ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 серпня 2023 року 
м. Київ

cправа №  904/2391/22 

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Багай Н. О. - головуючого, Дроботової Т. Б., Чумака Ю. Я.,

секретар судового засідання - Письменна О. М.,  

за участю представників сторін:
позивача - не з`явилися,  
відповідача-1 - не з`явилися,  
відповідача-2 - не з`явилися,  
відповідач-3 - не з`явилися,  
третьої особи - не з`явилися,  

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "А-Фактор Плюс"

на постанову Центрального апеляційного господарського суду від 16.05.2023 (колегія суддів: Чус   О. В. - головуючий, Кощеєв І. М., Орєшкіна Е. В.) і рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 16.01.2023 (суддя Ярошенко   В.   І.) у справі

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "А-Фактор Плюс"

до: 1) Виконавчого комітету Новомосковської міської ради, 2) Товариства з обмеженою відповідальністю "НЬЮ БІЛД ІСТЕЙТ", 3) Новомосковської міської ради,

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідачів - Товариства з обмеженою відповідальністю "ПОЛОНЕКС",
про визнання недійсними результатів земельних торгів,

ВСТАНОВИВ:

1. Короткий зміст позовних вимог

1.1. Товариство з обмеженою відповідальністю "Фірма "А-Фактор Плюс" (далі - ТОВ "Фірма "А-Фактор Плюс") звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до виконавчого комітету Новомосковської міської ради (далі - виконавчий комітет), Товариства з обмеженою відповідальністю "НЬЮ БІЛД ІСТЕЙТ" (далі - ТОВ "НЬЮ БІЛД ІСТЕЙТ"), Новомосковської міської ради, в якому (з урахуванням заяви ТОВ "Фірма "А-Фактор Плюс" про зміну предмета позову) просило:

- визнати протиправним та протизаконним акт про дискваліфікацію учасника аукціону земельних торгів № LRE001-UА-20220627-56500 з продажу права оренди земельної ділянки площею 0,0248 га, кадастровий номер 1211900000:03:007:0314, яка розташована за адресою: Дніпропетровська область, м. Новомосковськ, вул. Гетьманська, в районі буд. № 41, складений виконавчим комітетом стосовно ТОВ "Фірма "А-Фактор Плюс";

- визнати недійсними результати земельних торгів № LRE001-UА-20220627-56500 (у формі аукціону), проведених 01.08.2022 організатором земельних торгів - виконавчим комітетом, з продажу права оренди земельної ділянки з кадастровим номером 1211900000:03:007:0314, яка розташована за адресою: Дніпропетровська область, м. Новомосковськ, вул. Гетьманська, в районі буд. №   41, з цільовим призначенням: для будівництва та обслуговування будівель торгівлі, категорія земель: землі житлової та громадської забудови (далі - земельна ділянка), оформлені протоколом про результати земельних торгів №-UА-20220627-56500 від 04.08.2022;

- визнати недійсним договір оренди від 12.08.2022 земельної ділянки, укладений між Новомосковською міською радою та ТОВ "НЬЮ БІЛД ІСТЕЙТ", посвідчений приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Петренко   К.   В., зареєстрований в реєстрі за № 525 (далі - договір оренди земельної ділянки від 12.08.2022);

- скасувати державну реєстрацію іншого речового права - права оренди земельної ділянки, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 2587456912100, номер запису про інше речове право № 47585450 від 12.08.2022, за ТОВ "НЬЮ БІЛД ІСТЕЙТ", проведену на підставі рішення приватного нотаріуса Дніпровського міського нотаріального округу Петренко К. В. про державну реєстрацію прав та їх обтяжень, індексний номер 64482548 від 12.08.2022.

1.2. Позовні вимоги обґрунтовані тим, що ТОВ "Фірма "А-Фактор Плюс" брало учать у земельних торгах № LRE001-UА-20220627-56500 з продажу права оренди земельної ділянки. За результатами проведених земельних торгів ТОВ "Фірма"А-Фактор Плюс" стало переможцем, але згідно з актом про дискваліфікацію учасника аукціону виконавчий комітет вирішив дискваліфікувати ТОВ "Фірма"А-Фактор Плюс" як таке, що не відповідає вимогам, встановленим Земельним кодексом України. ТОВ "Фірма "А-Фактор Плюс" зазначало, що акт про дискваліфікацію учасника аукціону є протиправним та незаконним, тому позивач не погоджується з результатами земельних торгів № LRE001-UА-20220627-56500, оформленими протоколом від 04.08.2022, та вважає неправомірними укладення договору оренди від 12.08.2022 земельної ділянки між Новомосковською міською радою та ТОВ "НЬЮ БІЛД ІСТЕЙТ" та державну реєстрацію права оренди на земельну ділянку за ТОВ "НЬЮ БІЛД ІСТЕЙТ".

2. Короткий зміст судових рішень

2.1. Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 16.01.2023, залишеним без змін постановою Центрального апеляційного господарського суду від 16.05.2023 у справі №   904/2391/22, відмовлено у повному обсязі в задоволенні позову ТОВ "Фірма "А-Фактор Плюс". 

2.2. Суд першої інстанції, відмовляючи у задоволенні позовних вимог, виходив із того, що позивачем оскаржуються саме дії відповідача-1 із дискваліфікації переможця земельних торгів ТОВ "Фірма "А-Фактор Плюс"; підставами дискваліфікації ТОВ "Фірма "А-Фактор Плюс" стало те, що в його документах електронний підпис має тип носія особистого ключа "незахищений"; відсутні матеріали містобудівного розрахунку, розглянуті на засіданні архітектурно-містобудівної ради; назви деяких файлів зазначені не державною мовою. 

Суд першої інстанції встановив, що використаний позивачем на заяві про участь у земельних торгах та поданих ним документах електронний підпис має тип носія особистого ключа "незахищений", тобто кваліфікований сертифікат відкритого ключа не містить обов`язкових відомостей, установлених Законом України "Про електронні довірчі послуги". Тому суд першої інстанції зазначив, що наведене свідчить про невиконання позивачем приписів статті 137 Земельного кодексу України та пункту 29 Вимог щодо підготовки до проведення та проведення земельних торгів для продажу земельних ділянок та набуття прав користування ними (оренди, суперфіцію, емфітевзису), затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 22.09.2021 № 1013, стосовно подання заяви про участь у земельних торгах та інших документів, обов`язковість яких визначена частиною 7 статті 137 Земельного кодексу України, із накладенням електронного підпису, що базується на кваліфікованому сертифікаті електронного підпису. 

Суд першої інстанції також установив, що однією з вимог до учасників торгів їх організатором визначено у пункті 6.4 рішення Новомосковської міської ради від 28.01.2022 №   627 "Про проведення земельних торгів у формі електронного аукціону з продажу права оренди земельної ділянки по вул. Гетьманській в районі буд. № 41" обов`язок надати матеріали містобудівного розрахунку для будівництва та обслуговування будівель торгівлі. Водночас суд першої інстанції констатував, що в документах, наданих ТОВ "Фірма "А-Фактор Плюс", матеріали містобудівного розрахунку, розглянуті на засіданні архітектурно-містобудівної ради, відсутні. Тому суд дійшов висновку, що позивачем не виконано умови організатора земельних торгів № LRE001-UА-20220627-56500. 

Крім того, суд першої інстанції зазначив, що назви частини поданих документів для участі у земельних торгах (у вигляді файлів), які становлять інформацію для загального ознайомлення, викладені не державною мовою, що не відповідає положенням Закону України "Про забезпечення функціонування української мови як державної". 

За наведених обставин суд першої інстанції дійшов висновку про наявність підстав для відмови організатора від підписання протоколу про результати земельних торгів з позивачем як переможцем торгів, оскільки недотримання позивачем приписів статті 137 Земельного кодексу України та пункту 29 Вимог щодо підготовки до проведення та проведення земельних торгів для продажу земельних ділянок та набуття прав користування ними (оренди, суперфіцію, емфітевзису), затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 22.09.2021 № 1013, стосовно підписання заяви про участь у земельних торгах та засвідчення інших документів, обов`язковість подання яких визначена частиною 7 статті 137 Земельного кодексу України, не може свідчити про подання таких документів у передбаченому законом порядку. Суд першої інстанції зауважив, що оскільки позивачем не доведено обставин невідповідності вимогам чинного законодавства оскаржуваного ним акта про дискваліфікацію ТОВ "Фірма "А-Фактор Плюс" як учасника аукціону № LRE001-UА-20220627-56500 та укладеного між відповідачем-2 і відповідачем-3 договору оренди земельної ділянки від 12.08.2022, тому підстави для задоволення зазначених позовних вимог поряд із похідною вимогою про скасування державної реєстрації права оренди земельної ділянки за ТОВ "НЬЮ БІЛД ІСТЕЙТ" - відсутні.

2.3. Суд апеляційної інстанції погодився з висновками суду першої інстанції та зазначив, що доводи ТОВ "Фірма "А-Фактор Плюс", наведені в апеляційній скарзі, не підтвердилися, не спростовують мотивів господарського суду першої інстанції, викладених в рішенні суду, тому не можуть бути враховані судом апеляційної інстанції.

3. Короткий зміст касаційної скарги та заперечень на неї

3.1. ТОВ "Фірма "А-Фактор Плюс" звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 16.01.2023 та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 16.05.2023 у справі № 904/2391/22 скасувати, прийняти нове судове рішення у справі № 904/2391/22, яким позовні вимоги ТОВ "Фірма "A-Фактор Плюс" задовольнити.

3.2. ТОВ "Фірма "А-Фактор Плюс", звертаючись із касаційною скаргою, посилається на підстави касаційного оскарження, передбачені пунктом 3 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України. Скаржник зазначає, що відсутній висновок Верховного Суду щодо застосування норми матеріального права, а саме частини 19 статті 137 Земельного кодексу України та частини 4 статті 137 Земельного кодексу України у подібних правовідносинах стосовно документів, які мають бути надані учасником земельних торгів для участі в аукціоні з продажу права оренди.

4. Обставини справи, встановлені судами

4.1. Господарські суди попередніх інстанцій установили, що 28.01.2022 Новомосковська міська рада прийняла рішення № 627 "Про проведення земельних торгів у формі електронного аукціону з продажу права оренди земельної ділянки по вул. Гетьманській в районі буд. № 41", яким вирішила, зокрема:

- затвердити проект землеустрою, розроблений Товариством з обмеженою відповідальністю "Сервіс Експерт М", щодо відведення земельної ділянки, площею 0,0248 га (кадастровий номер 1211900000:03:007:0314), на вул. Гетьманській в районі буд. № 41, код класифікації видів цільового призначення земель (КВЦПЗ): 03.07 - для будівництва та обслуговування будівель торгівлі;

- зареєструвати право комунальної власності на земельну ділянку за територіальною громадою м. Новомосковська в особі Новомосковської міської ради;

- відвести земельну ділянку за основним цільовим призначенням до категорії "Землі житлової та громадської забудови";

- визначити виконавчий комітет Новомосковської міської ради організатором земельних торгів у формі електронного аукціону з продажу права оренди земельної ділянки;

- провести земельні торги у формі електронного аукціону з продажу лота права оренди земельної ділянки для будівництва та обслуговування будівель торгівлі;

- затвердити умови продажу лота:

- стартовий розмір річної орендної плати за користування земельною ділянкою згідно з рішенням Новомосковської міської ради від 07.07.2018 № 641 "Про встановлення ставок земельного податку та розміру орендної плати за землю по м. Новомосковськ" (зі змінами) становить 5 відсотків нормативної грошової оцінки земельної ділянки (пункт 6.1);

- крок аукціону встановити у розмірі 1 відсотка стартового розміру річної орендної плати за користування земельною ділянкою (пункт 6.2);

- строк оренди земельної ділянки становить 10 років (пункт 6.3);

- кожному з учасників земельних торгів необхідно надати матеріали містобудівного розрахунку для будівництва та обслуговування будівель торгівлі, які розглянуто на засіданні архітектурно-містобудівної ради при відділі містобудування та архітектури управління по роботі з активами Департаменту активів та правового забезпечення виконавчого комітету Новомосковської міської ради (пункт 6.4);

- Департаменту активів та правового забезпечення виконавчого комітету Новомосковської міської ради в установленому порядку підготувати проект договору оренди землі (пункт 7).

4.2. Суди встановили, що згідно з відкритими даними з офіційного сайту Новомосковської міської ради novomoskovsk-rada.dp.gov.ua зазначене рішення Новомосковської міської ради опубліковано 04.02.2022.

4.3. 28.06.2022 виконавчий комітет (організатор торгів) оголосив про проведення земельних торгів у формі аукціону на авторизованому електронному майданчику https://auction.prozorro.sale/ (ідентифікатор аукціону № LRE001-UА-20220627-56500), розмістив умови продажу права оренди земельної ділянки площею 0,0248 га, цільове призначення: 03.07 - для будівництва та обслуговування будівель торгівлі, категорія земель: землі житлової та громадської забудови, кадастровий номер: 211900000:03:007:0314, за адресою: Дніпропетровська обл., м. Новомосковськ, вул. Гетьманська, в районі будинку 41 (номер лота   1), та відповідні документи щодо лота та умови його продажу.  

4.4. Товариство з обмеженою відповідальністю "Полонекс" є оператором, через електронний майданчик якого було введено інформацію про лот в електронну торгову систему (далі ЕТС).  

4.5. Суди попередніх інстанцій установили, що в оголошенні про проведення земельних торгів вказано: найменування організатора земельних торгів (виконавчий комітет Новомосковської міської ради); місце розташування, площу земельної ділянки та її кадастровий номер, цільове призначення земельної ділянки; умови договору оренди землі, що укладається на земельних торгах; стартовий розмір плати за користування земельною ділянкою (18 266,44 грн (без ПДВ)); містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки для земельних ділянок, призначених для цілей, пов`язаних із забудовою; час проведення земельних торгів з урахуванням вимог, встановлених Кабінетом Міністрів України (01.08.2022); розмір реєстраційного та гарантійного внесків, що сплачують учасники, порядок їх сплати (650,00 грн та 5479,93 грн відповідно); найменування, вебсайти та номери рахунків операторів електронних майданчиків, відкриті у банку для сплати реєстраційного та гарантійного внесків, що зазначаються шляхом посилання на вебсайт адміністратора електронної торгової системи; прізвище, власне ім`я та по батькові, посада, номер телефону особи, в якої можна ознайомитися з документами та матеріалами щодо лота; проект договору, що пропонується укласти на торгах, без визначення ціни та зазначення особи покупця (орендаря); суму витрат (видатків), здійснених на підготовку лота до продажу, що підлягає відшкодуванню переможцем земельних торгів (18   000,00 грн); фотографічні зображення копій документів та матеріалів на лот; номери банківських рахунків для внесення плати за придбаний лот; інші відомості про лот, які організатор торгів вважав за необхідне розмістити в оголошенні про проведення земельних торгів.

4.6. Серед документації аукціону щодо умов продажу лота та інформації про нього було розміщено рішення Новомосковської міської ради від 28.01.2022 № 627 "Про проведення земельних торгів у формі електронного аукціону з продажу права оренди земельної ділянки по вул. Гетьманській в районі буд. № 41", пунктом 6.4 якого визначено обов`язок кожного з учасників земельних торгів надати матеріали містобудівного розрахунку для будівництва та обслуговування будівель торгівлі, розглянуті на засіданні архітектурно-містобудівної ради при відділі містобудування та архітектури управління по роботі з активами Департаменту активів та правового забезпечення виконавчого комітету.

4.7. У земельних торгах взяли участь п`ять учасників: ТОВ "Фірма "А-Фактор Плюс" із початковою ціновою пропозицією 21   523,00 грн, ТОВ "НЬЮ БІЛД ІСТЕЙТ" із початковою ціновою пропозицією 21   080,00 грн, ОСОБА_1 із початковою ціновою пропозицією 21   120,00 грн, Товариство з обмеженою відповідальністю "Маркет-Сіті Рітейл" із початковою ціновою пропозицією 18   266,44 грн та Товариство з обмеженою відповідальністю "Грейт Легасі" із початковою ціновою пропозицією 21   100,00 грн.

4.8. 01.08.2022 відбулися електронні торги у формі аукціону № LRE001-UА-20220627-56500, після завершення яких електронною торговою системою автоматично було сформовано протокол та відкрито пропозиції всіх учасників.

4.9. Під час трьох раундів торгів цінова пропозиція позивача склала 48   100,00 грн, ТОВ "НЬЮ БІЛД ІСТЕЙТ" - 48   000,00 грн, ОСОБА_1 - 25   300,00 грн, ТОВ "Маркет-Сіті Рітейл" - 25   250,00грн, ТОВ "Грейт Легасі" - 22   500,00 грн.

4.10. За результатами перевірки заяв учасників та доданих до них документів у документах переможця земельних торгів - ТОВ "Фірма "А-Фактор Плюс", який запропонував найвищу ціну 48   100,00 грн, організатором торгів виявлено такі недоліки:

- електронний підпис має тип носія особистого ключа "незахищений", таким чином не виконано вимоги діючого законодавства;

- відсутні матеріали містобудівного розрахунку, розглянуті на засіданні архітектурно-містобудівної ради, чим не виконано умови організатора та не дотримано вимоги чинного законодавства;

- назви деяких файлів зазначені не державною мовою, що суперечить чинному законодавству.

4.11. Суди попередніх інстанцій зазначили, що з огляду на виявлені недоліки організатор торгів дійшов висновку про невідповідність переможця земельних торгів ТОВ "Фірма "А-Фактор Плюс" вимогам, встановленим Земельним кодексом України до особи, яка може набувати земельну ділянку або права на неї, пунктами 23, 44 частини 1 статті 1, пункту 12 частини 2 статті 23 Закону України "Про електронні довірчі послуги", статті 28 Закону України "Про забезпечення функціонування української мови як державної", пунктом 29 Вимог щодо підготовки до проведення та проведення земельних торгів для продажу земельних ділянок та набуття прав користування ними (оренди, суперфіцію, емфітевзису), затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 22.09.2021 № 1013, та умовам аукціону. 

У зв`язку з наведеним виконавчим комітетом прийнято рішення про відмову у підписанні протоколу з переможцем, що оформлено актом про дискваліфікацію учасника аукціону, який був завантажений в електронну торгову систему.

4.12. Електронною торговою системою автоматично сформовано новий протокол від 04.08.2022 про результати земельних торгів №-UА-20220627-56500 та визначено переможцем учасника торгів з наступною за величиною ціновою пропозицією - ТОВ "НЬЮ БІЛД ІСТЕЙТ". Перевіривши заяву ТОВ "НЬЮ БІЛД ІСТЕЙТ" на участь у земельних торгах та додані до неї документи, організатор торгів установив їх відповідність вимогам Земельного кодексу України та умовам аукціону, в тому числі щодо надання містобудівного розрахунку, розглянутого на засіданні архітектурно-містобудівної ради.

4.13. Того ж дня протокол від 04.08.2022 про результати земельних торгів №-UА-20220627-56500 підписано переможцем торгів ТОВ "НЬЮ БІЛД ІСТЕЙТ" і організатором цих торгів та 05.08.2022 оприлюднено в електронній торговій системі.

4.14. За результатами проведених земельних торгів № LRE001-UА-20220627-56500 (у формі аукціону) між ТОВ "НЬЮ БІЛД ІСТЕЙТ" та Новомосковською міською радою укладено 12.08.2022 договір оренди земельної ділянки. 

4.15. На підставі цього договору оренди земельної ділянки від 12.08.2022, посвідченого приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Петренко К. В. та зареєстрованого в реєстрі за № 525, за ТОВ "НЬЮ БІЛД ІСТЕЙТ" зареєстроване право оренди земельної ділянки, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 2587456912100, що підтверджується витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іншого речового права №   307289714 від 12.08.2022. 

4.16. Спір у справі, що розглядається, виник у зв`язку з наявністю чи відсутністю правових підстав для визнання протиправним і незаконним акта про дискваліфікацію учасника аукціону, визнання недійсними результатів земельних торгів, визнання недійсним договору оренди земельної ділянки від 12.08.2022 та скасування державної реєстрації права оренди земельної ділянки.

5. Позиція Верховного Суду

5.1. Згідно зі статтею 300 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази. У суді касаційної інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції. Зміна предмета та підстав позову у суді касаційної інстанції не допускається. Суд не обмежений доводами та вимогами касаційної скарги, якщо під час розгляду справи буде виявлено порушення норм процесуального права, передбачені пунктами 1, 3, 4, 8 частини 1 статті 310, частиною 2 статті 313 цього Кодексу, а також у разі необхідності врахування висновку щодо застосування норм права, викладеного у постанові Верховного Суду після подання касаційної скарги.

5.2. Заслухавши суддю-доповідача, дослідивши наведені у касаційній скарзі доводи, перевіривши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, Верховний Суд вважає, що касаційну скаргу належить залишити без задоволення з огляду на таке.

5.3. Предметом позову в цій справі є матеріально-правові вимоги "Фірма "А-Фактор Плюс" про визнання протиправним та протизаконним акта про дискваліфікацію учасника аукціону, визнання недійсними результатів земельних торгів, визнання недійсним договору оренди земельної ділянки від 12.08.2022, скасування державної реєстрації права оренди земельної ділянки. Позивач, обґрунтовуючи позовну заяву, зазначав про те, що його дискваліфікація з підстав, зазначених в акті про дискваліфікацію, є незаконною.  

5.4. Згідно із встановленими судами попередніх інстанцій обставинами справи організатором торгів у заяві переможця земельних торгів - ТОВ "Фірма "А-Фактор Плюс" та доданих до неї документах було виявлено такі недоліки:

- електронний підпис має тип носія особистого ключа "незахищений";

- відсутні матеріали містобудівного розрахунку, розглянуті на засіданні архітектурно-містобудівної ради;

- назви деяких файлів зазначені не державною мовою.

Суд апеляційної інстанції зазначив, що, аналізуючи виявлені організатором торгів недоліки документів, поданих позивачем для участі у земельних торгах № LRE00I-UA-20220627-56500, суд першої інстанції дійшов правильного висновку про наявність підстав для відмови організатора від підписання протоколу про результати земельних торгів з позивачем як переможцем торгів, оскільки недотримання позивачем приписів статті 137 Земельного кодексу України та пункту 29 Вимог щодо підготовки до проведення та проведення земельних торгів для продажу земельних ділянок та набуття прав користування ними (оренди, суперфіцію, емфітевзису), затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 22.09.2021 № 1013, стосовно підписання заяви про участь у земельних торгах та засвідчення інших документів, обов`язковість подання яких визначена частиною 7 статті 137 Земельного кодексу України, не може свідчити про подання таких документів у передбаченому законом порядку. Суд апеляційної інстанції встановив, що доказів неправомірності дискваліфікації позивача та неправомірності визначення результатів торгів, оформлених протоколом від 04.08.2022, суду надано не було. Суд апеляційної інстанції зазначив, що позивачем не доведено обставин невідповідності вимогам чинного законодавства оспорюваного ним акта виконавчого комітету про дискваліфікацію ТОВ "Фірма "А-Фактор Плюс" як учасника аукціону № LRE001-UA-20220627-56500 та укладеного договору оренди земельної ділянки від 12.08.2022. Тому суд апеляційної інстанції погодився з висновком суду першої інстанції про те, що підстави для задоволення таких позовних вимог поряд із похідною вимогою про скасування державної реєстрації права оренди земельної ділянки за ТОВ "НЬЮ БІЛД ІСТЕЙТ" були відсутні під час розгляду справи судом першої інстанції.

5.5. ТОВ "Фірма "А-Фактор Плюс", звертаючись із касаційною скаргою, посилається на підстави касаційного оскарження, передбачені пунктом 3 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України. Скаржник зазначає, що відсутній висновок Верховного Суду щодо застосування норми матеріального права, а саме частини 19 статті 137 Земельного кодексу України та частини 4 статті 137 Земельного кодексу України у подібних правовідносинах стосовно документів, які мають бути надані учасником земельних торгів для участі в аукціоні з продажу права оренди.

5.6. Відповідно до пункту 3 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України підставами касаційного оскарження судових рішень, зазначених у пунктах 1, 4 частини 1 цієї статті, є неправильне застосування судом норм матеріального права чи порушення норм процесуального права, якщо відсутній висновок Верховного Суду щодо питання застосування норми права у подібних правовідносинах. 

5.7. Таким чином, зазначена норма спрямована на формування єдиної правозастосовчої практики шляхом висловлення Верховним Судом висновків щодо питань застосування тих чи інших норм права, які регулюють певну категорію правовідносин та підлягають застосуванню господарськими судами під час вирішення спору.

Отже, у разі подання касаційної скарги на підставі пункту 3 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України, крім встановлення відсутності висновку Верховного Суду щодо застосування норм права у подібних правовідносинах, обов`язковому дослідженню підлягає також питання щодо необхідності застосування таких правових норм для вирішення спору з огляду на встановлені фактичні обставини справи.

5.8. Перевіривши та надавши оцінку наведеним доводам скаржника, колегія суддів зазначає таке.

5.9. Відповідно до частин 1, 2 статті 124 Земельного кодексу України (тут і далі - у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування згідно з їх повноваженнями, визначеними статтею 122 цього Кодексу.

5.10. Передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється за результатами проведення земельних торгів, крім випадків, встановлених частинами 2, 3 статті 134 цього Кодексу.

5.11. Частиною 1 статті 134 Земельного кодексу України встановлено, що земельні ділянки державної чи комунальної власності продаються або передаються в користування (оренду, суперфіцій, емфітевзис) окремими лотами на конкурентних засадах (на земельних торгах), крім випадків, встановлених частиною 2 цієї статті.

5.12. Відповідно до частини 2 статті 135 Земельного кодексу України земельні торги проводяться у формі електронного аукціону в режимі реального часу в мережі Інтернет, за результатами проведення якого укладається договір купівлі-продажу, оренди, суперфіцію, емфітевзису земельної ділянки з переможцем земельних торгів, який запропонував найвищу ціну за земельну ділянку, що продається, або найвищу ціну за придбання прав емфітевзису, суперфіцію, або найвищий розмір орендної плати, зафіксовані під час проведення земельних торгів (далі - цінова пропозиція).

Земельні торги проводяться в електронній торговій системі, що перебуває у державній власності.

Порядок функціонування та адміністрування електронної торгової системи затверджує Кабінет Міністрів України.

Протокол про результати земельних торгів та договір, що укладається за результатами проведення земельних торгів (крім договору купівлі-продажу земельної ділянки), підписуються за допомогою кваліфікованого електронного підпису з урахуванням вимог Закону України "Про електронні довірчі послуги".

Учасник земельних торгів - це фізична або юридична особа, яка розмістила в електронній торговій системі документи, зазначені в частині 7 статті 137 цього Кодексу, сплатила реєстраційний та гарантійний внески, зробила закриту цінову пропозицію і відповідно до закону може набувати право власності чи користування земельною ділянкою, виставленою на земельних торгах.

Переможець земельних торгів - це учасник, який подав найвищу цінову пропозицію за лот, у разі якщо ним зроблено щонайменше один крок торгів (крім випадку, встановленого абзацом 3 частини 5 статті 138 цього Кодексу), у випадках, встановлених частиною 17 статті 137 цього Кодексу, - учасник з наступною за величиною ціновою пропозицією за умови, що ним зроблено щонайменше один крок торгів, а в разі однакових цінових пропозицій - учасник, який подав раніше цінову пропозицію, за умови відсутності його відмови від очікування.

5.13. Згідно з частиною 11 статті 135 Земельного кодексу України умови, оголошені перед проведенням земельних торгів, не підлягають зміні під час укладення договору купівлі-продажу земельної ділянки, прав суперфіцію, емфітевзису, договорів оренди землі, суперфіцію, емфітевзису.

5.14. Верховний Суд зазначає, що статтею 137 Земельного кодексу України визначено порядок підготовки та проведення земельних торгів.

5.15. Частиною 1 статті 137 Земельного кодексу України визначено, що організатор земельних торгів через особистий кабінет публікує в електронній торговій системі оголошення про проведення земельних торгів, до якого додаються документи та матеріали на лот (документація), що підтверджують виконання вимог, визначених частиною 3 статті 135 і частиною 1 статті 136 цього Кодексу.

5.16. Відповідно до частини 4 статті 137 Земельного кодексу України в оголошенні про проведення земельних торгів щодо кожного лота зазначаються: а) найменування організатора земельних торгів; б) місце розташування, площа земельної ділянки та її кадастровий номер; в) цільове призначення земельної ділянки; г) умови договору купівлі-продажу земельної ділянки, прав емфітевзису, суперфіцію, договору оренди землі, суперфіцію, емфітевзису, що укладається на земельних торгах; ґ) стартова ціна продажу земельної ділянки або стартовий розмір ціни продажу прав емфітевзису, суперфіцію, або стартовий розмір плати за користування земельною ділянкою; д) містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки для земельних ділянок, призначених для цілей, пов`язаних із забудовою; е) час проведення земельних торгів з урахуванням вимог, встановлених Кабінетом Міністрів України; є) розмір реєстраційного та гарантійного внесків, що сплачують учасники, порядок їх сплати; ж) найменування, вебсайти та номери рахунків операторів електронних майданчиків, відкритих у банку для сплати реєстраційного та гарантійного внесків, що зазначаються шляхом посилання на вебсайт адміністратора електронної торгової системи; з) прізвище, власне ім`я та по батькові, посада, номер телефону особи, в якої можна ознайомитися з документами та матеріалами щодо лота; и) проект договору, що пропонується укласти на торгах, без визначення ціни та зазначення особи покупця (орендаря, емфітевта, суперфіціарія), а в разі продажу на земельних торгах прав емфітевзису, суперфіцію за рішенням емфітевта, суперфіціарія - також копія договору емфітевзису, суперфіцію; і) сума витрат (видатків), здійснених на підготовку лота до продажу, що підлягає відшкодуванню переможцем земельних торгів; ї) фотографічні зображення земельної ділянки, копії документів та матеріалів на лот; й) особа, яка має переважне право на купівлю земельної ділянки (у разі проведення аукціону з продажу такої земельної ділянки); к) номери банківських рахунків для внесення плати за придбаний лот; л) інші відомості про лот, які організатор торгів вважає за потрібне розмістити в оголошенні про проведення земельних торгів.

5.17. Згідно з пунктом "а" частини 7 статті 137 Земельного кодексу України особа, яка бажає взяти участь у земельних торгах, подає через особистий кабінет в електронній торговій системі заяву про участь у земельних торгах, підписану кваліфікованим електронним підписом. 

5.18. За змістом пункту 29 Вимог щодо підготовки до проведення та проведення земельних торгів для продажу земельних ділянок та набуття прав користування ними (оренди, суперфіцію, емфітевзису), затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 22.09.2021 № 1013, під час реєстрації для участі в земельних торгах потенційний покупець через свій особистий кабінет заповнює електронну форму, подає в довільній формі заяву про участь у земельних торгах, на яку накладається електронний підпис, що базується на кваліфікованому сертифікаті електронного підпису, і завантажує електронні копії документів, передбачені частиною 7 статті 137 Кодексу. 

5.19. Таким чином, до осіб, які бажають взяти участь у земельних торгах, чинним законодавством встановлена вимога щодо підписання документів під час їх подання  кваліфікованим електронним підписом, і така вимога є імперативною. 

5.20. Основні організаційно-правові засади електронного документообігу та використання електронних документів встановлює Закон України "Про електронні документи та електронний документообіг".  

Відповідно до статті 6 Закону України "Про електронні документи та електронний документообіг" для ідентифікації автора електронного документа може використовуватися електронний підпис.

Накладанням електронного підпису завершується створення електронного документа.

Відносини, пов`язані з використанням удосконалених та кваліфікованих електронних підписів, регулюються Законом України "Про електронні довірчі послуги".

Використання інших видів електронних підписів в електронному документообігу здійснюється суб`єктами електронного документообігу на договірних засадах.

5.21. Відносини у сферах надання електронних довірчих послуг та електронної ідентифікації врегульовані Законом України "Про електронні довірчі послуги".  

5.22. Згідно з частиною 1 статті 1 Закону України "Про електронні довірчі послуги" електронний підпис - електронні дані, які додаються підписувачем до інших електронних даних або логічно з ними пов`язуються і використовуються ним як підпис (пункт 12); кваліфікований електронний підпис - удосконалений електронний підпис, який створюється з використанням засобу кваліфікованого електронного підпису і базується на кваліфікованому сертифікаті відкритого ключа (пункт 23); удосконалений електронний підпис - електронний підпис, створений за результатом криптографічного перетворення електронних даних, з якими пов`язаний цей електронний підпис, з використанням засобу удосконаленого електронного підпису та особистого ключа, однозначно пов`язаного з підписувачем, і який дає змогу здійснити електронну ідентифікацію підписувача та виявити порушення цілісності електронних даних, з якими пов`язаний цей електронний підпис (пункт 44).

5.23. Таким чином, закон розрізняє такі види електронних підписів в електронному документообігу як кваліфікований електронний підпис та удосконалений електронний підпис.  Для учасників земельних торгів законодавством була встановлена вимога щодо підписання документів саме кваліфікованим електронним підписом. 

5.24. Суди попередніх інстанцій установили, що за результатами перевірки організатором торгів заяв учасників та доданих до них документів у документах переможця земельних торгів ТОВ "Фірма "А-Фактор Плюс" було виявлено недоліки, зокрема, електронний підпис мав тип носія особистого ключа "незахищений".  

5.25. З урахуванням наведеного колегія суддів вважає правильними висновки судів про те, що позивачем не було виконано вимоги чинного законодавства (статті 137 Земельного кодексу України та пункту 29 Вимог щодо підготовки до проведення та проведення земельних торгів для продажу земельних ділянок та набуття прав користування ними (оренди, суперфіцію, емфітевзису), затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 22.09.2021 № 1013), при поданні заяви про участь у земельних торгах та документів до неї. 

5.26. Згідно з частиною 19 статті 137 Земельного кодексу України організатор земельних торгів не підписує протокол торгів, не укладає договір за результатами проведення земельних торгів з переможцем торгів, який, зокрема, не подав документи або відомості, обов`язковість подання яких встановлена частиною 7 цієї статті, та   /   або в зазначених документах наявні неправдиві відомості.

5.27. За змістом пункту 49 Вимог щодо підготовки до проведення та проведення земельних торгів для продажу земельних ділянок та набуття прав користування ними (оренди, суперфіцію, емфітевзису), затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 22.09.2021 № 1013, організатор земельних торгів приймає рішення про відмову у підписанні протоколу про результати земельних торгів, про відмову у підписанні договору за результатами проведення земельних торгів з переможцем торгів, який: не відповідає встановленим Кодексом вимогам до особи, яка може набувати земельну ділянку або права на неї; не подав документи або відомості, обов`язковість подання яких встановлена частиною 7 статті 137 Кодексу, та   /   або в зазначених документах наявні неправдиві відомості; не отримав погодження Верховної Ради України або Кабінету Міністрів України у випадках, встановлених Кодексом.

5.28. Колегія суддів погоджується з висновками судів про те, що обставини неправомірності прийнятого виконавчим комітетом рішення у формі акта про дискваліфікацію позивача як учасника аукціону № LRE00I-UA-20220627-56500, є недоведеними. Суди обґрунтовано зазначили, що надіслані позивачем для участі у земельних торгах заява та інші документи не містять належного електронного підпису позивача, тому не можуть вважатися підписаними (засвідченими) та поданими у порядку, передбаченому статтею 137 Земельного кодексу України та пунктом 29 Вимог щодо підготовки до проведення та проведення земельних торгів для продажу земельних ділянок та набуття прав користування ними (оренди, суперфіцію, емфітевзису), затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 22.09.2021 № 1013. При цьому, як зауважив суд апеляційної інстанції, недотримання порядку підписання та засвідчення електронних документів, яким завершується їх створення, не належить до технічних, орфографічних та інших помилок, які не впливають на зміст відповідних документів. 

5.29. Оскільки позивач подав заяву про участь у земельних торгах та документи до неї із накладенням електронного підпису, який має тип носія особистого ключа "незахищений", тобто не є кваліфікованим електронним підписом, наведене було достатньою підставою для прийняття виконавчим комітетом рішення про відмову у підписанні протоколу з переможцем, що оформлено актом про дискваліфікацію учасника аукціону. Тому колегія суддів вважає, що суди попередніх інстанцій правильно застосували положення статті 137 Земельного кодексу України у спірних правовідносинах. 

5.30. Встановлення судами попередніх інстанцій обставин ненадання ТОВ "Фірма "А-Фактор Плюс" матеріалів містобудівного розрахунку, розглянутих на засіданні архітектурно-містобудівної ради, стало підставою для висновку судів про невиконання позивачем умов організатора земельних торгів. Так, згідно з умовами спірного земельного аукціону факт ненадання учасником аукціону у складі документів містобудівного розрахунку свідчив про невиконання умов організатора земельних торгів.

5.31. Відповідно до статті 287 Господарського процесуального кодексу України підставами касаційного оскарження судових рішень, зазначених у пунктах 1, 4 частини 1 цієї статті, є неправильне застосування судом норм матеріального права чи порушення норм процесуального права, проте в цьому випадку доводи скаржника про неправильне застосування судами попередніх інстанцій положень статті 137 Земельного кодексу України не підтвердилися. 

5.32. За таких обставин наведені скаржником підстави касаційного оскарження, передбачені пунктом 3 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України, не підтвердилися після відкриття касаційного провадження.

5.33. Інші доводи, викладені в касаційній скарзі, стосуються з`ясування обставин, уже встановлених господарськими судами попередніх інстанцій, та переоцінки вже оцінених ними доказів у справі, тому суд касаційної інстанції не може взяти їх до уваги згідно з положеннями частини 2 статті 300 Господарського процесуального кодексу України.   

6. Висновки Верховного Суду

6.1. Відповідно до частин 1- 5 статті 236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Судове рішення має відповідати завданню господарського судочинства, визначеному цим Кодексом. При виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

6.2. Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 308 Господарського процесуального кодексу України суд касаційної інстанції за результатами розгляду касаційної скарги має право залишити судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій без змін, а скаргу - без задоволення.

6.3. За змістом статті 309 Господарського процесуального кодексу України суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо визнає, що рішення ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права.

6.4. Оскільки наведені скаржником підстави касаційного оскарження не підтвердилися під час касаційного провадження, Верховний Суд вважає, що касаційну скаргу необхідно залишити без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін.

7. Судові витрати

7.1. Судовий збір за подання касаційної скарги у порядку, передбаченому статтею 129 Господарського процесуального кодексу України, необхідно покласти на скаржника.

Керуючись статтями 300, 301, 308, 309, 314, 315, 317 Господарського процесуального кодексу України, Верховний Суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "А-Фактор Плюс" залишити без задоволення.

2. Постанову Центрального апеляційного господарського суду від 16.05.2023 і рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 16.01.2023 у справі №   904/2391/22 залишити без змін. 

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Головуючий                                                                                                             Н. О. Багай

Судді                                                                                                                         Т. Б. Дроботова  
                                                                                                                                
                                                                                                                                    Ю. Я. Чумак