділі «Повідомлення акціонерам через депозитарну систему України» було розміщено повідомлення про зміни до проєкту порядку денного позачергових загальних зборів, які будуть проведені 01.12.2021.

28.          19 листопада 2021 року на власному веб-сайті Фонду державного майна України в розділі «Діяльність» - «Корпоративне управління» - «Повідомлення акціонерам» (https://www.spfu.gov.ua/ua/content/spf-management-povidomlennya-akcioneram.html) було розміщено повідомлення про зміни до проєкту порядку денного позачергових загальних зборів, які будуть проведені 01.12.2021.

29.          Позивач ОСОБА_1 є акціонером АТ «Укренергомашини». Позивач є власником 3 шт. простих бездокументарних іменних акцій емітента загальною номінальною вартістю 0,75 грн, що становить частку 0,0000% статутного капіталу АТ «Укренергомашини», що підтверджується випискою ТОВ «Укренергореєстр» від 28.07.2022 вих. №10264 про стан рахунку в цінних паперах на 25.11.2021.

30.          Як встановлено судами попередніх інстанцій, відповідно до договору про обслуговування рахунку в цінних паперах від 05.08.2014 №2727-ДУ, укладеного між ОСОБА_1 (депонент) та ТОВ «Український енергетичний реєстр» (депозитарна установа), депонент доручає, а депозитарна установа зобов`язується надавати депоненту послуги щодо відкриття та обслуговування рахунку в цінних паперах, проведення депозитарних операцій за рахунком в цінних паперах на підставі розпоряджень депонента та в інший спосіб, передбачений чинним законодавством України.

Умовами пункту 2.4. укладеного позивачем договору про обслуговування рахунку в цінних паперах від 05.08.2014 №2727-ДУ передбачено, що депонент зобов`язаний регулярно ознайомлюватися з інформацією, що розміщується депозитарною установою на власному веб-сайті в мережі Інтернет за адресою: www.uer.net.ua.

31.           Відповідно до інформації, що розміщена ТОВ «Український енергетичний реєстр» на власному веб-сайті (https://www.uer.net.ua/), в розділі «Повідомлення акціонерам через депозитарну систему України» 27.10.2021 та 16.11.2021 розміщені повідомлення акціонерам про дистанційне проведення 01.12.2021 позачергових загальних зборів АТ «Укренергомашини» (https://www.uer.net.ua/pdf/uem01122021.pdf) та повідомлення акціонерам про зміни до про порядку денного позачергових загальних зборів Акціонерного товариства «Укренергомашини» (https://www.uer.net.ua/pdf/uem01122021_2.pdf).

32.           01 грудня 2021 року були проведені позачергові загальні збори АТ «Укренергомашини», на яких були присутні 14 акціонерів (їх представників), які сукупно є власниками 91,54182% голосуючих акцій від їх загальної кількості.

33.           За наслідками проведення позачергових загальних зборів Товариства прийняті рішення, оформлені протоколом від 01.12.2021 №31/202.

Позиція Верховного Суду

34.          Згідно зі ст. 15 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

35.          Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 4 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) право на звернення до господарського суду в установленому цим Кодексом порядку гарантується. Ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи у господарському суді, до юрисдикції якого вона віднесена законом. Юридичні особи та фізичні особи - підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

36.          Право кожної особи на звернення до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу закріплено ст. 16 цього Кодексу. Суд шляхом вчинення провадження у справах здійснює захист їх прав і охоронюваних законом інтересів, які порушені або оспорюються. Наявність права на пред`явлення позову не є безумовною підставою для здійснення судового захисту, а лише однією з необхідних умов реалізації права, встановленого вищевказаними нормами.

37.          Аналіз наведених норм свідчить про те, що підставою для звернення особи до суду є наявність у неї порушеного права та/або законного інтересу. Таке звернення здійснюється особою, котрій це право належить, і саме з метою його захисту. Відсутність обставин, які б підтверджували наявність порушення права та/або законного інтересу особи, за захистом якого вона звернулася, є підставою для відмови у задоволенні такого позову.

38.          Вирішуючи переданий на розгляд господарського суду спір по суті, суд повинен встановити наявність у особи, яка звернулася з позовом, суб`єктивного матеріального права або охоронюваного законом інтересу, на захист якого подано позов, тобто встановити, чи є особа, за позовом якої (або в інтересах якої) відкрито провадження у справі, належним позивачем.

39.          Особа, яка звертається до суду з позовом, реалізуючи передбачене ст. 55 Конституції України, ст. 4 Господарського процесуального кодексу України право на судовий захист, вказує у позові власне суб`єктивне уявлення про її порушене право та/або охоронюваний інтерес та спосіб його захисту.

40.          Позивач, звертаючись до суду з позовом, самостійно визначає у позовній заяві, яке його право та/або охоронюваний законом інтерес порушене особою, до якої пред`явлений позов, та зазначає, які саме дії необхідно вчинити суду для відновлення порушеного права/інтересу. У свою чергу, суд має перевірити доводи, на яких ґрунтуються заявлені вимоги, у тому числі щодо матеріально-правового інтересу у спірних відносинах.

41.          Оцінка предмету заявленого позову, а відтак наявності підстав для захисту порушеного права та/або інтересу позивача, про яке ним зазначається в позовній заяві, здійснюється судом, на розгляд якого передано спір, крізь призму оцінки спірних правовідносин та обставин (юридичних фактів), якими позивач обґрунтовує заявлені вимоги.

42.          Пунктом 8 ст. 2 Закону України «Про акціонерні товариства» (далі - Закон, в редакції на момент прийняття оспорюваних рішень загальних зборів) передбачено, що корпоративні права - сукупність майнових і немайнових прав акціонера - власника акцій товариства, які випливають з права власності на акції, що включають право на участь в управлінні акціонерним товариством, отримання дивідендів та активів акціонерного товариства у разі його ліквідації відповідно до закону, а також інші права та правомочності, передбачені законом чи статутними документами.

43.           Згідно зі ст. 25 Закону кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на:
1) участь в управлінні акціонерним товариством;
2) отримання дивідендів;
3) отримання у разі ліквідації товариства частини його майна або вартості частини майна товариства;
4) отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства.

Одна проста акція товариства надає акціонеру один голос для вирішення кожного питання на загальних зборах, крім випадків проведення кумулятивного голосування.

Акціонери - власники простих акцій товариства можуть мати й інші права, передбачені актами законодавства та статутом акціонерного товариства.

44.          За приписами ст. 32 Закону загальні збори є вищим органом акціонерного товариства. Акціонерне товариство зобов`язане щороку скликати загальні збори (річні загальні збори). Усі інші загальні збори, крім річних, вважаються позачерговими. Загальні збори проводяться за рахунок коштів акціонерного товариства. У разі якщо позачергові загальні збори проводяться з ініціативи акціонера (акціонерів), цей акціонер (акціонери) оплачує (оплачують) витрати на організацію, підготовку та проведення таких загальних зборів.

45.          Відповідно до п. 16.1 АТ статуту «Українські енергетичні машини», затвердженого позачерговими загальними зборами АТ «Українські енергетичні машини», оформленими протоколом від 02.09.2021, вищим органом Товариства є загальні збори. Товариство зобов`язане щороку скликати річні загальні збори акціонерів Товариства - які мають проводитись не пізніше 30 квітня наступного року за звітним роком. Усі інші загальні збори, крім річних загальних зборів, вважаються позачерговими.

46.           Згідно з п. 16.7 статуту позачергові загальні збори скликаються наглядовою радою:
-          з власної ініціативи за відповідним рішенням наглядової ради;
- на вимогу дирекції - в разі порушення провадження про визнання Товариства банкрутом або необхідності вчинення значного правочину, а також в інших випадках, коди цього вимагають інтереси Товариства і питання не може бути вирішене інакше, ніж шляхом скликання загальних зборів. Дирекція зобов`язана аргументувати ініціативу щодо скликання загальних зборів;
- на вимогу ревізійної комісії;
- на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків голосуючих акцій товариства;
- якщо кількість членів наглядової ради, повноваження яких дійсні, становитиме половину або менше половини її обраного відповідно до вимог закону загальними зборами кількісного складу;
- в інших випадках, встановлених чинним законодавством України або цим статутом. 

47.          Пунктом 16.7.2 статуту наглядова рада Товариства приймає рішення про скликання позачергових загальних зборів або про відмову в такому скликанні протягом 10 (десяти) календарних днів з моменту отримання Товариством вимоги про їх скликання. Рішення про відмову у скликанні позачергових загальних зборів може бути прийнято тільки у разі, якщо акціонери на дату подання вимоги не є власниками 10 і більше відсотків голосуючих акцій Товариства та/або неповноти даних, передбачених підпунктом 16.7.1 цього статуту.

48.           У пункті 16.7.3 статуту встановлено, що у разі неприйняття наглядовою радою рішення про скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій товариства, протягом 10 днів з моменту отримання такої вимоги або прийняття рішення про відмову у такому скликанні позачергові загальні збори такого Товариства можуть бути проведені акціонерами (акціонером), які подавали таку вимогу, протягом 90 днів з дати надсилання такими акціонерами (акціонером) Товариству вимоги про їх скликання. 

49.          Згідно з ч.ч. 1 - 3, 6, 7 ст. 47 Закону  позачергові загальні збори акціонерного товариства скликаються наглядовою радою:
1) з власної ініціативи;
2) на вимогу виконавчого органу - в разі порушення провадження про визнання товариства банкрутом або необхідності вчинення значного правочину;
3) на вимогу ревізійної комісії (ревізора);
4) на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків голосуючих акцій товариства;
5) в інших випадках, встановлених законом або статутом товариства.

Вимога про скликання позачергових загальних зборів подається в письмовій формі виконавчому органу на адресу за місцезнаходженням акціонерного товариства із зазначенням органу або прізвищ (найменувань) акціонерів, які вимагають скликання позачергових загальних зборів, підстав для скликання та порядку денного. У разі скликання позачергових загальних зборів з ініціативи акціонерів вимога повинна також містити інформацію про кількість, тип і клас належних акціонерам акцій та бути підписаною всіма акціонерами, які її подають. Якщо порядком денним позачергових загальних зборів передбачено питання дострокового припинення повноважень голови колегіального виконавчого органу (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу), одночасно обов`язково подається пропозиція щодо кандидатури для обрання голови колегіального виконавчого органу акціонерного товариства (особи, яка здійснює повноваження одноосібного виконавчого органу) або для призначення особи, яка тимчасово здійснюватиме його повноваження.

Наглядова рада приймає рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства або про відмову в такому скликанні протягом 10 днів з моменту отримання вимоги про їх скликання.

Рішення про відмову у скликанні позачергових загальних зборів акціонерного товариства може бути прийнято тільки у разі:
- якщо акціонери на дату подання вимоги не є власниками передбаченої абзацом першим частини першої цієї статті кількості голосуючих акцій товариства;
- неповноти даних, передбачених абзацом другим частини першої цієї статті.

Рішення наглядової ради про скликання позачергових загальних зборів або мотивоване рішення про відмову у скликанні надається відповідному органу управління товариства або акціонерам, які вимагають їх скликання, не пізніше ніж за три дні з моменту його прийняття.

Наглядова рада не має права вносити зміни до порядку денного загальних зборів, що міститься у вимозі про скликання позачергових загальних зборів, крім включення до порядку денного нових питань або проектів рішень.

У разі неприйняття наглядовою радою рішення про скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій товариства, протягом 10 днів з моменту отримання такої вимоги або прийняття рішення про відмову у такому скликанні позачергові загальні збори такого товариства можуть бути проведені акціонерами (акціонером), які подавали таку вимогу відповідно до Закону, протягом 90 днів з дати надсилання такими акціонерами (акціонером) товариству вимоги про їх скликання. Рішення наглядової ради про відмову у скликанні позачергових загальних зборів акціонерів може бути оскаржено акціонерами до суду.

Акціонери, які скликають позачергові загальні збори акціонерного товариства, не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення позачергових загальних зборів товариства розміщують повідомлення про проведення позачергових загальних зборів у базі даних особи, яка провадить діяльність із оприлюднення регульованої інформації від імені учасників ринків капіталу та професійних учасників організованих товарних ринків. Акціонери, які скликають позачергові загальні збори акціонерного товариства, додатково надсилають повідомлення про проведення позачергових загальних зборів та проект порядку денного оператору організованого ринку капіталу (операторам організованих ринків капіталу), на якому (яких) акції такого товариства допущені до торгів.

Повідомлення про проведення позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів повинне містити дані, зазначені у частині третій статті 35 цього Закону, а також адресу, на яку акціонери можуть надсилати пропозиції до проекту порядку денного позачергових загальних зборів.

Повідомлення про проведення позачергових загальних зборів затверджується акціонерами, які скликають загальні збори.

У разі скликання загальних зборів акціонерами повідомлення про це та інші матеріали розсилаються всім акціонерам товариства особою, яка здійснює облік прав власності на акції товариства, що належать акціонерам, які скликають загальні збори, або Центральним депозитарієм цінних паперів.

50.          Тобто у разі направлення акціонером, який є власником 10 і більше відсотків простих акцій товариства, вимоги про скликання позачергових загальних зборів, наглядова рада товариства має прийняти рішення про скликання відповідних зборів або прийняти мотивоване рішення про відмову у скликанні зборів. У разі неприйняття наглядовою радою рішення про скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонера, який на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій товариства або прийняття рішення про відмову у такому скликанні, позачергові загальні збори такого товариства можуть бути проведені акціонером, який подавав таку вимогу.

51.          Верховний Суд констатує, що за приписами ст. 47 Закону України «Про акціонерні товариства» акціонер набуває права на скликання загальних зборів у випадку неприйняття наглядовою радою рішення про їх скликання або прийняття рішення про відмову у скликанні.

52.           Як встановлено судами попередніх інстанцій, Фонд державного майна України  звертався до АТ «Укренергомашини» із листом від 10.09.2021 №10-17-21164 про проведення позачергових загальних зборів АТ «Укренергомашини» з порядком денним, який серед іншого має містити такі питання: 1. Внесення змін до статуту Товариства шляхом викладення його в новій редакції; 2. Про визначення складу Дирекції Товариства після завершення процедури приєднання. Вказаний лист був отриманий відповідачем 14.09.2021 за вх. №4311.

53.          Оскільки  наглядовою радою АТ «Укренергомашини» не було прийнято рішення про скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонера (Фонду державного майна України), суди попередніх інстанцій дійшли правомірного висновку про те, що у Фонду державного майна України  виникло право на проведення таких зборів.

54.          Згідно з ч. 1 ст. 50 Закону у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття.

Суд має право з урахуванням усіх обставин справи залишити в силі оскаржуване рішення, якщо допущені порушення не порушують законні права акціонера, який оскаржує рішення.

55.          Верховний Суд у постанові від 23.08.2023 у справі № 910/21572/21 зазначив, що у ст. 50 Закону України «Про акціонерні товариства» прямо та буквально не визначено, що порушення порядку скликання та підготовки проведення загальних зборів (тобто, процедури, що передує прийняттю рішення) є безумовною підставою для визнання недійсним прийнятого рішення, оскільки в наведеній нормі зазначено, що акціонер має довести факт порушення рішенням акціонерного товариства своїх законних прав.

Водночас стала судова практика виходить з розширювального тлумачення змісту поняття «порядку прийняття рішення» та визначає, що підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства є: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів (постанова Великої Палати Верховного Суду від 04.02.2020 у справі №915/540/16).

Велика Палата Верховного Суду прямо вказує, що рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання (постанова Великої Палати Верховного Суду від 28.01.2020 у справі №924/641/17), але зауважує та конкретизує, що права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо (постанова Великої Палати Верховного Суду від 04.02.2020 у справі №915/540/16).

56.          Також Верховний Суд у постанові від 23.08.2023 у справі № 910/21572/21 зазначив, що рішення загальних зборів та рішення наглядової ради товариства можуть бути оскаржені в судовому порядку акціонером товариства шляхом пред`явлення позову про визнання їх недійсними, якщо такі рішення не відповідають вимогам законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства або, якщо порушено порядок прийняття такого рішення, а також, якщо вони порушують права чи законні інтереси такого акціонера товариства. Водночас, позивач за таким позовом має довести спроможність судового рішення про визнання недійсним рішення загальних зборів та/або рішення загальних зборів призвести до усунення невизначеності у праві позивача та відновити його права та законні інтереси, на захист яких було подано такий позов. Також, виснуючи, чи підлягає захисту порушене право, суд має дати оцінку чи не спричинить задоволення позову порушення прав інших осіб, та чи не завдасть їм шкоди (ч. 3 ст. 16, ч.ч. 2, 3 ст. 13 ЦК України).

57.          Відповідно до п. п. 14, 14-1 ст. 2 Закону повідомлення акціонерам - повідомлення, що містить передбачену законом та статутом акціонерного товариства інформацію і направляється адресату в письмовій формі поштою, через депозитарну систему України або вручається акціонеру (його уповноваженим представникам) особисто. Конкретний спосіб подання повідомлення визначається наглядовою радою товариства; повідомлення акціонерам через депозитарну систему України - повідомлення, надання якого акціонерам товариства забезпечується професійними учасниками депозитарної системи України у порядку, встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

58.          За приписами ст. 35 Закону повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.

Повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений наглядовою радою товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.

Акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного оператору організованого ринку капіталу (операторам організованих ринків капіталу), на якому (яких) акції товариства допущені до торгів, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власному веб-сайті інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті.

Акціонерне товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства розміщує повідомлення про проведення загальних зборів у базі даних особи, яка провадить діяльність із оприлюднення регульованої інформації від імені учасників ринків капіталу та професійних учасників організованих товарних ринків.

59.           Відповідно до п.п. 16.4.2, 16.4.3 статуту повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, у спосіб, передбачений наглядовою радою.

Повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально у строк не пізніше ніж 30 календарних днів до дати проведення загальних зборів. Повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного загальних зборів затверджується наглядовою радою або акціонерами, що вимагають скликання загальних зборів. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції Товариства, у випадку надання Товариством або акціонерами, які вимагають скликання загальних зборів такій особі відповідного доручення.

60.          30 березня 2020 року було прийнято Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на забезпечення додаткових соціальних та економічних гарантій у зв`язку з поширенням коронавірусної хвороби (COVID-19)», яким розділ XVII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про акціонерні товариства» доповнено пунктами 10 - 12 такого змісту:

«Тимчасово, у зв`язку з проведенням заходів, спрямованих на запобігання виникненню та поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19), норми статті 32 Закону України «Про акціонерні товариства» щодо строків проведення річних загальних зборів акціонерів не застосовуються у 2020 році. При цьому проведення загальних зборів акціонерів у 2020 році в строки, встановлені цим Законом під час дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України коронавірусної хвороби (COVID-19), не є порушенням цього Закону. Річні загальні збори акціонерів за результатами 2019 фінансового року мають бути проведені у строк не пізніше трьох місяців після дати завершення карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України коронавірусної хвороби (COVID-19).

У разі якщо в силу дії обмежувальних заходів у зв`язку з дією карантину на території України неможливим є проведення загальних зборів акціонерів в порядку, встановленому цим Законом, загальні збори акціонерів можуть бути проведені дистанційно в порядку та строки, визначені тимчасовим порядком дистанційного проведення загальних зборів, затвердженого Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Установити, що у разі завершення строку повноважень членів наглядових рад акціонерних товариств у 2020 році повноваження таких членів наглядових рад продовжуються в повному обсязі до дати проведення загальних зборів акціонерів у порядку, встановленому пунктом 10 цього розділу.

Національній комісії з цінних паперів та фондового ринку невідкладно розробити та затвердити тимчасовий порядок скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів у зв`язку із здійсненням заходів щодо запобігання виникненню і поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19), передбачених карантином, встановленим Кабінетом Міністрів України.

61.           Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 року №19 затверджено Тимчасовий порядок скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду (Тимчасовий порядок).

62.          Цей Порядок, який був чинним на день проведення оспорюваних рішень позачергових загальних зборів, встановлює порядок скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного фонду.

Загальні збори, що скликаються та проводяться відповідно до цього Порядку, можуть бути скликані, в тому числі, протягом строку дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню на території України коронавірусної хвороби COVID-19.

63.           Згідно з п. 20 розд. V Тимчасового порядку річні загальні збори скликаються наглядовою радою. Позачергові загальні збори скликаються:
1) наглядовою радою відповідно до Розділу VI цього Порядку;
2) акціонерами відповідно до Розділу VII цього Порядку.

64.          Відповідно до п.п. 23, 24  розд. V Тимчасового порядку особа, яка скликає загальні збори, затверджує повідомлення про проведення загальних зборів відповідно до вимог розділу X цього Порядку.

Після прийняття рішення про скликання загальних зборів особа, яка скликає загальні збори, укладає з Центральним депозитарієм договір про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів, яким регулюються відносини щодо порядку та умов надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів. Вимоги до такого договору встановлюються пунктом 25 цього Порядку.

65.           Пунктами 34 - 36 розділу VІІ Тимчасового порядку передбачено, що акціонери, які скликають позачергові загальні збори, забезпечують здійснення дій щодо організації та проведення відповідних зборів, передбачених цим Порядком та внутрішніми документами товариства, з урахуванням особливостей, встановлених цим Розділом.

Акціонери, які скликають позачергові загальні збори акціонерів, не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення позачергових загальних зборів акціонерів розміщують повідомлення про проведення позачергових загальних зборів акціонерів у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів або у базі даних іншої особи, яка провадить діяльність з оприлюднення регульованої інформації від імені учасників фондового ринку.

Акціонери, які скликають позачергові загальні збори, додатково надсилають повідомлення про проведення позачергових загальних зборів та проект порядку денного фондовій біржі (біржам), на якій акції такого товариства допущені до торгів.

Повідомлення про проведення позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів повинне містити дані, зазначені у пункті 43 цього Порядку, та порядок надання акціонерами пропозицій до проекту порядку денного позачергових загальних зборів.

Акціонери, які скликають позачергові загальні збори акціонерного товариства, укладають з Центральним депозитарієм цінних паперів договір, яким регулюються відносини щодо порядку та умов надання послуг з дистанційного проведення загальних зборів.

66.           Згідно з п.п. 41, 42, 45 розд. Х Тимчасового порядку повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену особою, яка скликає загальні збори. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про скликання загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.

Повідомлення про проведення загальних зборів надсилається акціонерам через депозитарну систему України.

Такі повідомлення надсилаються акціонерам у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення, а у випадку встановленому розділом VIII цього Порядку - не пізніше ніж за 15 днів до дати їх проведення.

Датою направлення повідомлення про проведення зборів акціонерам є дата виконання особою, яка скликає загальні збори, дій, визначених Порядком направлення повідомлень акціонерам через депозитарну систему України, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 07.03.2017 № 148, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 28.03.2017 за №408/30276, необхідних для направлення такого повідомлення.

Товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного фондовій біржі, на якій цінні папери товариства допущені до торгів.

Акціонерне товариство також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власному веб-сайті інформацію, передбачену пунктом 44 цього Порядку.

Акціонерне товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує повідомлення про проведення загальних зборів у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів або в базі даних іншої особи, яка провадить діяльність з оприлюднення регульованої інформації від імені учасників фондового ринку, а також надсилає його до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку відповідно до пункту 126 цього Порядку.

Направлення повідомлень, визначених цим Порядком, щодо проведення зборів, змін до порядку денного зборів, здійснюється з урахуванням вимог та у строки, встановлені цим Порядком, через депозитарну систему України.

67.          Порядок направлення повідомлень та інформації через депозитарну систему України (в редакції чинній на момент прийняття оспорюваного рішення загальних зборів), затверджений рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 07.03.2017 № 148, встановлює послідовність дій осіб, які відповідно до законодавства, установчих або інших документів, передбачених законодавством, направляють повідомлення або іншу інформацію через депозитарну систему України, а також послідовність дій професійних учасників депозитарної системи України, депозитаріїв-кореспондентів, номінальних утримувачів для забезпечення направлення таких повідомлень або іншої інформації через депозитарну систему України.

68.          Відповідно до п. 1 розд. ІІ зазначеного Порядку особа, яка направляє повідомлення або іншу інформацію власникам цінних паперів (у тому числі власник цінних паперів, який має відповідний договір з Центральним депозитарієм), забезпечує надання Центральному депозитарію в електронній формі в порядку та відповідно до вимог, встановлених внутрішніми документами Центрального депозитарію, зокрема, розпорядження про направлення повідомлення, повідомлення або іншої інформації, яка направляється.

69.          Згідно з п. 2 розділу II Порядку датою направлення повідомлення або іншої інформації через депозитарну систему України особою, яка направляє повідомлення або іншу інформацію власникам цінних паперів, є дата виконання такою особою дій, визначених пунктом 1 цього розділу (крім випадку відмови Центральним депозитарієм у виконанні розпорядження про направлення повідомлення або іншої інформації через депозитарну систему України з підстав, передбачених внутрішніми документами Центрального депозитарію відповідно до законодавства).

70.           За приписами п.п. 3, 4 розділу II Порядку передбачено, що Центральний депозитарій у порядку, встановленому внутрішніми документами Центрального депозитарію, не пізніше наступного операційного дня після приймання до виконання від особи, яка направляє повідомлення або іншу інформацію власникам цінних паперів, документів, передбачених пунктом 1 цього розділу (якщо пізніший строк не встановлено розпорядженням такої особи, яка направляє повідомлення або іншу інформацію), надає в електронній формі депозитарним установам та депозитаріям-кореспондентам, на рахунку (рахунках) в цінних паперах яких (якої/якого) обліковуються цінні папери відповідного випуску емітента, що належать власникам (власнику) цінних паперів, яким (якому) направляється повідомлення або інша інформація: 1) розпорядження про направлення власникам цінних паперів повідомлення або іншої інформації; 2) копію повідомлення або іншої інформації, отриманої від особи, яка направляє повідомлення або іншу інформацію власникам цінних паперів.

Датою виконання Центральним депозитарієм своїх обов`язків щодо забезпечення направлення власникам цінних паперів повідомлень або іншої інформації через депозитарну систему України є дата виконання Центральним депозитарієм дій, визначених цим пунктом.

Депозитарні установи не пізніше наступного операційного дня після отримання від Центрального депозитарію документів та/або інформації, визначених пунктом 3 цього розділу, забезпечують направлення копії повідомлення або іншої інформації, яка направляється через депозитарну систему України, отриманих від Центрального депозитарію, депонентам, що є власниками цінних паперів, яким направляється повідомлення або інша інформація, одним із таких способів:
- в електронній формі з адреси електронної пошти для направлення повідомлень або іншої інформації на зазначену в анкеті рахунку в цінних паперах або договорі про обслуговування/відкриття рахунку в цінних паперах адресу електронної пошти депонента;
- шляхом направлення з номера телефону для направлення повідомлень або іншої інформації текстового повідомлення, що містить порядок ознайомлення з копією повідомлення, на номер контактного мобільного телефону депонента, якому направляється повідомлення або інша інформація, що зазначений в анкеті рахунку в цінних паперах або договорі про обслуговування/відкриття рахунку в цінних паперах.

Депозитарні установи не пізніше наступного операційного дня після отримання від Центрального депозитарію документів та/або інформації, визначених пунктом 3 цього розділу, забезпечують направлення копії повідомлення або іншої інформації, яка направляється через депозитарну систему України, отриманих від Центрального депозитарію, номінальним утримувачам, клієнтами яких або клієнтами клієнтів яких є власники цінних паперів, яким направляється повідомлення або інша інформація, в електронній формі. Номінальний утримувач забезпечує направлення копії повідомлення або іншої інформації, отриманої від депозитарної установи, власникам цінних паперів, яким направляються такі повідомлення або інша інформація, в порядку, передбаченому договором між ними.

Конкретний спосіб направлення депозитарною установою повідомлення або іншої інформації власникам цінних паперів визначається внутрішніми документами депозитарної установи.

71.          Як встановлено судами попередніх інстанцій :
- в матеріалах справи наявне розпорядження про направлення повідомлення через депозитарну систему України всім особам, які є акціонерами на дату, станом на яку складається перелік/реєстр вих.№10-17-23631 від 07.10.2021 року, вх.№572752 від 25.10.2021 року; найменування емітента - АТ «Укренергомашини». До розпорядження додано файл «Додаток 2_Проект_Повідомлення_(002).docx». Розпорядження про направлення повідомлення через депозитарну систему України підписано кваліфікованим електронним підписом уповноваженої особи Фонду Єсипенко Л.М.;
- в матеріалах справи наявне розпорядження про направлення повідомлення через депозитарну систему України всім особам, які є акціонерами на дату, станом на яку складається перелік/реєстр вих. № 10-17-27049 від 15.11.2021, вх. № 596010 від 16.11.2021. До розпорядження додано файл «Додаток 2_Проект_Повідомлення на 01.12.2021-зміни.docx». Розпорядження про направлення повідомлення через депозитарну систему України підписано кваліфікованим електронним підписом уповноваженої особи Фонду Єсипенко Л.М.;
- 27 жовтня 2021 року на веб-сайті Національного депозитарію України (https://www.csd.ua/index.php) в розділі «Повідомлення акціонерам через депозитарну систему України» було розміщено повідомлення про дистанційне проведення 01.12.2021 позачергових загальних зборів АТ «Укренергомашини» (попередня назва - АТ «Турбоатом);
- 29 жовтня 2021 року на власному веб-сайті Фонду державного майна України в розділі «Діяльність» - «Корпоративне управління» - «Повідомлення акціонерам» (https://www.spfu.gov.ua/ua/content/spf-management-povidomlennya-akcioneram.html) було розміщено повідомлення про дистанційне проведення позачергових загальних зборів акціонерів відповідача, які будуть проведені 01.12.2021;
- 16 листопада 2021 року на веб-сайті Національного депозитарію України (https://www.csd.ua/index.php) в розділі «Повідомлення акціонерам через депозитарну систему України» було розміщено повідомлення про зміни до проєкту порядку денного позачергових загальних зборів, які будуть проведені 01.12.2021;
- 19 листопада 2021 року на власному веб-сайті Фонду державного майна України в розділі «Діяльність» - «Корпоративне управління» - «Повідомлення акціонерам» (https://www.spfu.gov.ua/ua/content/spf-management-povidomlennya-akcioneram.html) було розміщено повідомлення про зміни до проєкту порядку денного позачергових Загальних зборів, які будуть проведені 01.12.2021;
- між ОСОБА_1 (депонент) та ТОВ «Український енергетичний реєстр» (депозитарна установа) укладено договір про обслуговування рахунку в цінних паперах від 05.08.2014 року №2727-ДУ, відповідно до якого депонент зобов`язаний регулярно ознайомлюватися з інформацією, що розміщується депозитарною установою на власному веб-сайті в мережі Інтернет за адресою: www.uer.net.ua;
- в розділі «Повідомлення акціонерам через депозитарну систему України» на власному веб-сайті (https://www.uer.net.ua/) ТОВ «Український енергетичний реєстр» 27.10.2021 та 16.11.2021 розміщені повідомлення акціонерам про дистанційне проведення 01.12.2021 року позачергових загальних зборів АТ «Укренергомашини» (https://www.uer.net.ua/pdf/uem01122021.pdf) та повідомлення акціонерам про зміни до про порядку денного позачергових загальних зборів АТ «Укренергомашини» (https://www.uer.net.ua/pdf/uem01122021_2.pdf).

72.          З огляду на зазначене та на встановлені судами попередніх інстанцій обставини справи, суди дійшли правомірного висновку про належне повідомлення позивача про проведення 01.12.2021 позачергових загальних зборів акціонерів АТ «Укренергомашини» відповідно до законодавства про депозитарну систему  України, ст. 35 Закону та Тимчасового порядку.

73.          Наведене, в свою чергу, свідчить про недоведеність позивачем обставин порушення порядку скликання та проведення загальних зборів, а саме неповідомлення позивача про скликання загальних, що призвело до порушення права позивача на участь в управлінні товариством (прийняття участі в позачергових загальних зборах АТ «Укренергомашини», які відбулися  01.12.2021.

74.          Крім того, судами встановлено, що позачергові загальні збори акціонерів АТ «Укренергомашини», які відбулися  01.12.2021, були проведені відповідно до Закону України «Про акціонерні товариства» та Тимчасового порядку. Голосування на дистанційних позачергових загальних зборах проведено у строки, визначені пунктами 83, 86 Тимчасового порядку. За результатами реєстрації акціонерів був наявний кворум. З усіх питань порядку денного цих зборів акціонерами прийняті відповідні рішення. 

75.          Ураховуючи зазначене вище, судами попередніх інстанцій правомірно відмовлено позивачеві в задоволенні позовних вимог. 

76.          Скаржник у касаційній скарзі в якості підстави для касаційного оскарження вищезазначених судових рішень посилається на п.п. 1, 3  ч. 2 ст. 287 Господарського процесуального кодексу України.

77.          Позивач зазначає, що судами попередніх інстанцій при застосуванні ст. ст. 35, 47 Закону України «Про акціонерні товариства» не враховано висновку, викладеного в постанові Верховного Суду від 10.05.2018 у справі № 906/592/17, та при застосуванні ч. 2 ст. 4 та ч. 2 ст. 45 Господарського процесуального кодексу  України не враховано висновку, викладеного в постанові Великої Палати Верховного Суду від 28.01.2020 у справі № 924/641/17 та постанові Верховного Суду від 06.03.2018 у справі  № 904/167/17.

78.          Верховний Суд, скасовуючи судові рішення судів попередніх інстанцій та приймаючи нове рішення про задоволення позову про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ «Елкопласт-Укр», в постанові від 10.05.2018 у справі № 906/592/17 вказав на те, що особа, яка скликає загальні збори учасників Товариства, повинна вжити всіх розумних заходів для повідомлення учасників про проведення цих зборів. Обраний особою, що скликає загальні збори учасників Товариства, спосіб повідомлення про їх проведення повинен забезпечити реальне персональне повідомлення учасника і не бути лише формальним направлення такого повідомлення. Проте встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини не свідчать, що відповідач довів вжиття ним належних заходів щодо повідомлення позивача про час та місце проведення зборів-1 і зборів-2 у передбачений Статутом спосіб.

Такий висновок Верховного Суду обумовлений встановленими у цій справі обставинами, що повідомлення позивача про проведення зборів-1 і зборів-2 відбулося шляхом направленням йому повідомлення за адресою, зазначеною в якості зареєстрованого місця проживання позивача у копії посвідки на тимчасове проживання на території України, однак судами не встановлено наявність домовленості між товариством та позивачем щодо направлення йому повідомлень за іншою адресою, ніж вказана у Статуті.

79.          Велика Палата Верховного Суду, залишаючи без змін судові рішення судів попередніх інстанцій про задоволення позову про визнання недійсним рішення ради КМП «Новатор», в постанові від 28.01.2020 у справі № 924/641/17 вказала на те, що підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути: невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах. Зокрема, рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання.

У зазначеній справі судами встановлено, що позивача не було повідомлено про час, місце проведення засідання ради, про порядок денний, отже, позивача було позбавлено можливості взяти участь у засіданні ради, чим порушені його права як члена трудового колективу на участь в управлінні КМП «Новатор».

80.          Верховний Суд, скасовуючи постанову суду апеляційної інстанції та залишаючи в силі рішення місцевого господарського суду, яким визнано недійсним рішення загальних зборів ПП «Ужгородські аграрні інвестиції», в постанові від 06.03.2018 у справі № 904/167/17 вказав на те, що позивачеві не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників (акціонерів, членів) рішень, оскільки вплив учасника (акціонера, члена) на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням.

У зазначеній справі судом першої інстанції встановлено, що позивача не було повідомлено про дату проведення та порядок денний загальних зборів.

81.           Верховний Суд констатує, що висновки судів попередніх інстанцій у справі, що розглядається №922/1194/22 не суперечать наведеним вище висновкам Верховного Суду, оскільки у цій справі судами попередніх інстанцій встановлено, що повідомлення про проведення загальних зборів було здійснено відповідно до вимог Закону України «Про акціонерні товариства» та Тимчасового порядку.

82.          Крім того, позивач у касаційній скарзі вказує на те, що внаслідок проведення  процедури приєднання, зокрема конвертації акцій, очевидно, що частка позивача у статутному капіталі АТ «Укренергомашини» зменшиться, оскільки внаслідок такого приєднання розмір статутного капіталу АТ «Укренергомашини» збільшується з 105  624  130,00 грн до  1  417  337  130,00 грн (частка позивача у статутному капіталі АТ «Укренергомашини» внаслідок прийняття таких рішень зменшується більш ніж в 13 раз). 

Без прийняття рішень, ухвалених 01.12.2021 відповідними позачерговими загальними зборами, відповідний процес приєднання АТ  «Завод «Електроважмаш» до АТ «Укренергомашини» був би заблокований і не міг бути завершений.

83.          Тобто, фактично, позивач не погоджується з самим рішенням про приєднання АТ «Завод «Електроважмаш» до АТ «Укренергомашини», яке було прийнято позачерговими загальними зборами АТ «Укренергомашини» та оформлене протоколом № 28/2021.

84.          Розпорядженням Кабінету Міністрів України  від 26.08.2021 № 1005-р «Про погодження реорганізації акціонерного товариства «Завод «Електроважмаш» шляхом приєднання до акціонерного товариства «Турбоатом»  погоджено пропозицію Фонду державного майна України щодо реорганізації акціонерного товариства «Завод «Електроважмаш» (код згідно з ЄДРПОУ 00213121) після завершення перетворення державного підприємства «Завод «Електроважмаш» у процесі приватизації шляхом приєднання до акціонерного товариства «Турбоатом» (код згідно з ЄДРПОУ 05762269). Зобов`язано Фонд державного майна здійснити комплекс заходів і процедур, пов`язаних із приєднанням акціонерного товариства «Завод «Електроважмаш» до акціонерного товариства «Турбоатом» відповідно до вимог законодавства.

85.          Також, розпорядження Кабінету Міністрів України від 06.10.2021 № 1228-р встановлює, що Фонд державного майна повинен забезпечити у тижневий строк після завершення процедури приєднання АТ «Завод «Електроважмаш» до АТ «Українські енергетичні машини» (але не пізніше 28.12.2021) передачу в управління Кабінету Міністрів України пакета акцій у розмірі 75,22407664 відсотка, що належить державі у статутному капіталі акціонерного товариства «Українські енергетичні машини».

86.          Частиною 1. ст. 84 Закону передбачено, що приєднанням акціонерного товариства визнається припинення акціонерного товариства (кількох товариств) з передачею ним (ними) згідно з передавальним актом усього свого майна, прав та обов`язків іншому акціонерному товариству - правонаступнику.

87.          З тексту оспорюваних рішень позачергових зборів АТ «Українські енергетичні машини», оформлених протоколом №31/2021, рішення на позачергових зборах 01.12.2021 приймалися акціонерами, зокрема на виконання процедури приєднання.

88.          Предметом цього позову не є рішення позачергових загальних зборів АТ «Укренергомашини», оформлене протоколом № 28/2021. 

89.          Крім того, триваючий корпоративний конфлікт між акціонером, який не погоджується з рішенням про приєднання АТ «Завод «Електроважмаш» до АТ «Укренергомашини» та процесом приєднання, та акціонерним товариством  може дестабілізувати роботу товариства, порушити процедуру приєднання, яка визначена чинним законодавством  України та вплинути на права акціонерів, які на зборах голосували за приєднання і права інших осіб, які мають господарські відносини з Товариством. 

90.          Також позивач у касаційній скарзі зазначає, що оскаржувані судові рішення ґрунтуються на неправильному тлумаченні норм ч. 5 ст. 52 та абз. 3 ч.1 ст. 53 Закону України «Про акціонерні товариства». Водночас висновок Верховного Суду щодо питання застосування зазначених норм права у подібних правовідносинах відсутній.

91.          Відповідно до п. 3 ч. 2 ст. 287 ГПК України підставами касаційного оскарження судових рішень, зазначених у пунктах 1, 4 частини першої цієї статті, є неправильне застосування судом норм матеріального права чи порушення норм процесуального права, якщо відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування норми права у подібних правовідносинах.

92.          Зі змісту вказаної норми вбачається, що вона спрямована на формування єдиної правозастосовчої практики шляхом висловлення Верховним Судом висновків щодо питань застосування тих чи інших норм права, які регулюють певну категорію правовідносин та підлягають застосуванню господарськими судами під час вирішення спору.

93.          Таким чином, у разі подання касаційної скарги на підставі п. 3 ч. 2 ст. 287 ГПК України скаржник повинен обґрунтувати, в чому саме полягає неправильне застосування норми матеріального права чи порушення норми процесуального права, щодо якої відсутній висновок Верховного Суду (у чому саме полягає помилка судів попередніх інстанцій при застосуванні відповідних норм права та як саме ці норми права судами були застосовано неправильно). Водночас формування правового висновку не може ставитись у пряму залежність від обставин конкретної справи та зібраних у ній доказів і здійснюватися поза визначеними ГПК України межами розгляду справи судом касаційної інстанції.

94.          Позивачем указаного не враховано.

95.          Відповідно до п. 3 ч. 2 ст. 52 Закону до виключної компетенції наглядової ради належить прийняття рішення про проведення чергових або позачергових загальних зборів відповідно до статуту товариства та у випадках, встановлених цим Законом.

96.          Згідно з ч. 5 ст. 52 Закону, якщо кількість членів наглядової ради, повноваження яких дійсні, становитиме половину або менше половини її обраного відповідно до вимог закону загальними зборами товариства кількісного складу, наглядова рада не може приймати рішення, крім рішень з питань скликання загальних зборів акціонерного товариства для обрання решти членів наглядової ради, а в разі обрання членів наглядової ради акціонерного товариства шляхом кумулятивного голосування - для обрання всього складу наглядової ради, а саме питань, зазначених у підпунктах 2, 3, 12 та 15 частини другої цієї статті.

97.          Частиною 1 ст. 53 Закону передбачено, що члени наглядової ради акціонерного товариства обираються акціонерами під час проведення загальних зборів товариства на строк не більший ніж три роки.

Статутом приватного акціонерного товариства може бути передбачено інший строк повноважень наглядової ради, але такий строк не може перевищувати три роки.

Якщо у встановлений цим Законом строк загальними зборами не прийняті рішення, передбачені пунктами 17 та 18 частини другої статті 33 цього Закону, повноваження членів наглядової ради припиняються, крім повноважень з підготовки, скликання і проведення загальних зборів.

Особи, обрані членами наглядової ради, можуть переобиратися необмежену кількість разів.

98.          Відповідно до ч. 5 ст. 52 Закону, якщо кількість членів наглядової ради, повноваження яких дійсні, становитиме половину або менше половини її обраного відповідно до вимог закону загальними зборами товариства кількісного складу, наглядова рада не може приймати рішення, крім рішень з питань скликання загальних зборів акціонерного товариства для обрання решти членів наглядової ради, а в разі обрання членів наглядової ради акціонерного товариства шляхом кумулятивного голосування - для обрання всього складу наглядової ради, а саме питань, зазначених у підпунктах 2, 3, 12 та 15 частини другої цієї статті.

99.          Тобто ч. 5 ст. 52 Закону  містить імперативну заборону наглядовій раді приймати рішення, крім рішень з питань скликання загальних зборів акціонерного товариства для обрання решти членів наглядової ради, а в разі обрання членів наглядової ради акціонерного товариства шляхом кумулятивного голосування - для обрання всього складу наглядової ради, а саме питань, зазначених у підпунктах 2, 3, 12 та 15 частини другої цієї статті, якщо кількість членів наглядової ради, повноваження яких дійсні, становитиме половину або менше половини її обраного відповідно до вимог закону загальними зборами товариства кількісного складу.

100.          Отже правомочність наглядової ради приймати рішення з усіх питань, що належить до її компетенції, визначається: по-перше: строком, на який було обрано членів Наглядової ради (за загальним правилом не більше трьох років з моменту обрання загальними зборами товариства); по-друге: кількістю членів, повноваження яких є дійсними; по-третє: кількістю членів, що безпосередньо беруть участь у засіданні (кворум).

101.          Як встановлено судами попередніх інстанцій наглядова рада АТ «Укренергомашини» була обрана річними загальними зборами ПАТ «Турбоатом», які відбулися 20.04.2017 року терміном на 3 роки (протокол №22). Доказів обрання нових членів наглядової ради після закінчення трирічного терміну матеріали справи не містять.

102.          Позивач зазначає, що відповідно до ч. 1 ст. 53 Закону повноваження членів наглядової ради АТ «Укренергомашини» припинилися, а кількісний та якісний склад наглядової ради у 2021 році був достатнім для прийняття легітимних рішень.

103.          Разом з тим, як зазначалося вище, за приписами ст. 47 Закону України «Про акціонерні товариства» акціонер набуває права на скликання загальних зборів у випадку неприйняття наглядовою радою рішення про їх скликання або прийняття рішення про відмову у скликанні.

104.          З огляду на предмет та підставі позову не підлягає дослідженню питання поважності/неповажності причин неприйняття  наглядовою радою рішення про їх скликання, підлягає встановленню обставина неприйняття рішення наглядовою радою про скликання загальних зборів.

105.          Судами попередніх інстанцій встановлено, що на вимогу акціонера наглядова рада АТ «Українські енергетичні машини» рішення про скликання зборів не приймала. 

106.          Крім того, Верховний Суд звертає увагу на те, що саме по собі посилання скаржника на відсутність висновку Верховного Суду не є підставою для скасування судових рішень судів попередніх інстанцій, оскільки судові рішення судів попередніх інстанцій у справі, що розглядається, прийняті без порушення норм процесуального та матеріального права. 

Висновки за результатами розгляду касаційної скарги

107.          Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 300 Господарського процесуального кодексу України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.

108.          Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 308 ГПК України суд касаційної інстанції за результатами розгляду касаційної скарги має право залишити судові рішення судів першої інстанції та апеляційної інстанції без змін, а скаргу без задоволення.

109.          Згідно з положеннями ст. 309 ГПК України суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо судове рішення, переглянуте в передбачених статтею 300 цього Кодексу межах, ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права. Не може бути скасоване правильне по суті і законне рішення з одних лише формальних міркувань.

110.          За таких обставин, перевіривши застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права на підставі встановлених фактичних обставин справи та в межах наведених у касаційній скарзі доводів, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, Верховний Суд дійшов висновку про відсутність підстав для скасування судових рішень судів попередніх інстанцій. Касаційна скарга позивача залишається без задоволення.

Розподіл судових витрат

111.          З огляду на те, що Верховний Суд залишає касаційну скаргу без задоволення, судовий збір в порядку ст. 129 ГПК України покладається на скаржника.

Керуючись ст.ст. 300, 301, 308, 309, 314, 315, 317 Господарського процесуального кодексу України, Верховний Суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Касаційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

2. Постанову Східного апеляційного господарського суду від 25.04.2023 та рішення Господарського суду Харківської області від 07.02.2023 у справі                № 922/1194/22 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною та оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя                                                                                 О. А. Кролевець

Судді                                                                                                         О. М. Баранець

                                                                                                                  Н. М. Губенко