УХВАЛА

15 червня 2023 року 
м. Київ

cправа №  907/749/19 

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Кібенко О.Р. - головуючий, Бакуліна С.В., Кролевець О.А.,

розглянувши матеріали касаційної скарги Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Закарпатгаз"
на постанову Західного апеляційного господарського суду від 05.04.2023
та додаткову постанову Західного апеляційного господарського суду від 03.05.2023
у справі за позовом Акціонерного товариства "Укртрансгаз" (далі - АТ "Укртрансгаз")
до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Закарпатгаз" (далі - АТ "Закарпатгаз")
про стягнення 162 163 824,69 грн,
В С Т А Н О В И В:
1.           05.12.2019 до Господарського суду Закарпатської області надійшов позов АТ "Укртрансгаз" до АТ "Закарпатгаз" про стягнення 162 163 824,69 грн (152 801 878,31 грн заборгованості, 8  621  209,76 грн пені та 740 736,62 грн 3% річних).
2.          Позовні вимоги обґрунтовані порушенням зобов`язань за договором транспортування природного газу від 17.12.2015 № №1512000735 (далі - Договір) в частині обов`язку здійснити оплату добових небалансів за березень, квітень, травень, червень 2019 року. 
3.          Господарський суд Закарпатської області рішенням від 17.11.2021 відмовив у задоволенні позову.
4.          Рішення суду першої інстанцій мотивоване відсутністю підстав покладення на відповідача обов`язку з оплати заборгованості за послуги добового балансування обсягів природного газу, оскільки у Договорі відсутні положення щодо врегулювання щодобових небалансів та обов`язку відповідача з оплати такого врегулювання; внаслідок змін законодавства позивач мав надавати послуги транспортування природного газу на підставі договору транспортування природного газу, укладеного відповідно до типового договору зі змінами, затвердженими постановою НКРЕКП від 27.12.2017 №1437; не встановлено реальність вчинення позивачем балансуючих дій та понесення пов`язаних з таким балансуванням витрат.
5.          Західний апеляційний господарський суд постановою від 05.04.2023 рішення Господарського суду Закарпатської області від 17.11.2021 скасував та ухвалив нове рішення про задоволення позову.
6.          Рішення суду апеляційної інстанції мотивоване, зокрема, таким:
-          враховуючи умови Договору на позивача покладено обов`язок з визначення у відповідача (як замовника послуги) наявності негативного місячного небалансу та надання останньому у зв`язку з цим послуг балансування у разі неврегулювання відповідачем негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу газотранспортної системи (далі - Кодекс ГТС);
-          позивач за результатами співставлення остаточних алокацій подач / відборів відповідачем природного газу до / з газотранспортної системи (далі - ГТС) за березень, квітень, травень, червень 2019 року виявив наявність у відповідача небалансів як різниці між вказаними алокаціями подач / відборів природного газу, на підставі чого здійснив розрахунок остаточних обсягів добового небалансу відповідача за кожну газову добу звітного місяця та визначив його остаточну плату за такі добові небаланси за кожну газову добу і сумарно за звітний місяць;
-          на підтвердження наявності у відповідача небалансів позивач склав односторонні акти, коригуючий акт, а також надані відповідні рахунки; відповідач свої зобов`язання щодо оплати вказаних рахунків за добові небаланси за березень, квітень, травень, червень 2019 року не виконав;
-          позивачем долучив також двосторонні акти приймання-передачі природного газу за технічною угодою про умови прийому-передачі природного газу на газорозподільних станціях, двосторонні акти приймання-передачі природного газу, складені між АТ "Укртрансгаз" та АТ "НАК "Нафтогаз України", ТОВ "Еру Трейдінг", ТОВ "ДТЕК Трейдінг", ТОВ "Євроенерготрейд", ТОВ "Трафігура Юкрейн", згідно яких АТ  "Укртрансгаз" в особі філії "Оператор газотранспортної системи України" у спірний період приймав газ для забезпечення виробничо-технологічних потреб та власних потреб, природний газ для забезпечення балансування;
-          не можна вважати неукладеним договір після його повного чи часткового виконання сторонами; фактичне виконання усіма сторонами спірного договору виключає кваліфікацію цього договору як неукладеного; сторони вчиняли дії, спрямовані на виконання Договору;
-          факт неприведення умов договору транспортування природного газу у відповідність до нових правил ринку природного газу не звільняє учасників такого ринку від обов`язку дотримання правил визначених Кодексом ГТС у відповідній редакції на час надання послуг; з метою приведення умов Договору у відповідність з умовами типового договору транспортування природного газу сторони уклали додаткову угоду від 29.11.2017 №1 до Договору; Договір не ставив у залежність можливість отримання послуги з врегулювання добового небалансу з підписанням додатків №1 чи №2 до Договору;
-          згідно закону та договору транспортування природного газу достатньою підставою для оплати послуг балансування є існування небалансу, який доводиться алокаціями (звітами), складеними оператором ГТС на підставі інформації, наданої замовником; зазначена інформація є нерозривно пов`язаною із звітністю сторін щодо надання послуг з транспортування газу безпосередньо; обсяг небалансів відповідача встановлюється на підставі відомостей, які містяться в інформаційній платформі, та вносились до неї відповідачем, а також складених оператором ГТС односторонніх актів; оператор ГТС формує відповідні акти на підставі даних, що містяться в алокаціях, які, у свою чергу, містять дані, подані замовником у відповідних номінаціях / реномінаціях;
-          заявлені до стягнення суми пені та 3% річних є обґрунтованими та підлягають задоволенню;
-          посилання відповідача на неотримання первинних документів (актів, рахунків) спростовуються оригіналами первинних документів в електронній формі та співставленням часу їх створення і підписання ЕЦП з часом їх відправлення інформаційною платформою; матеріали справи не містять доказів, що відповідач здійснював закупівлю самостійно та, відповідно, мав використовувати функціонал інформаційної платформи "створити номінацію"; не встановлено та відповідач не довів факту звернення до оператора ГТС із зауваженнями щодо роботи інформаційної платформи у спірний період;
-          в актах врегулювання щодобових небалансів зазначена ціна природного газу, відповідно до якої зроблений розрахунок вартості добових небалансів та обсяг небалансу; відповідач був належно повідомлений про метод розрахунку маржинальної ціни актами врегулювання щодобових небалансів за газові місяці; безпідставними є твердження відповідача про відсутність доказів про те, яким чином AT "Укртрансгаз" визначив ціну природного газу, яка сформувалася протягом газової доби.
7.          Західний апеляційний господарський суд додатковою постановою від 03.05.2023 задовольнив заяву представника АТ "Укртрансгаз" та стягнув із відповідача на користь позивача 1 240,50 грн судового збору за розгляд касаційної скарги АТ "Укртрансгаз" на ухвалу Західного апеляційного господарського суду від 10.08.2022.
8.           17.05.2023 АТ "Закарпатгаз" звернулося до Верховного Суду з касаційною скаргою на постанову Західного апеляційного господарського суду від 05.04.2023 та додаткову постанову Західного апеляційного господарського суду від 03.05.2023, у якій просить їх скасувати та залишити в силі рішення суду першої інстанції.
9.          Перевіривши матеріали касаційної скарги, Верховний Суд дійшов висновку, що скаргу подано з дотриманням вимог статей 287, 290 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК).
10.          Скаржник у касаційній скарзі як на підставу касаційного оскарження посилається на пункти 1, 2, 3, 4 ч.2 ст.287, пункти 1, 3 ч.3 ст.310 ГПК та зазначає, зокрема, таке:
-          Західний апеляційний господарський суд не врахував висновки Верховного Суду, викладені у постановах від 02.11.2022 у справі №910/11273/20, від 19.03.2021 у справі №922/3987/19, від 25.08.2022 у справі №914/2351/19, щодо застосування ст.35 Закону "Про ринок природного газу" у зв`язку з чим дійшов неправильного висновку про те, що за законом та договором транспортування природного газу достатньою підставою для оплати послуг балансування є існування небалансу (п.1 ч.2 ст.287 ГПК);
-          Західний апеляційний господарський суд не врахував висновки Верховного Суду, викладені у постановах від 19.07.2022 у справі №914/2718/20 та від 31.05.2022 у справі №904/5697/20, щодо необхідності дослідження змісту та встановлення фактичних обставин, пов`язаних із закупівлею позивачем природного газу для надання відповідачеві спірних послуг з балансування (п.1 ч.2 ст.287 ГПК);
-          Західний апеляційний господарський суд в порушення пунктів 2 та 3 гл.3 та гл.5 розд.XIV Кодексу ГТС не перевірив, чи здійснював AT "Укртрансгаз" балансуючі дії; відсутні висновки Верховного Суду щодо застосування вищенаведених положень глав 3 та 5 розд.XIV Кодексу ГТС у сукупності зі ст.35 Закону "Про ринок природного газу", перевірка та застосування яких необхідні з метою доведення реальності вчинення балансуючих дій та доказів, які б підтверджували їх вчинення, а також понесення оператором ГТС реальних та обґрунтованих витрат пов`язаних із балансуванням (п.3 ч.2 ст.287 ГПК);
-          суд апеляційної інстанції не перевірив доводи відповідача про те, що вартість природного газу, який оператор ГТС закупив відповідно до п.10 розд.XIII Кодексу ГТС начебто для балансування, компенсована позивачу у тарифі на транспортування природного газу та не може бути повторно стягнута, оскільки її стягнення свідчитиме про неправомірне отримання фінансової вигоди, яку AT "Укртрансгаз" згідно п.1 гл.8 розд.XIV Кодексу ГТС не має права отримувати; відсутні висновки Верховного Суду щодо застосування п.10 розд.XIII, п.1 гл.8 розд.XIV Кодексу ГТС, пунктів 17, 18, 31 п.2.3 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з транспортування природного газу та п.1 розд.II Методики визначення та розрахунку тарифів на послуги транспортування природного газу для точок входу і точок виходу на основі багаторічного стимулюючого регулювання у сукупності зі ст. 35 Закону "Про ринок природного газу", які в сукупності свідчать про те, що весь закуплений оператором ГТС природний газ для власної господарської діяльності вже компенсований йому в тарифі на транспортування природного газу (потужності), а отже про відсутність понесення оператором ГТС реальних та обґрунтованих витрат пов`язаних із балансуванням (п.3 ч.2 ст.287 ГПК);
-          Західний апеляційний господарський суд не врахував висновки Верховного Суду, викладені у  постановах від 27.05.2021 у справі №904/5807/19, від 15.06.2021 у справі №915/2360/19, від 08.06.2021 у справі №904/5147/19, від 08.06.2021 у справі №903/904/19, від 22.06.2021 у справі №908/3104/19, від 09.06.2021 у справі №926/2479/19, від 22.07.2021 у справі №909/1214/19,  про те, що врегулювання добового небалансу як складової послуги транспортування природного газу може здійснюватися лише на підставі та умовах договору транспортування природного газу та помилково послався на висновки Верховного Суду, викладені у справах №922/3033/21 та №918/772/21;
-          Західний апеляційний господарський суд, на підставі висновків Верховного Суду у складі суддів об`єднаної палати Касаційного господарського суду, викладених у постанові від 15.07.2022 у справі №921/184/21, дійшов помилкового висновку про те, що договір не ставив у залежність можливість отримання послуги з врегулювання добового небалансу із підписанням додатків №1 чи №2 до договору; висновки про те, що відсутність додатків №1 та №2 до договору є однією з підстав для відмови у задоволенні позовних вимог містяться у постановах Верховного Суду у справах про стягнення послуг добового балансування на підставі аналогічних договорів, а саме: від 08.06.2021 у справі №904/5147/19, від 01.10.2020 у справі №918/776/19, від 08.06.2021 у справі №903/904/19, від 22.06.2021 у справі №908/3104/19, а також у справах про стягнення послуг місячного балансування, а саме: від 04.08.2021 у справі №903/973/19, від 23.06.2021 у справі №904/2611/18, від 06.09.2021 у справі №922/1381/20, від 28.07.2021 у справі №927/1041/19; суд належним чином не дослідив договірні відносини, не розібрався з нормами матеріального права, оскільки без узгодження точок входу / виходу до / з ГТС, які сторони узгоджують у додатку №1 "Розподіл потужності", неможливо здійснити алокацію, перевірити номінації, визначити обсяг небалансів; відтак посилання на висновки Верховного Суду у справі про стягнення заборгованості за перевищення обсягів замовленої потужності на добу на перед зі справи №921/184/21 є помилковими, а такі висновки до цієї справи не можуть бути застосовані (пункти 1, 2, 3 ч.2 ст.287, ч.3 ст.310 ГПК);
-          суд апеляційної інстанції зробив помилкові висновки про безпідставний відбір природного газу AT "Закарпатгаз"; суд не розібрався з нормами матеріального права, згідно яких небаланс і несанкціонований відбір природного газу є різними категоріями, які мають різну правову природу, стосуються різних суб`єктів ринку природного газу (п.4 ч.2 ст.287 та ч.3 ст.310 ГПК);
-          Західний апеляційний господарський суд, посилаючись на те, що обсяги добових небалансів підтверджуються актами приймання-передачі природного газу, не врахував положення п.6 гл.7 розд.III Кодексу ГТС, та не перевірив які саме дані зафіксовані в актах приймання-передачі природного газу; 
-          Західний апеляційний господарський суд не застосував висновки Верховного Суду у аналогічних справах - №909/1214/19 та №908/3104/19 щодо неналежного функціонування інформаційної платформи;
-          Західний апеляційний господарський суд відмовив AT "Закарпатгаз" у проведенні комплексної експертизи; оскільки наявні у матеріалах справи первинні документи є суперечливими, їх оцінку необхідно було здійснювати з призначенням відповідної судово експертизи, однак суд апеляційної інстанції, відхилив доводи AT "Закарпатгаз", не врахував висновки Верховного Суду у справах №904/2334/18, №918/450/20, №914/2351/19, №910/11273/20 та відмовив у задоволенні клопотання товариства (ч.3 ст.310 ГПК);
-          суд апеляційної інстанції грубо порушив норми процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи.
11.          Скаржник також зазначає, що у випадку скасування постанови Західного апеляційного господарського суду від 05.04.2023 додаткова постанова від 03.05.2023 також підлягатиме скасуванню.
12.          Враховуючи обґрунтування скаржником підстав касаційного оскарження, Верховний Суд дійшов висновку про те, що матеріали касаційної скарги є достатніми для відкриття касаційного провадження.
13.          Скаржник також заявив клопотання про поновлення строку на касаційне оскарження.
14.          Відповідно до ч.2 ст.288 ГПК учасник справи, якому повне судове рішення не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на касаційне оскарження, якщо касаційна скарга подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому такого судового рішення.
15.          Повний текст постанови Західного апеляційного господарського суду від 05.04.2023 складений та підписаний 25.04.2023 та оприлюднений у Єдиному державному реєстрі судових рішень 28.04.2023.
16.          Скаржник отримав оскаржувану постанову 27.04.2023 на адресу електронної пошти, що підтверджується скріншотом електронного листа. Оскільки касаційну скаргу подано протягом двадцяти днів з дня вручення постанови, то Верховний Суд вважає, що причини пропуску встановленого строку є поважними, а клопотання про поновлення строку необхідно задовольнити.
17.          АТ "Закарпатгаз" також заявило клопотання про зупинення виконання постанови Західного апеляційного господарського суду від 05.04.2023 та додаткової постанови Західного апеляційного господарського суду від 03.05.2023 до закінчення їх перегляду в касаційному порядку.
18.          Клопотання обґрунтовує тим, що:
-          АТ "Закрапатгаз" знаходиться у скрутному фінансовому становищі; відповідно до звіту про фінансові результати за 2022 рік балансовий збиток складає 493,829 млн. грн, що обумовлено воєнним станом, який вплинув на фінансові можливості підприємства;
-          щодо зупинення виконання судових рішень посилається на ухвали Верховного Суду від 04.10.2022 у справі №910/18618/17, від 19.09.2022 у справі №910/8467/21, від 19.09.2022 у справі №910/9721/18;
-          якщо оскаржувані рішення не будуть зупинені, це призведе до безповоротних, безпрецедентних наслідків, а поворот виконання судових рішень буде об`єктивно неможливим, через економічну кризу та припинення господарської діяльності заявника не тільки як суб`єкта господарювання, але й як оператора газорозподільної системи, через абсолютну неможливість виконувати покладені на нього функції та завдання; 
-          у разі примусового виконання оскаржуваних рішень відбудеться подвійне стягнення, оскільки спірна сума основного боргу включена у заборгованість, яка буде погашена за рахунок видатків з державного бюджету на виконання процедур, передбачених Законом "Про заходи, спрямовані на подолання кризових явищ та забезпечення фінансової стабільності на ринку природного газу";
-          АТ "Закарпатгаз" є єдиним оператором газорозподільної системи на території Закарпатської області, підприємством критичної інфраструктури, від безперебійної роботи якого безпосередньо залежить можливість отримання природного газу населенням, лікарнями, дитячими садками, закладами освіти, військовими, рятувальними службами, правоохоронними органами підприємствами, установами, тощо.
19.          Частиною 1 ст.332 ГПК визначено, що суд касаційної інстанції за заявою учасника справи або за своєю ініціативою може зупинити виконання оскарженого рішення суду або зупинити його дію (якщо рішення не передбачає примусового виконання) до закінчення його перегляду в касаційному порядку.
20.          Відповідно до абз.2 ч.4 ст.294 ГПК за наявності клопотання особи, яка подала касаційну скаргу, суд у разі необхідності вирішує питання про зупинення виконання рішення (ухвали) суду або зупинення його дії, якщо зупинити його виконання неможливо.
21.          Вирішуючи питання про зупинення виконання (дії) судового рішення, суд враховує необхідність у цьому, зокрема, у разі ймовірності утруднення повторного розгляду справи внаслідок можливого скасування судового рішення, необхідності забезпечення збалансованості інтересів сторін, запобігання порушенню прав осіб, які брали участь у справі, а також осіб, які не брали такої участі, але рішенням суду вирішено питання про їх права, свободи чи обов`язки тощо.
22.          Враховуючи наведені заявником доводи та додані на їх підтвердження докази, Верховний Суд дійшов висновку про необхідність зупинення виконання оскаржуваних судових рішень до закінчення їх перегляду в касаційному порядку.
Керуючись статтями 119, 234, 235, 287, 288, 290, 294, 301, 332 Господарського процесуального кодексу України, Верховний Суд
У Х В А Л И В:
1.          Поновити Акціонерному товариству "Оператор газорозподільної системи "Закарпатгаз" строк на касаційне оскарження постанови Західного апеляційного господарського суду від 05.04.2023.
2.          Відкрити касаційне провадження у справі №907/749/19 за касаційною скаргою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Закарпатгаз".
3.          Призначити до розгляду справу за касаційною скаргою Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Закарпатгаз" на постанову Західного апеляційного господарського суду від 05.04.2023 та додаткову постанову Західного апеляційного господарського суду від 03.05.2023 на 09 серпня 2023 року о  14:00 у відкритому судовому засіданні у приміщенні Верховного Суду за адресою: м. Київ, вул. О. Копиленка, 6, в залі судових засідань №328.
4.          Задовольнити клопотання Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Закарпатгаз" про зупинення виконання постанови Західного апеляційного господарського суду від 05.04.2023 та додаткової постанови Західного апеляційного господарського суду від 03.05.2023  у справі №907/749/19.
5.          Зупинити виконання постанови Західного апеляційного господарського суду від 05.04.2023 та додаткової постанови Західного апеляційного господарського суду від 03.05.2023  у справі №907/749/19 до закінчення їх перегляду в касаційному порядку.
6.          Надати учасникам справи строк для подання відзивів на касаційні скарги до 07.07.2023.
7.          Явка представників учасників справи не є обов`язковою.
8.          Роз`яснити учасникам справи, що відповідно до ч.3 ст.196 Господарського процесуального кодексу України учасник справи має право заявити клопотання про розгляд справи за його відсутності. Якщо таке клопотання заявили всі учасники справи, судовий розгляд справи здійснюється на підставі наявних у суду матеріалів.
9.          Роз`яснити учасникам справи про можливість участі в судовому засіданні в режимі відеоконференції, зокрема, поза межами приміщення суду, з використанням власних технічних засобів відповідно до ч.4 ст.197 Господарського процесуального кодексу України та Положення про порядок функціонування окремих підсистем (модулів) Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, затвердженого рішенням Вищої ради правосуддя від 17.08.2021 №1845/0/15-21.
10.          Витребувати з Господарського суду Закарпатської області та / або Західного апеляційного господарського суду матеріали справи №907/749/19.
Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя                                                                                О. Кібенко

Судді                                                                                                    С. Бакуліна 

                                                                                                                        О. Кролевець
                                                                                
До уваги учасників судового процесу!

Суди продовжують працювати. Проте в умовах воєнного стану проведення відкритих судових засідань має певні особливості щодо належного повідомлення учасників процесу про час та місце судових засідань, явки до суду та забезпечення безпеки відвідувачів. Неявка представників будь-якої із сторін з невідомих причин може завадити своєчасному розгляду справи навіть за умови явки  представників інших сторін.
Просимо дотримуватися процесуальних норм та ставитися при цьому з повагою до інших учасників справи:
- максимально реалізувати право на участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду, передбачене статтею 197 Господарського процесуального кодексу України;
- за відсутності нагальної потреби в участі в судовому засіданні в приміщенні Касаційного господарського суду подати клопотання про розгляд справи без участі учасників справи;
- за наявності потреби в участі в судовому засіданні в приміщенні Касаційного господарського суду повідомити про це суд.
Про свій вибір просимо завчасно повідомити суд поштою чи в електронному вигляді із застосуванням електронного цифрового підпису на електронну адресу суду (kgs@supreme.court.gov.ua)  або використати для цього підсистему Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи "Електронний суд".